Đang tải... (xem toàn văn)
TRƯỜNG ĐẠI HỌC KINH TẾ ĐHQGHN Khoa Kế toán – Kiểm toán BÀI TẬP LỚN CUỐI KÌ Môn LUẬT DOANH NGHIỆP Giảng viên hướng dẫn Sinh viên thực hiện Mã sinh viên Tên học phần Mã lớp học phần Nguyễn Hữu Mạnh Tạ T[.]
TRƯỜNG ĐẠI HỌC KINH TẾ - ĐHQGHN Khoa Kế toán – Kiểm toán BÀI TẬP LỚN CUỐI KÌ Mơn: LUẬT DOANH NGHIỆP Giảng viên hướng dẫn: Sinh viên thực hiện: Mã sinh viên: Tên học phần: Mã lớp học phần: Nguyễn Hữu Mạnh Tạ Trang My 21050693 Luật Doanh Nghiệp BSA3063 Hà Nội, tháng 02 năm 2023 TRƯỜNG ĐẠI HỌC KINH TẾ - ĐHQGHN Khoa Kế toán – Kiểm toán BÀI TẬP LỚN CUỐI KÌ Mơn: LUẬT DOANH NGHIỆP Giảng viên hướng dẫn: Nguyễn Hữu Mạnh Sinh viên thực hiện: Tạ Trang My Mã sinh viên: 21050693 Tên học phần: Luật Doanh Nghiệp Mã lớp học phần: BSA3063 Hà Nội, tháng 02 năm 2023 TÌNH HUỐNG Tháng 2/2021, ơng Trần, ông Nguyễn, bà Lê thỏa thuận góp vốn thành lập Cơng ty TNHH Trần Lê Theo đó, ơng Trần góp vốn quyền sử dụng đất, ơng Nguyễn góp tỷ đồng, bà Lê góp tỷ đồng Các thành viên thống định giá vốn góp ông Trần tỷ đồng Các thành viên trí để bà Lê làm Chủ tịch Hội đồng thành viên, ông Trần làm giám đốc Đến tháng 4/2021, việc góp vốn hồn tất, cơng ty TNHH Trần Lê bắt đầu vào hoạt động kinh doanh Cuối năm 2021, có quy hoạch mới, đất số 138 mà ơng Trần dùng để góp vốn vào Cơng ty TNHH Trần Lê tăng lên đột biến, ước tính 20 tỷ đồng Ông Trần liền lấy lý đất dùng để góp vốn tài sản chung vợ chồng, vợ khơng đồng ý góp nữa, đề nghị ông Nguyễn, bà Lê cho nhận lại đất ơng Trần góp tiền tỷ đồng vào công ty Sau ông Nguyễn bà Lê không đồng ý, ngày 18/12/2021, ông Trần đại diện Công ty TNHH Trần Lê ký Hợp đồng số 65/HĐKT-2021 chuyển nhượng quyền sử dụng đất số 138 nêu cho vợ bà Dung với giá tỷ Ông Nguyễn bà Lê biết việc chuyển nhượng đất nêu trên, yêu cầu tổ chức họp Hội đồng thành viên bất thường Tuy nhiên, họp Hội đồng thành viên ngày 20/1/2022, ông Trần không đến dự Tại họp, ông Nguyễn bà Lê trí bãi miễn chức vụ giám đốc ông Trần, cử bà Lê làm giám đốc mới, đồng thời yêu cầu hủy Hợp đồng số 65/HĐKT-2021 buộc bà Dung phải trả lại đất tài sản cơng ty Ơng Trần phản đối định họp Hội đồng thành viên bất thường ngày 20/1/2022, với lý họp không đủ điều kiện tiến hành vắng mặt, đồng thời khơng bàn giao chức vụ giám đốc cho bà Lê, không đồng ý trả lại đất số 138 cho Công ty TNHH Trần Lê 2 GIẢI QUYẾT TÌNH HUỐNG Câu 1: Cho biết văn quy phạm pháp luật điều chỉnh việc góp vốn thành lập doanh nghiệp giải tranh chấp nêu Trả lời: Các văn quy phạm pháp luật điều chỉnh việc góp vốn thành lập doanh nghiệp giải vấn đề nêu tình là: Luật doanh nghiệp 2020 số 59/2020/QH14: có quy định việc thành lập, tổ chức quản lý, tổ chức lại, giải thể hoạt động có liên quan doanh nghiệp (trong có góp vốn giải tranh chấp), bao gồm công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần, công ty hợp danh doanh nghiệp tư nhân; quy định nhóm cơng ty Luật Hơn nhân gia đình 2014 số 52/2014/QH13: có quy định tài sản chung hôn nhân đưa vào kinh doanh Bộ luật tố tụng dân 2015 số 92/2015/QH13: có quy định Việc giải tranh chấp kinh doanh thương mại tòa án thực theo trình tự, thủ tục Câu 2: Nêu khái quát nội dung pháp luật việc góp vốn thành lập doanh nghiệp Trên sở đó, cho biết