§Ò cng 65 NHỮNG KHÁC BIỆT GIỮA LUẬT THƯƠNG MẠI VIỆT NAM VÀ CÁC CHẾ ĐỊNH PHÁP LUẬT THƯƠNG MẠI CÁC NƯỚC Người thực hiện PGS TS Dư Hồng Lam TS Ngô Huy Cương PHẦN I SO SÁNH NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG CỦA LUẬT TH.
NHỮNG KHÁC BIỆT GIỮA LUẬT THƯƠNG MẠI VIỆT NAM VÀ CÁC CHẾ ĐỊNH PHÁP LUẬT THƯƠNG MẠI CÁC NƯỚC Người thực : PGS.TS Dư Hồng Lam TS Ngô Huy Cương PHẦN I SO SÁNH NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG CỦA LUẬT THƯƠNG MẠI 1.1.SỰ PHÂN BIỆT VÀ MỐI QUAN HỆ GIỮA LUẬT DÂN SỰ, LUẬT THƯƠNG MẠI, VÀ LUẬT KINH TẾ Sự xuất luật kinh tế với tính cách ngành luật độc lập, theo quan niệm luật gia Việt Nam, làm phức tạp thêm cho phân biệt mối quan hệ luật thương mại luật dân mà luật gia giới dày công nghiên cứu Vấn đề phân chia ngành luật coi công việc cần thiết khoa học pháp lý không đặt với nước theo Civil Law, Sovietique Law mà đặt cách nghiêm túc với nước theo Common Law hệ thống pháp luật khác Tuy nhiên việc phân chia ngành luật hay phân loại pháp luật vấn đề phức tạp, tế nhị gây nhiều tranh luận Ngay Nhật Bản- nước phát triển đứng hàng thứ hai giới ý tới việc xây dựng hệ thống pháp luật đại, nói "chưa có quan điểm thống vấn đề phân loại ngành luật" 1 Nhằm mục đích đề tài này, cố gắng tiếp cận vấn đề phân chia ngành luật hay phân loại pháp luật cách ngắn gọn Nhưng trước tiên nên đặc thù Việt Nam với ngành luật kinh tế Theo giáo sư Tsuneo Inako, thuật ngữ luật kinh tế có lẽ xuất có chỗ đứng Nhật Bản chủ nghĩa tư độc quyền, cịn có nhiều ý kiến khác xung quanh việc vạch phạm vi luật kinh tế Tại ơng nhấn mạnh tới tính chất đời muộn mằn luật kinh tế so với luật thương mại- đặc trưng kinh tế thị trường Ở phía khác, chúng tơi khẳng định khái niệm luật kinh tế hay lĩnh vực luật kinh tế đời trước có diện chủ nghĩa xã hội thực Nhưng "luật kinh tế khởi sinh khu vực luật công" "cho đến nay, học giả tư sản chưa có quan niệm thống luật kinh tế tìm biên giới đối tượng điều chỉnh lĩnh vực pháp luật này"3 Luật thực định nhiều quốc gia có quy định kinh tế, chẳng hạn Hoa kỳ đạo luật chuyên ngành thường có quy định với tên gọi "Economic Regulations" Lưu ý luật mà có quy định thường luật phức hợp mà tồn quy tắc luật công luật tư (như luật hàng không, luật hàng hải, luật bưu chínhviễn thơng ) Các quy định kinh tế biểu can thiệp trực tiếp nhà nước vào trình kinh tế- xã hội làm thay đổi tình trạng pháp lý chủ thể, hay nói cách khác, làm phát sinh hậu pháp lý trực tiếp mà chủ thể hưởng quyền lợi hay bị cắt giảm, triệt tiêu mặt lợi ích can thiệp Các quy định khơng quy định nhằm chống độc quyền, bảo vệ người tiêu dùng, trì trật tự cơng cộng mà cịn nhằm thực thi cam kết quốc tế, bảo vệ lợi ích kinh tế nhóm cơng dân hay số địa phương định Quốc gia có vấn đề riêng kinh tế có tính chất bảo đảm trật tự, ổn Tsuneo Inako- Tìm hiểu pháp luật Nhật Bản- NXB Khoa học xã hội- Hà nội 1993- tr.195196 Tsuneo Inako- Tìm hiểu pháp luật Nhật Bản- NXB Khoa học xã hội- Hà nội-1993- Tr.196 PGS TS Nguyễn Như Phát- Lý luận chung luật kinh tế- Giáo trình luật kinh tế Việt nam- NXB Đại học Quốc gia Hà Nội-1997-tr5-6 định chung cộng đồng cần phải giải quyết, có hạn chế quyền lợi tư Các quan hệ phản ánh vào hệ thống pháp luật tạo đặc trưng riêng mà khơng dễ ngành luật truyền thống bao quát Rõ ràng khái niệm luật kinh tế khơng phải sản phẩm riêng có chủ nghĩa xã hội, ngành luật tồn nước XHCN cũ lại trở thành đặc trưng riêng có hệ thống pháp luật xã hội chủ nghĩa Xuất phát từ kinh tế kế hoạch hoá tập trung cao độ, quan liêu bao cấp dựa chế độ sở hữu XHCN mà sở hữu tồn dân hay sở hữu nhà nước bao trùm thống soái, ngành luật kinh tế điều chỉnh quan hệ xã hội mang hai yếu tố yếu tố tổ chứckế hoạch yếu tố tài sản với hai phương pháp điều chỉnh phương pháp mệnh lệnh, phục tùng phương pháp thoả thuận Ở đây, cần lưu ý thoả thuận đơn vị kinh tế sở chủ nghĩa xã hội khơng cịn mang ý nghĩa thân thực chất ngun tắc tự khế ước bị thủ tiêu Các đơn vị xây dựng hợp đồng kinh tế sở tiêu pháp lệnh phân bổ từ trung tâm kế hoạch hố quốc gia Vì khảo sát luật kinh tế truyền thống người ta thường thấy có chế định như: 1) Xí nghiệp cơng nghiệp quốc doanh (bao gồm xí nghiệp liên hợp liên hiệp xí nghiệp) nơi thực sản xuất trực tiếp hàng hoá dịch vụ theo tiêu pháp lệnh Việc tổ chức đạo hoạt động xí nghiệp mệnh lệnh hành chính; 2) Chế định kế hoạch hố xác định vai trị quản lý kinh tế nhà nước XHCN, nguyên tắc phương pháp tác động vào trình kinh tế- xã hội theo kiểu XHCN; 3) Chế định hoạch toán kinh doanh XHCN xác định vai trị, vị trí ngun tắc hoạch tốn, có đề cập phần tới tính chủ động, sáng tạo không nguyên nghĩa đơn vị kinh tế sở Chế định tồn thực tiễn khách quan sản xuất mà buộc nhà nước XHCN phải chấp nhận, bênh vực giải thích học thuyết "quyền quản lý nghiệp vụ" xí nghiệp cơng nghiệp quốc doanh; 4) Chế định hợp đồng kinh tế ấn định chủng loại hợp đồng với nhiều điều kiện bắt buộc, nguyên tắc ký kết, đăng ký, thực hiện, lý hợp đồng quy định mức phạt cụ thể có vi phạm hợp đồng Nói cho đúng, diễn dịch mệnh lệnh hành tồn hình thức khác quan hệ kinh tế cụ thể; 5) Chế định trọng tài kinh tế xác định vai trị, vị trí, chức năng, nhiệmvụ, quyền hạn quan trọng tài kinh tế nằm ngành hành pháp để giải số cơng việc đăng ký hợp đồng kinh tế, xét xử có vi phạm hợp đồng, kiểm tra việc thực hợp đồng Các luật gia XHCN cũ cho biện pháp quản lý kinh tế Vậy nói sở kinh tế, xã hội để hình thành ngành luật kinh tế khơng cịn tồn Năm 1989, xây dựng Pháp lệnh Hợp đồng Kinh tế, người soạn thảo bị giằng xé quan niệm cũ luật kinh tế mà điều kiện kinh tế, xã hội sở bị phá vỡ khuynh hướng kinh tế trỗi dậy với biểu bỏ tiêu pháp lệnh cho