việc ơng Trần góp vốn quyền sử dụng đất số 138 tài sản chung vợ chồng có hợp pháp khơng? Vì sao? Trả lời: - Nội dung pháp luật việc góp vốn thành lập doanh nghiệp: Khái niệm: Vốn tổng giá trị tiền toàn tài sản đưa vào doanh nghiệp - Thời hạn góp vốn: Mỗi loại hình cơng ty có quy định riêng góp vốn thành lập công ty pháp luật quy định chung thời hạn góp vốn thành lập cơng ty tiền 90 ngày kể kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp - Tài sản góp vốn: Tiền, vàng, quyền sử dụng đất, quyền sở hữu trí tuệ, cơng nghệ, bí kĩ thuật, tài sản khác định giá tiền 3 - Định giá tài sản góp vốn: Tài sản góp vốn tiền, vàng phải định giá Theo nguyên tắc: + Góp thành lập: thành viên, cổ đông sáng lập định giá tổ chức thẩm định giá định giá; + Góp vào doanh nghiệp hoạt động: chủ sở hữu, Hội đồng thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn công ty hợp danh, Hội đồng quản trị cơng ty cổ phần người góp vốn thỏa thuận định giá tổ chức thẩm định định giá - Đối tượng góp vốn: Tất tổ chức pháp nhân Bao gồm doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi, khơng phân biệt nơi đăng ký trụ sở cá nhân khơng phân biệt quốc tịch nơi cư trú, không thuộc đối tượng quy định Điều 12 Luật Doanh nghiệp 2020 có quyền góp vốn, mua cổ phần với mức không hạn chế doanh nghiệp theo quy định tương ứng Luật Doanh nghiệp Trừ trường hợp sau đây: + Người đứng đầu, cấp phó người đứng đầu quan, vợ/chồng người khơng phép góp vốn vào doanh nghiệp hoạt động phạm vi ngành nghề mà người trực tiếp thực việc quản lý (cơ quan nhà nước), ngành nghề khác có quyền góp vốn; + Cơng chức khơng thể góp vốn vào cơng ty TNHH + Cơng chức góp vốn vào cơng ty cổ phần với tư cách cổ đơng; Được góp vốn vào công ty hợp danh với tư cách viên góp vốn - Quy trình góp vốn: + Đăng ký doanh nghiệp: Thành lập doanh nghiệp, cam kết góp vốn + Thực góp vốn: Nộp tiền, chuyển quyền sở hữu tài sản 90 ngày + Đăng ký thay đổi (nếu có): Nếu có cổ đơng khơng góp, khơng góp đủ Cơ sở pháp lý: - Luật doanh nghiệp số 59/2020/QH14 quy định việc góp vốn thành lập doanh nghiệp Luật Hơn nhân gia đình 2014 quy định tài sản chung đưa vào kinh doanh 4 - Căn vào khoản Điều 17 Luật doanh nghiệp 2020 quy định tổ chức, cá nhân có quyền góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp - Căn vào Điều 34 Luật doanh nghiệp 2020 quy định tài sản góp vốn - Căn vào Luật Hơn nhân gia đình 2014 có quy định tài sản chung đưa vào kinh doanh Phân tích tình huống: Về việc góp vốn ơng Trần: + Thứ nhất, tình khơng đề cập đến việc ông Trần có thuộc trường hợp mà pháp luật cấm góp vốn (theo Khoản Điều 17 Luật doanh nghiệp 2020) sau: “Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân sử dụng tài sản nhà nước góp vốn vào doanh nghiệp để thu lợi riêng cho quan, đơn vị mình; Đối tượng khơng góp vốn vào doanh nghiệp theo quy định Luật Cán bộ, cơng chức, Luật Viên chức, Luật Phịng, chống tham nhũng.” -> Ơng Trần có đủ điều kiện để góp vốn thành lập doanh nghiệp + Thứ hai, tài sản ông Trần quyền sử dụng đất, theo quy định tài sản góp vốn thành lập doanh nghiệp (Theo điều 34 Luật Doanh nghiệp 2020) + Thứ ba, đất số 138 tài sản chung vợ chồng ơng Trần nên ơng Trần có quyền sử dụng hợp pháp tài sản Tuy