quyền tự chủ sản xuất, kinh doanh Sự giằng xé phản ánh vào Pháp lệnh khuynh hướng mới, giữ lại nhiều quy định kiểu cũ áp đặt nhiều điều khoản bắt buộc cho hợp đồng, ấn định mức phạt vi phạm hợp đồng cụ thể Qua thấy luật thực định Việt Nam rơi rớt lại nhiều quan niệm cũ, nên làm rắc rối thêm cho việc phân định ngành luật nói chung luật thương mại với luật kinh tế nói riêng Nhưng có điều cần phải khẳng định quan niệm cũ luật kinh tế khơng cịn khơng thể tồn điều kiện Điều khẳng định vị trí, vai trị ý nghĩa luật thương mại Song khơng qn có hệ thống quy định pháp luật kinh tế mà gọi lĩnh vực luật kinh tế cách tân nằm ngành công pháp 2- Theo nghĩa truyền thống, luật dân ngành luật xác định giới hạn quyền lợi tư Nói cách đơn giản, bao gồm vấn đề liên quan đến quyền lợi tư chủ thể quyền lợi Những quyền lợi phát sinh giao lưu thường ngày Có nghĩa thể nhân pháp nhân tham gia giao dịch dân nhằm thoả mãn nhu cầu vật chất tinh thần Nội dung ngành luật dân thể chủ yếu 02 sơ đồ A B mà sơ đồ B tiếp nối sơ đồ A Tiếp sơ đồ C nói nội dung luật thương mại Sơ đồ A Nội dung củaluật dân Chủ thể quyền lợi tư Quyền lợi tư 1.1 1.2 Xác lập quyền lợi 2.1 Thực B) Bình quyề n dân Quyền Thực bảo vệ theo ý yêu chí cầu thể bảo chủ vệ có vi Tự lại Pháp Thể nhân quyền lợi (Tiếp sơ đồ 2 Quyề n nhân nhân Tự dân Phân loại Bản tính cách An An tồ tồ Tự n Tự n thâ thân tinh hoạtthể TựTự dodo chỗ tinh thần Tự nghề Sơ đồ B XÁC LẬP QUYỀN LỢI 1.1 Quyền lợi chủ quan 1.1.1 1.1.1 Sản nghiệp quyền 1.1.1.1 Quyền đối nhân Ngoại sản nghiệp quyền 1.1.1.1 1.1.1.1.3 Quyền đối vật Sản nghiệp Tiêu sản Nghĩa vụ chuyển giao Nghĩa vụ hành động Nghĩa vụ không hành Nghĩa vụ tự nhiên Các loại hợp đồng 1.1 Nhân quyền Tích sản Quyề n nhân gia đình Các quyền lợi Vật Bất động sản Động sản Bất động sản chất Động sản chất Bất động sản dụng đích Động sản luật định Bất động sản lý có đối tượng bất Bất động sản luật định Căn phát sinh Truyền thống Hiện đại Hợp đồng Hành vi pháp lý Chuẩ n hợp Vi phạm Chuẩ n vi phạm Vật quyề n chín h Vật quyề n phụ thuộc Nghĩ a vụ pháp Sự kiện pháp lý Sơ đồ C NỘI DUNG CỦA LUẬT THƯƠNG MẠI Hành vi thương mại Chủ thể Pháp nhân Công ty Dự phần Công ty Thực tế Công ty thành lập Công ty Hợp danh Thể nhân Khái niệm Hành vi thương mại phụ thuộc Hành vi dân Các giao dịch cụ thể Hành vi thương mại chất Đại lý Thương phiếu Hành vi dân phụ thuộc Khai thác mỏ Công ty Hợp tư đơn thường Công ty TNHH Mua bán Luật dân Môi giới Công ty Cổ phần Thuê mua Ngân hàng Cơng ty Hợp tư cổ phần Bảo hiểm Tập đồn Các dịch vụ Ranh giới luật dân luật thương mại thường hay tranh luận khu vực nhánh số nhân số nước 2.1 sơ đồ A Nhưng nhánh số phân nhánh số 1.1.1.1.2 Thương khu vực luật tài sản, có liên quan tới luật thương mại,Giao trừ dịch trường hợp cầm cố hàng hải Hợp tác xã Phá sản thương mại hợp đồng thuê- mua Về tính chất nguồn gốc phát sinh luật thương mại luật thương nhân hình thành từ quy tắc nghề nghiệp họ từ thời kỳ Trung Cổ Châu Âu Nên chủ thể thông thường luật thương mại thương nhân lấy hành vi thương mại làm nghề nghiệp Các giao dịch mà luật thương mại điều chỉnh giao dịch nhằm mục tiêu lợi nhuận thương nhân sử dụng thường xuyên nghề nghiệp họ Luật thương mại đường riêng mà nhà làm luật Việt Nam nên thừa nhận đặc thù hoạt động thương mại Luật dân liên quan tới đời sống thường ngày mang nặng chủ nghĩa hình thức, đầy chất lý luận, khái quát chung hầu hết đời sống hoạt động người Cịn luật thương mại khơng coi trọng hình thức, đề cao tính hiệu quả, nhanh chóng giản đơn giao dịch Luật thương mại áp dụng người ta thực hành nghề nghiệp thương mại, có nghĩa giai đoạn đặc biệt sống thường ngày Luật thương mại mang tính quốc tế rộng lớn luật dân với tư cách ngành luật gắn bó chặt chẽ với truyền thống văn hoá- xã hội quốc gia Mặc dù luật tư, mang phương pháp điều chỉnh đặc thù luật tư, hoạt động thương mại có liên quan nhiều tới trật tự công cộng đời sống chung cộng đồng, nên nhà nước can thiệp nhiều sâu vào quan hệ làm cho thương nhân phải chịu quy chế ngặt nghèo Ví dụ muốn tham gia giao dịch thương mại thường xuyên cần phải tổ chức thành hình thức định phải phép tiến hành giao dịch định, khác với thể nhân pháp nhân thản, đầy tự tin bảo hộ tham gia giao dịch dân theo ý chí họ Do nguồn gốc hình thành quy tắc khác nhau, chủ thể có đặc điểm khác nhau, phương pháp thực quyền lợi khác nhau, phương pháp nhà nước can thiệp vào quan hệ khác nhau, nên luật thương mại luật dân hai ngành luật khác biệt, có mối quan hệ chặt chẽ bổ sung cho Thực tiễn nhiều nước giới kể Việt Nam từ xưa đến pháp điển hoá hai ngành luật đạo luật khác Đặc biệt Việt Nam có phân biệt luật kinh tế luật dân sự, luật thương mại thay cho luật kinh tế việc phân biệt với luật dân giữ ngun ý nghiã Tuy nhiên, khơng quên luật dân xây dựng tảng đầy chất lý luận cho hệ thống luật tư 1.2 NGUỒN GỐC HÌNH THÀNH LUẬT THƯƠNG MẠI Tìm hiểu lịch sử phát sinh phát triển luật thương mại vấn đề quan trọng để hiểu mối liên hệ với ngành luật khác Từ đó, xác định ranh giới luật thương mại Dĩ nhiên ranh giới ngành luật với ngành luật khác có ý nghĩa tương đối Song xác định chúng làm đơn giản cho việc nghiên cứu công việc thực tiễn pháp lý khác * Ở nước Civil Law Luật thương mại khơng thể tự nhiên xuất mà chúng hình thành GS.TSKH Đào Trí Úc- Một số vấn đề Bộ luật Dân Việt Nam- Tạp chí Nhà nước Pháp luật số chuyên đề năm 1997 có vài điều kiện lịch sử định Giáo sư Roger Houin Giáo sư Michel Pédamon cho yếu tố hợp lại để thành điều kiện lịch sử cho việc đời luật thương mại là: có khối lượng định sản xuất trao đổi, quan hệ quốc tế trở nên sôi động có tự vừa đủ cho thương gia Vì vậy, người ta