nhiên, vào Điều 36 Luật Hôn nhân Gia đình 2014 có quy định: “Nếu tài sản góp vốn tài sản chung vợ chồng cần có thỏa thuận vợ chồng thỏa thuận phải thể dạng văn bản.” mà tình nêu “ vợ khơng đồng ý góp nữa” Ta kết luận với trường hợp sau: Trường hợp 1: Tại thời điểm góp vốn, vợ ơng Trần đồng ý khơng có văn thỏa thuận với chồng; đến mảnh đất tăng giá đổi ý -> Việc góp vốn ơng Trần khơng hợp pháp Trường hợp 2: Ơng Trần chưa có đồng ý vợ thực góp vốn mảnh đất chung hai vợ chồng -> khơng có văn thỏa thuận kí kết vợ chồng -> Việc góp vốn ơng Trần không hợp pháp Trường hợp 3: Tại thời điểm góp vốn, vợ ơng Trần đồng ý có văn thỏa thuận rõ ràng, đến mảnh đất tăng giá đổi ý -> Việc góp vốn ông Trần hợp pháp, dù sau vợ ơng có đổi ý hay khơng Câu 3: Nêu khái quát điều kiện để thay đổi tài sản góp vốn Trên sở đó, bình luận việc ơng Trần địi thay đổi tài sản góp vốn đất số 138 tỷ đồng tiền mặt ông Nguyễn, bà Lê không đồng ý Trả lời: Điều kiện để thay đổi tài sản góp vốn: - Áp dụng Luật doanh nghiệp 2020 số 59/2020/QH14 quy định việc thay đổi tài sản góp vốn thành lập doanh nghiệp công ty TNHH hai thành viên trở lên - Theo khoản Điều 47 Luật Doanh nghiệp 2020: “Thành viên phải góp vốn cho cơng ty đủ loại tài sản cam kết đăng ký thành lập doanh nghiệp thời hạn 90 ngày kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, không kể thời gian vận chuyển, nhập tài sản góp vốn, thực thủ tục hành để chuyển quyền sở hữu tài sản Trong thời hạn này, thành viên có quyền nghĩa vụ tương ứng với tỷ lệ phần vốn góp cam kết Thành viên cơng ty góp vốn cho cơng ty loại tài sản khác với tài sản cam kết tán thành 50% số thành viên cịn lại.” Phân tích tình huống: - Công ty TNHH Trần Lê thành viên ông Trần, ông Nguyễn, bà Lê góp vốn thành lập -> công ty thuộc loại Công ty TNHH thành viên trở lên Việc góp vốn tuân theo quy định loại công ty - Việc ông Trần thay đổi tài sản góp vốn từ quyền sử dụng đất số 138 thành tỷ tiền mặt mà khơng có đồng ý ơng Nguyễn, bà Lê, tức 100% số thành viên lại; mà theo quy định pháp luật: “….trên 50% số thành viên cịn lại tán thành phép thay đổi tài sản góp vốn” Kết luận: Việc ơng Trần địi thay đổi tài sản góp vốn không phép ông Nguyễn bà Lê tiếp tục giữ vững quan điểm không đồng ý Câu 4: Việc ký kết Hợp đồng số 65/HĐKT-2021 phải tn theo quy định gì? Trên sở đó, cho biết việc ông Trần ký hợp đồng số 65/HĐKT-2021 có hay khơng? Trả lời: + Việc ký kết Hợp đồng số 65/HĐKT-2021 phải tuân theo: Khoản Điều 52 Luật doanh nghiệp 2020 số 59/2020/QH14 quy định việc chuyển nhượng phần vốn góp: Trừ trường hợp quy định khoản Điều 51, khoản khoản Điều 53 Luật này, thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên có quyền chuyển nhượng phần tồn phần vốn góp cho người khác theo quy định sau đây: ❖ Chào bán phần vốn góp cho thành viên lại theo tỷ lệ tương ứng với phần vốn góp họ cơng ty với điều kiện chào bán ❖ Chuyển nhượng với điều kiện chào bán thành viên lại quy định điểm a khoản cho người khơng phải thành viên thành viên cịn lại công ty không mua không mua hết thời hạn 30 ngày kể từ ngày chào bán + Điều 67 Luật doanh nghiệp 2020: Hợp đồng, giao dịch phải Hội đồng thành viên chấp thuận Hợp đồng, giao dịch công ty với đối tượng sau phải Hội đồng thành viên chấp thuận: a) Thành viên, người đại diện theo ủy quyền thành viên, Giám đốc Tổng giám đốc, người đại diện theo pháp luật cơng ty; b) Người có liên quan người quy định điểm a khoản này; c) Người quản lý công ty mẹ, người có thẩm quyền bổ nhiệm người quản lý cơng ty mẹ; d) Người có liên quan người quy định điểm c khoản Người nhân danh công ty ký kết hợp đồng, giao dịch phải thông báo cho thành viên Hội đồng thành viên, Kiểm soát viên đối tượng có liên quan lợi ích có liên quan hợp đồng, giao dịch đó; kèm theo dự thảo hợp đồng nội dung chủ yếu giao dịch dự định tiến hành Trường hợp Điều lệ cơng ty khơng quy định khác Hội đồng thành viên phải định chấp thuận không chấp thuận hợp đồng, giao dịch thời hạn 15 ngày kể từ ngày nhận thông báo thực theo quy định khoản Điều 59 Luật Thành viên Hội đồng thành viên có liên quan đến bên hợp đồng, giao dịch khơng tính vào việc biểu Hợp đồng, giao dịch bị vơ hiệu theo định Tịa án xử lý theo quy định pháp luật ký kết không quy định khoản khoản Điều Người ký kết hợp đồng, giao dịch, thành viên có liên quan người có liên quan thành viên tham gia hợp đồng, giao dịch phải bồi thường thiệt hại phát sinh, hồn trả cho cơng ty khoản lợi thu từ việc thực hợp đồng, giao dịch Phân tích tình huống: - Việc ơng Trần đại diện Công ty TNHH Trần Lê ký hợp đồng số 65/HĐKT2021 thực chất việc chuyển nhượng phần vốn ông Trần, quyền sử dụng đất 138 cho vợ ông bà Dung với giá tỷ - Theo tình huống, việc chuyển nhượng ơng Trần mà không hỏi ý kiến ông Nguyễn bà Lê xem họ có muốn mua khơng (ơng Trần hỏi ơng Nguyễn bà Lê xem họ có cho thay đổi tài sản góp vốn khơng, nên khơng tính hỏi có mua phần vốn hay khơng ) Trong đó, theo pháp luật ơng Trần phép chuyển nhượng vốn cho người thành viên công ty trường hợp thành viên công ty không mua không mua hết 8 Kết luận: Việc ký kết hợp đồng số 65/HĐKT-2021 phải tuân theo quy định khoản Điều 52 Luật doanh nghiệp 2020 nêu Và sở đó, việc ơng Trần ký kết hợp đồng số 65/HĐKT- 2021 không pháp luật Câu 5: Cuộc họp Hội đồng thành viên ngày 20/1/2022 có tiến hành hợp pháp không? Trả lời: - Cơ sở pháp lý: Theo điểm a khoản Điều 49 Luật doanh nghiệp 2020 số 59/2020/QH14: Ngoài quyền quy định khoản Điều này, thành viên, nhóm thành viên sở hữu từ 10% số vốn điều lệ trở lên tỷ lệ khác nhỏ Điều lệ công ty quy định thuộc trường hợp quy định khoản Điều có quyền yêu cầu triệu tập họp Hội đồng thành viên để giải vấn đề thuộc thẩm quyền - Khoản Điều 57 Luật doanh nghiệp 2020 số 59/2020/QH14 : Hội đồng thành viên triệu tập họp theo yêu cầu Chủ tịch Hội đồng thành viên theo yêu cầu thành viên nhóm thành viên quy định khoản khoản Điều 49 Luật Trường hợp Chủ tịch Hội đồng thành viên không triệu tập họp Hội đồng thành viên theo yêu cầu thành viên, nhóm thành viên thời hạn 15 ngày kể từ ngày nhận yêu cầu thành viên, nhóm thành viên triệu tập họp Hội đồng thành viên Chi phí hợp lý cho việc triệu tập tiến hành họp Hội đồng thành viên cơng ty hồn lại - Khoản Điều 58 Luật doanh nghiệp 2020 số 59/2020/QH14: Cuộc họp Hội đồng thành viên tiến hành có số thành viên dự họp sở hữu từ 65% vốn điều lệ trở lên; tỷ lệ cụ thể Điều lệ công ty quy định - Phân tích tình huống: Tổng số vốn góp