thường thấy nhiều chế định luật thương mại giống với hợp đồng ngân hàng, vấn đề thương phiếu, phá sản vào thời kỳ Trung cổ Các quy tắc thương mại hình thành Miền Bắc Cộng hồ Italy (các xứ Venise, Gênes, Pise) nơi mà vào kỷ thứ XII XIII thương mại hàng hải cường thịnh Ở nơi đó, thương gia nắm quyền trị Họ soạn thảo ghi vào điều lệ thành phố quy tắc phát sinh từ thực tiễn thương mại Cùng thời, Châu Âu hình thành trung tâm thương mại thứ hai thành phố Flandre Bruges, Anwers, Amsterdam nơi mà phát triển nghề sản xuất len vải theo kiểu thủ công Các quy tắc thương mại hình thành nơi Người ta nhận thấy chế định luật thương mại xuất khắp nơi hội chợ lớn miền Tây hội chợ Champagne mở lần năm Provins, Troyes, Bar-sur-Aube để phục vụ cho trung tâm phân phối hàng hố khác Châu Âu đóng vai trị việc hình thành luồng trao đổi lớn Các chế định luật thương mại phát triển thông qua hội chợ tất nước theo đạo Cơ đốc Vì vậy, quy tắc mang tính quốc tế khác với luật dân mang nặng tính hình thức Địi hỏi nhanh chóng giao dịch tăng cường tín dụng trở thành yếu tố quan trọng luật thương mại Nhu cầu thương gia tới hội chợ phải tìm thấy số lợi ích đặc quyền đó, nên người ta có câu: "La paix des foires" (tạm dịch an bình hội chợ) Điều có nghĩa bảo đảm tới quay về; tài phán đặc biệt nhanh chóng; bảo đảm công việc kết thúc; cách thức thi hành ngắn gọn Khi trao đổi trở nên thường xun vai trị hội chợ bị giảm sút Khoảng đầu kỷ XIII, hoạt động thương mại chuyển dần từ ngoại ô vào thành phố để định phát triển văn minh đô thị Các thương gia thợ thủ cơng tự nhóm họp thành phường hội, cộng đồng nghề nghiệp, ban quản lý phường hội họ thiết lập nên quy chế phường hội Trong khoảng thời gian từ cuối thời kỳ Trung cổ tới cuối kỷ XVIII có nhiều yếu tố dẫn đến làm đổi hướng phát triển luật thương mại như: sản xuất vàng tìm từ Châu Mỹ gửi về, phát triển thương mại bờ Đại Tây Dương, mở rộng sản xuất Đó yếu tố kinh tế tác động đến yếu tố trị thay đổi theo củng cố chế độ quân chủ thể chế quốc gia đại địi hỏi có luật lệ riêng Vì nhiều Đạo dụ nhà vua ban hành mà đó, Pháp, có Chỉ dụ (Edit) năm 1563 quy định quyền xét xử thẩm phán Tổng tài Paris, đồng thời điều chỉnh thẩm quyền họ Trong lời nói đầu, Nhà vua Charles IX tuyên bố ông ta trả lại đơn thương gia từ Paris gửi tới ông ta để công khai giảm bớt chi phí giảm bớt khác biệt thương gia mà họ phải thương lượng cách đầy thiện chí, khơng bị ràng buộc vào tinh tế luật hay Đạo dụ Đây nguyên tắc luật thương mại Roger Houin- Michel Pédamon - Droit Commercial - Dalloz 11, rue Soufflot, 75240 Paris Cedex 05- 1990- p Roger Houin- Michel Pédamon- Droit Commercial- Dalloz 11, rue Soufflot, 75240 Paris Cedex 05- 1990-p Năm 1673, Đạo dụ đời gọi Bộ luật Savary theo sáng kiến Colbert dự định pháp chế toàn cầu lĩnh vực luật tư, tiếp Đạo dụ năm 1681 luật hàng hải Hai Đạo dụ đánh dấu đời luật thương mại với tư cách ngành luật Các văn đặt số quy tắc chung nghề thương mại, điều chỉnh hối phiếu thương hội (sociétés commerciales), giải ngắn gọn vấn đề phá sản vỡ nợ, xác định thẩm quyền tài phán quan số quy định liên quan tới chủ quản phường hội Trong Đạo luật luật tư khơng có phân biệt thương gia, thợ thủ công, người làm nghề (Marchands, Artisans, Gens de métier) Các thương gia hưởng phục tùng chế độ tự trị Ở Pháp cuối kỷ XVIII, đời sống thương mại thoát khỏi thường luật thống (Droit Commun) Cách mạng tư sản làm đảo lộn phạm vi pháp lý hoạt động thương mại Nói cho đúng, mở rộng hay giải phóng hoạt động thương mại cơng nghiệp Luật ngày 14-17/6/1791 (gọi luật Le Chapelier) bãi bỏ phường hội, quyền tự chủ ban quản lý phường hội, đồng thời đưa nguyên tắc giải phóng thương mại cơng nghiệp, giải phóng lao động Luật ngày 217/3/1791 (gọi luật Allarde) dự liệu việc cấp chứng trả lệ phí cho hoạt động thương mại Năm 1801, uỷ ban gồm thành viên bao gồm thẩm phán thương gia chuẩn bị dự thảo Bộ luật Thương mại Pháp năm 1807 Bộ luật đời có hiệu lực từ ngày 1/1/1808 bao gồm 608 điều chia thành quyển: Về thương mại tổng quát (Du Commerce en Général); Về thương mại hàng hải (Du Commerce maritime); Về phá sản vỡ nợ (Des faillite et des banqueroutes); Về tài phán thương mại (De la juridiction commerciale) Đây Bộ luật thương mại giới Nước Đức vào cuối kỷ thứ 19 xây dựng hai luật : 1896-1900 Bộ luật Dân ( BGB ) 1897 Bộ luật Thương mại ( HGB ) Luật thương mại nhiều luật gia quan niệm có đường hình thành riêng Nhưng có luật gia cho hình thành tảng luật dân sự8 René David khẳng định luật thương mại hay qui tắc tập quán thương nhân trường phái hậu luật học sư ( postglossators ) nghiên cứu đưa vào luật chung9 * Các nước Common Law Theo cách thức khác, nước Anh theo hệ thống Common Law quan niệm nguồn luật bao gồm văn quy phạm pháp luật Nghị viện ban hành, thông luật (common law), pháp điển hố (ví dụ Đạo luật thương phiếu (Bills of Exchange Act, 1882)) luật cơng bình (Equity law) mà luật thương gia (the law merchant) phần thông luật với tiền lệ pháp (judicial precedent), báo cáo pháp luật (the law report) Thông luật phát triển từ tập quán thực tiễn hoạt động người thông qua hàng loạt định pháp lý Trong tập quán có tập quán thương mại10 Vào kỷ XVII-XVIII, nước Anh trở thành nước thương mại phát triển nhanh, có nhu cầu gắn thêm vào hệ thống thông luật số quy tắc gọi luật thương nhân GS.TSKH Đào Trí Úc- Một số vấn đề Bộ luật dân Việt nam- Tạp chí Nhà nước Pháp luật số chuyên đề luật bầu cử, Bộ luật Dân sự, luật thuế năm 1997 Friedrich Kuebler & Juergen Simon- Mấy vấn đề pháp luật kinh tế Cộng hoà Liên bang Đức- NXB pháp lý- 1992- Tr 22 René David & John E.C Brierley- Major Legal Systems in the World Today, an