để thành lập cơng ty: tỷ, đó: + Ơng Trần góp vốn quyền sử dụng đất trị giá tỷ, tương đương 33,33% vốn điều lệ + Ơng Nguyễn góp tỷ, tương đường 16,67% vốn điều lệ + Bà Lê góp tỷ, tương đương 50% vốn điều lệ - Cuộc họp Hội đồng thành viên ngày 20/1/2022 diễn ông Nguyễn bà Lê yêu cầu Cả hai người người sở hữu 10% vốn điều lệ, bà Lê Chủ tịch Hội đồng thành viên -> theo pháp luật việc triệu tập họp hợp pháp - Cuộc họp có tham gia người ông Nguyễn bà Lê Tổng số vốn điều lệ hai người 66,67%, đảm bảo điều kiện số thành viên dự họp sở hữu từ 65% vốn điều lệ trở lên pháp Kết luận: Cuộc họp Hội đồng thành viên ngày 20/1/2022 tiến hành hợp Câu 6: Việc ông Nguyễn, bà Lê định bãi miễn chức vụ giám đốc ông Trần cử bà Lê làm giám đốc có hợp pháp khơng? Vì sao? Trả lời: Thủ tục bãi miễn Giám đốc công ty TNHH thành viên trở lên cần tuân theo sở pháp lý sau đây: - Theo khoản điều 55 Luật doanh nghiệp 2020: Hội đồng thành viên quan định cao công ty, bao gồm tất thành viên công ty cá nhân người đại diện theo ủy quyền thành viên công ty tổ chức Điều lệ công ty quy định kỳ họp Hội đồng thành viên, năm phải họp lần - Theo điểm đ, khoản 2, điều 55 Luật doanh nghiệp 2020 quy định Hội đồng thành viên có quyền nghĩa vụ sau đây: “Bầu, miễn nhiệm, bãi nhiệm Chủ tịch Hội đồng thành viên; định bổ nhiệm, miễn nhiệm, bãi nhiệm, ký chấm dứt hợp đồng Giám đốc Tổng giám đốc, Kế toán trưởng, Kiểm soát viên người quản lý khác quy định Điều lệ công ty” - Khoản Điều 59 Luật doanh nghiệp 2020: Hội đồng thành viên thông qua nghị quyết, định thuộc thẩm quyền biểu họp, lấy ý kiến văn hình thức khác Điều lệ công ty quy định 10 - Điểm c khoản Điều 59 Luật doanh nghiệp 2020: Trường hợp Điều lệ cơng ty khơng có quy định khác nghị quyết, định vấn đề sau phải thông qua biểu họp Hội đồng thành viên: Bầu, miễn nhiệm, bãi nhiệm Chủ tịch Hội đồng thành viên; bổ nhiệm, miễn nhiệm, bãi nhiệm Giám đốc Tổng giám đốc - Điểm a khoản Điều 59 Luật doanh nghiệp 2020: Trường hợp Điều lệ cơng ty khơng có quy định tỷ lệ khác, nghị quyết, định Hội đồng thành viên thông qua họp trường hợp sau đây: a Được thành viên dự họp sở hữu từ 65% tổng số vốn góp tất thành viên dự họp trở lên tán thành, trừ trường hợp quy định điểm b khoản b Được thành viên dự họp sở hữu từ 75% tổng số vốn góp tất thành viên dự họp trở lên tán thành nghị quyết, định bán tài sản có giá trị từ 50% tổng giá trị tài sản trở lên ghi báo cáo tài gần công ty tỷ lệ giá trị khác nhỏ quy định Điều lệ công ty; sửa đổi, bổ sung Điều lệ công ty; tổ chức lại, giải thể cơng ty Phân tích tình huống: Việc bãi miễn chức vụ giám đốc ông Trần cử bà Lê giám đốc ông Nguyễn bà Lê định thông qua Như vậy, họp có người ơng Nguyễn bà Lê( thành viên dự họp sở hữu từ 65% tổng số vốn góp tất thành viên dự họp trở lên) tán thành Kết luận: Quyết định bãi miễn chức vụ giám đốc ông Trần cử bà Lê làm giám đốc hợp pháp Câu 7: Nêu phương thức giải tranh chấp sử dụng để giải tranh chấp nêu trên? Ưu nhược điểm phương thức giải tranh chấp Trả lời: Các phương thức giải tranh chấp sử dụng để giải tranh chấp nêu là: Phương thức thương lượng 11 Thương lượng phương thức giải tranh chấp thông qua việc bên tranh chấp bàn bạc, tự dàn xếp, tháo gỡ bất đồng phát sinh