Introduction to Comparative Study of Law- The Free Press- 1978 10 H.R.Light- The Legal Aspects of Bussiness and General Principle of Law- Sir Isaac Pitman & Sons LTD- London- 1965-p.13 Các quy tắc kết thu thập quy tắc thương nhân người Italy, mang tính quốc tế cao * Ở Việt Nam Việt nam nước nông nghiệp lạc hậu, bị ảnh hưởng nặng nề tư tưởng đạo đức đề cao đời sống tinh thần coi nghề thương thấp nghề nơng, thương mại phát triển Cho đến chiến tranh giới lần thứ hai, công ty thương mại cơng nghiệp Việt nam cịn mà chủ yếu chúng người Pháp Vả lại truyền thống pháp luật Việt Nam từ thời phong kiến xa xưa coi trọng hình luật để trị dân dân luật Mãi tới năm 1864, thực dân Pháp đem Bộ luật Thương mại Pháp áp dụng Nam Kỳ năm 1888 áp dụng Bắc Kỳ Năm 1942, theo Dụ số 46 ngày 27/4 năm Bảo Đại 17, Triều đình Huế ban hành Bộ luật Thương mại áp dụng Trung Kỳ từ ngày 1/1/1944 Năm 1972, quyền Sài gịn cũ ban hành Bộ luật Thương mại áp dụng miền Nam Việt Nam ngày thống đất nước Có thể nhận định rằng, pháp luật thương mại Việt Nam chế độ cũ bị ảnh hưởng hoàn toàn Pháp, nhiên kịp thời phản ánh tiến triển ngành luật mà chủ yếu lợi người sau Chẳng hạn Bộ luật Thương mại 1972 quyền Sài gòn cũ kịp thời ghi nhận bước tiến kỹ thuật pháp điển hoá luật thương mại cách không đặt trọng tâm Bộ luật nghiêng phương diện khách quan hay chủ quan 1.3 QUAN NIỆM VỀ LUẬT THƯƠNG MẠI Luật thương mại thuật ngữ hiểu chung giới luật học, khơng có nhiều khác biệt Vì việc định nghĩa tương đối giống nước theo Common Law nước theo Civil Law Tại đây, chúng tơi đưa hai định nghĩa điển hình từ điển thuật ngữ pháp lý tiếng giới Black’s Law Dictionary giải nghĩa “ luật thương mại”(Commercial Law) thuật ngữ sử dụng để toàn ngành luật vật chất áp dụng cho quyền lợi giao dịch quan hệ người thực hành nghề nghiệp thương mại, buôn bán(commerce; trade; or mercantile pursuits) Petit Dictionnaire de Droit (Dalloz) giải nghĩa “ luật thương mại” (Droit de Commerce) ngành luật tư điều tiết mối quan hệ thương nhân hay hành vi thương mại Mặc dù có định nghĩa vậy, cần nhấn mạnh nước Common Law khơng có phân chia pháp luật thành luật dân luật thương mại, khác với nước Civil Law Tuy nhiên, ngày nay, vấn đề phân chia ngành luật công việc cần thiết khoa học pháp lý, không đặt nước Civil Law, nước Sovietique Law, mà đặt nghiêm túc nước Common Law hệ thống pháp luật khác Các nhà luật học Anh- Mỹ cho hệ thống pháp luật chia thành loại theo cách thức phân loại tương đối hợp lý Và họ coi việc xác dịnh đặc tính sơ vấn đề pháp lý phương tiện để định hướng khởi đầu quan trọng cho việc phân tích nghiên cứu Việc xác định dẫn tới 10 hậu pháp lý lựa chọn qui tắc pháp luật để áp dụng án 11 Trong học thuật, nhà luật học Anh-Mỹ thương chia pháp luật thành luật quốc tế luật quốc gia; luật công luật tư; luật cơng bình thơng