để loại bỏ tranh chấp mà khơng cần có trợ giúp hay phán bên thứ ba Thương lượng thể quyền tự thỏa thuận tự định đoạt bên Phần lớn điều khoản giải tranh chấp hợp đồng bên quy định việc giải tranh chấp thương lượng có vi phạm hợp đồng * Ưu điểm - Giữ quan hệ bên - Giải nhanh chóng, đơn giản, khơng chịu ràng buộc nguyên tắc pháp lý hay khuôn mẫu - Chi phí thấp - Bảo vệ uy tín cho bên - Giữ bí mật kinh doanh * Nhược điểm: Không phải lúc thương lượng thành công Phương thức hòa giải Hòa giải: phương thức giải tranh chấp với tham gia bên thứ ba làm trung gian hòa giải để hỗ trợ, thuyết phục bên tranh chấp tìm kiếm giải pháp nhằm loại trừ tranh chấp phát sinh * Ưu điểm - Vẫn giữ quan hệ bên - Giải nhanh chóng, đơn giản, tiết kiệm chi phí - Giải tranh chấp bí mật, kiểm soát việc cung cấp chứng từ sử dụng chứng từ giữ bí kinh doanh uy tín bên (vì có bên biết) - Hòa giải xuất phát từ tự nguyện có điều kiện bên nên chọn phương án hòa giải bên nghiêm túc thực * khó Nhược điểm Nếu người hịa giải khơng chun nghiệp việc trả cơng hịa giải 12 - Người thiếu thiện chí lợi dụng thủ tục hịa giải để trì hoản việc thực nghĩa vụ đưa đến hậu bên có quyền lợi bị vi phạm quyền khởi kiện Tịa án trọng tài hết thời hạn khởi kiện - Không phải lúc hịa giải thành cơng Phương thức giải trọng tài thương mại Giải tranh chấp Trọng tài thương mại phương thức giải thông qua hoạt động Trọng tài viên với kết cuối phán trọng tài buộc bên tôn trọng thực Trọng tài phương thức giải tranh chấp có tính chất tài phán phi phủ đương thỏa thuận lựa chọn để giải tranh chấp thương mại mang đặc điểm sau: - Thứ nhất, Trọng tài giải tranh chấp thương mại có yêu cầu bên tranh chấp tranh chấp phải thuộc thẩm quyền giải trọng tài Các tranh chấp thuộc thẩm quyền giải trọng tài bao gồm: + Tranh chấp bên phát sinh từ hoạt động thương mại; + Tranh chấp phát sinh bên bên có hoạt động thương mại; + Tranh chấp khác bên mà pháp luật quy định giải trọng tài - Thứ hai, chủ thể giải tranh chấp thương mại Trọng tài viên thực thông qua Hội đồng trọng tài gồm Trọng tài viên độc lập hội đồng gồm nhiều Trọng tài viên - Thứ ba, giải tranh chấp thương mại Trọng tài thương mại đảm bảo kết hợp hai yếu tố: thỏa thuận phán - Thứ tư, trọng tài chế giải tranh chấp đảm bảo tính bí mật Hầu hết pháp luật trọng tài nước thừa nhận nguyên tắc trọng tài xử kín (in camera) bên khơng quy định khác * Ưu điểm 13 - Vụ việc giải dứt điểm Trọng tài xét xử lần, không bị xem xét lại - Các bên chọn người tham gia xét xử - Chi phí giải tranh chấp rõ ràng - Việc xét xử kín khơng ảnh hưởng đến uy tín bên - Quyền định trọng tài viên giúp bên lựa chọn trọng tài viên giỏi, nhiều kinh nghiệm, am hiểu sâu sắc vấn đề tranh chấp Qua đó, có điều kiện giải tranh chấp Hợp đồng nhanh chóng, xác - Trọng tài khơng đại diện cho quyền lực nhà nước nên phù hợp để giải tranh chấp có nhân tố nước ngồi * Nhược điểm - Các bên phải có thỏa thuận trọng tài giải phương thức - Tính cưỡng chế thi hành định trọng tài khơng cao (vì Trọng tài khơng đại diện cho quyền lực tư pháp nhà nước) Phương thức khởi kiện Tòa án Giải tranh chấp tòa án: phương thức giải tranh chấp quan xét xử nhân danh quyền lực nhà nước tịa án thực theo trình tự, thủ tục nghiêm