luật; luật vạt chất luật thủ tục; luật dân luật hình sự12 Allan Farnsworth cho có nhiều cách phân loại dựa nhiều khác cách phân loại có tiện ích riêng, cách khơng tránh độc đốn, mơ hồ13 Dù phân loại pháp luật, nước Common Law khơng có phân biệt luật dân luật thương mại Tất hợp đồng dù thương mại hay không phụ thuộc vào ngành luật luật hợp đồng, khác với nước Civil Law, theo truyền thống, có tiểu phân ngành luật nghĩa vụ làm tảng chung cho giao dịch mà có hợp đồng phân biệt thành hợp đồng hợp đồng thương mại Đáng lưu ý hợp đồng tiểu phân ngành luật nghĩa vụ luật dân tảng chung cho tất loại hợp đồng Trong nước theo Common Law thường có ấn phẩm mang tên “ Business Law ” mà dịch tiếng Việt “Luật kinh doanh”, nói đến nhiều vấn đề liên quan tới thương mại, từ giao dịch thương mại, tổ chức kinh doanh thẩm quyền án, luật lệ tài sản, chế tài hình sự, hành vi cản trở kinh doanh, gian lận thương mại, bảo vệ người tiêu dùng, chuyển giao công nghệ, đầu tư, chống độc quyền Song Business Law ngành luật luật thương mại theo quan niêm nước Civil Law mà lĩnh vực pháp luật kinh doanh, có nghĩa tổng thể quy phạm pháp luật, bao gồm chế định luật tư luật công điều chỉnh việc tổ chức, hoạt động thương mại hoạt đông khác có liên quan Nói tóm lại tập hợp qui tắc tạo môi trường pháp lý cho hoạt động kinh doanh 1.4 PHẠM VI VÀ ĐỐI TƯỢNG ĐIỀU CHỈNH CỦA LUẬT THƯƠNG MẠI Các định nghĩa nêu luật thương mại cho thấy rõ nét lớn đối tuợng phạm vi luật thương mại, có nghĩa luật thương mại có hai mảng vấn đề quan trọng thương nhân hành vi thương mại Nó điều tiết quan hệ thuơng nhân hay hành vi thương mại Xuất phát từ qui tắc tập quán thương nhân từ thời kỳ trung cổ để sau tập hợp thành ngành luật thương mại gợi ý cho cách thức tiếp cận tới phạm vi luật thương mại Cách thức việc phân tích hoạt động thương nhân giai đoạn khởi đầu để tìm chế định yếu luật thương mại Mua bán, trao đổi thúc đẩy đời tầng lớp thương nhân hình thành trung tâm bn bán hàng hố lớn Do mua bán hàng hố ln xem hành vi thương mại chất Và nhà khoa học pháp lý thường lấy thành tố mua vào, bán để xác định hành vi thương mại Gắn liền với hoạt động mua bán hàng hoá hoạt động vận chuyển thương nhân khơng thể tự chun chở khối lượng hàng hố lớn châu lục Do vận chuyển đường biển giao dịch xung quanh ln ln xem hành vi thương mại San xẻ rủi ro hàng hải hoạt động thương mại khác, bảo hiểm xuất để trở thành hành vi thương mại Allan Farnsworth- An Introduction to the Legal System of the United States- Second Edition- Oceana Publications, INC- 1991- p.81 12 Phillip S James- Introduction to English Law- Twelfth Edition- Butterworths- London1989- p.5 ; Jethro K Lieberman & George J Siedel – The Legal Environment of Business- Harcourt Brace Jovanovich Publishers- 1989- pp.8-12 13 Allan Farnsworth – Ibid- pp 81-87 11 10