ngặt, chặt chẽ Đặc điểm: - Tòa án giải tranh chấp thương mại có yêu cầu bên tranh chấp tranh chấp phải thuộc thẩm quyền giải tòa án - Phán tòa án án, định nhân danh nhà nước đảm bảo thi hành sức mạnh quyền lực nhà nước - Việc giải theo trình tự, thủ tục chặt chẽ thơng qua hai cấp xét xử * Ưu điểm - Vụ việc giải dứt điểm - Có thể phải trải qua cấp xét xử (sơ thẩm, phúc thẩm) -> Những sai sót q trình giải tranh chấp có khả phát khắc phục 14 - Với điều kiện thực tế Việt Nam, án phí Tịa án lại thấp lệ phí trọng tài * Nhược điểm - Các bên tiếp tục quan hệ với nữa, chí cịn thù - Việc xét xử cơng khai làm ảnh hưởng tới uy tính doanh nghiệp - Thời hạn giải tranh chấp tố tụng thường kéo dài Câu 8: Nếu ông Nguyễn, bà Lê chọn phương án giải tranh chấp Tòa án, cho biết đứng tên nguyên đơn khởi kiện? Bị đơn ai? Vì sao? Trả lời: Cơ sở pháp lý: - Theo Khoản Điều 72 Luật Doanh nghiệp 2020: Thành viên cơng ty tự nhân danh công ty khởi kiện trách nhiệm dân Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc Tổng giám đốc, người đại diện theo pháp luật người quản lý khác vi phạm quyền, nghĩa vụ trách nhiệm người quản lý trường hợp sau đây: ❖ Vi phạm quy định Điều 71 Luật ❖ Không thực hiện, thực không đầy đủ, thực không kịp thời thực trái với quy định pháp luật Điều lệ công ty, nghị quyết, định Hội đồng thành viên quyền nghĩa vụ giao ❖ Trường hợp khác theo quy định pháp luật Điều lệ công ty - Theo Khoản Điều 68 Luật tố tụng dân 2015: + Nguyên đơn vụ án dân người khởi kiện, người quan, tổ chức, cá nhân khác Bộ luật quy định khởi kiện để yêu cầu Tòa án giải vụ án dân cho quyền lợi ích hợp pháp người bị xâm phạm + Cơ quan, tổ chức Bộ luật quy định khởi kiện vụ án dân để yêu cầu Tịa án bảo vệ lợi ích cơng cộng, lợi ích Nhà nước thuộc lĩnh vực phụ trách nguyên đơn - Theo Khoản Điều 68 Luật Tố tụng dân 2015 :Bị đơn vụ án dân người bị nguyên đơn khởi kiện bị quan, tổ chức, cá nhân khác Bộ luật 15 quy định khởi kiện để yêu cầu Tòa án giải vụ án dân cho quyền lợi ích hợp pháp nguyên đơn bị người xâm phạm Phân tích tình huống: - Trong tình này, ơng Trần khơng bàn giao chức vụ giám đốc cho bà Lê theo câu việc bà Lê lên làm giám đốc định hợp pháp Ơng Trần khơng đồng ý trả lại đất số 138 cho Công ty TNHH Trần Lê, theo câu việc ông chuyển nhượng đất cho vợ bà Dung khơng hợp pháp -> Ơng Trần làm trái với quy định pháp luật - Bà Lê bị xâm hại lợi ích ơng Trần khơng bàn giao lại chức vụ giám đốc chịu thiệt hại ông Trần tự ý chuyển nhượng phần vốn cho người thành viên công ty, ảnh hưởng đến lợi ích cơng ty - Ơng Nguyễn bị xâm hại lợi ích ông Trần tự ý chuyển nhượng phần vốn cho thành viên không thuộc công ty, gây ảnh hưởng tới lợi ích cơng ty Kết luận: Ơng Nguyễn bà Lê đồng nguyên đơn khởi kiện Ông Trần bị đơn Câu 9: Xác định Tòa án nhân dân có thẩm quyền giải tranh chấp nêu Trả lời : Cơ sở pháp lý : -Theo Khoản Điều 30 Luật tố tụng dân 2015 có quy định tranh chấp kinh doanh, thương mại thuộc thẩm quyền giải Tòa án: Tranh chấp công ty với thành viên công ty; tranh chấp công ty với người quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Hội đồng quản trị, giám đốc, tổng giám đốc công ty cổ phần, thành viên công ty với liên quan đến việc thành lập, hoạt động, giải thể, sáp nhập, hợp nhất, chia, tách, bàn giao tài sản cơng ty, chuyển đổi hình thức tổ chức công ty - Theo điểm a, khoản ,điều 37 Luật tố tụng dân 2015 : Tịa án nhân dân cấp tỉnh có thẩm quyền giải theo thủ tục sơ thẩm vụ việc sau đây: 16 Tranh chấp dân sự, hôn nhân gia đình, kinh doanh, thương mại, lao động quy định Điều 26, 28, 30 32 Bộ luật này, trừ tranh chấp thuộc thẩm quyền giải Tòa án nhân dân cấp huyện quy định khoản khoản Điều 35 Bộ luật -Theo điểm a, khoản 1, điều 39 Luật tố tụng dân 2015 : Thẩm quyền Tòa án theo lãnh thổ xác định sau: Tòa án nơi bị đơn cư trú, làm việc, bị đơn cá nhân nơi bị đơn có trụ sở, bị đơn quan, tổ chức có thẩm quyền giải theo thủ tục sơ thẩm tranh chấp dân sự, hôn nhân gia đình, kinh doanh, thương mại, lao động quy định Điều 26, 28, 30 32 Bộ luật Phân tích tình : Việc tranh chấp ông Nguyễn bà Lê với ông Trần tranh chấp hoạt động kinh doanh cá nhân đăng ký kinh doanh với Kết luận : Tịa án nhân dân cấp Huyện có thẩm quyền xử lý vụ việc Câu 10: Nếu tòa án có thẩm quyền nêu giải mà bên khơng đồng ý với kết giải quyết, quan có thẩm quyền giải tiếp tranh chấp đó? Trả lời : - Cơ sở pháp lý : Theo quy định pháp luật , bên đương không đồng ý với án mà Tồ án sơ cấp thẩm quyền có quyền nộp đơn kháng cáo theo yêu cầu Toà án cấp phúc thẩm xem xét lại nội dung án - Theo Điều 270, Luật tố tụng dân 2015 : Tính chất xét xử phúc thẩm : Xét xử phúc thẩm việc Toà án cấp phúc thẩm trực tiếp xét xử lại vụ án mà án , định Tồ án cấp sơ thẩm chưa có hiệu lực pháp luật bị kháng cáo, kháng nghị - Theo Khoản Điều 37 Luật tố tụng dân 2015: Tịa án nhân dân cấp tỉnh có thẩm quyền giải theo thủ tục sơ thẩm vụ việc dân thuộc thẩm quyền giải Tòa án nhân dân cấp huyện quy định Điều 35 17 Bộ luật mà Tòa án nhân dân cấp tỉnh tự lấy lên để giải xét thấy cần thiết theo đề nghị Tòa án nhân dân cấp huyện - Theo Khoản Điều 38 Luật tố tụng dân 2015: Tòa kinh tế Tòa án nhân dân cấp tỉnh có thẩm quyền: ❖ Giải theo thủ tục sơ thẩm tranh chấp, yêu cầu kinh doanh, thương mại thuộc thẩm quyền Tòa án nhân dân cấp tỉnh quy định Điều 37 Bộ luật ❖ Giải theo thủ tục phúc thẩm vụ việc mà án, định kinh doanh, thương mại chưa có hiệu lực pháp luật Tòa án nhân dân cấp huyện bị kháng cáo, kháng nghị theo quy định Bộ luật - Theo Điều 29, Luật tổ chức án nhân dân 2014 : Nhiệm vụ, quyền hạn Tòa án nhân dân cấp cao Phúc thẩm vụ việc mà án, định sơ thẩm Tòa án nhân dân tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương thuộc phạm vi thẩm quyền theo lãnh thổ chưa có hiệu lực pháp luật bị kháng cáo, kháng nghị theo quy định luật tố tụng Giám đốc thẩm, tái thẩm án, định có hiệu lực pháp luật Tòa án nhân dân tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương, Tòa án nhân dân huyện, quận, thị xã, thành phố thuộc tỉnh tương đương thuộc phạm vi thẩm quyền theo lãnh thổ bị kháng nghị theo quy định luật tố tụng Kết luận : Nếu Toà án nhân dân cấp huyện giải vụ việc mà bên không đồng ý với kết giải , Tồ án Kinh tế TAND cấp Tỉnh có thẩm quyền xét xứ phúc thẩm án 18 TÀI LIỆU THAM KHẢO Luật doanh nghiệp 2020 số 59/2020/QH14 Bộ luật tố tụng dân 2015 số 92/2015/QH13 Luật Hơn nhân gia đình 2014 số 52/2014/QH13 Luật tổ chức Tòa án 2014