Khóa Luận Tốt Nghiệp Chế Định Người Đại Diện Theo Pháp Luật Trong Luật Doanh Nghiệp 2020.Doc

TRƢỜNG ĐẠI HỌC LUẬT TP HỒ CHÍ MINH KHOA LUẬT THƢƠNG MẠI KIM NGỌC ÁNH CHẾ ĐỊNH NGƢỜI ĐẠI DIỆN THEO PHÁP LUẬT TRONG LUẬT DOANH NGHIỆP NĂM 2020 CHUYÊN NGÀNH LUẬT THƢƠNG MẠI TP HỒ CHÍ MINH – NĂM 2021 TRƢỜNG ĐẠI HỌC LUẬT TP HỒ CHÍ MINH KHOA LUẬT THƢƠNG MẠI KHÓA LUẬN TỐT NGHIỆP CỬ NHÂN LUẬT CHẾ ĐỊNH NGƢỜI ĐẠI DIỆN THEO PHÁP LUẬT TRONG LUẬT DOANH NGHIỆP NĂM 2020 SINH VIÊN THỰC HIỆN: KIM NGỌC ÁNH KHÓA: 42 MSSV: 1753801011005 GIẢNG VIÊN HƢỚNG DẪN: THẠC SĨ TĂNG THỊ BÍCH DIỄM TP HỒ CHÍ MINH – NĂM 2021 Lời cam đoan Tơi cam đoan: Khóa luận tốt nghiệp kết nghiên cứu riêng tôi, thực hướng dẫn khoa học Thạc sĩ Tăng Thị Bích Diễm, đảm bảo tính trung thực tuân thủ quy định trích dẫn, thích tài liệu tham khảo Tơi xin chịu hoàn toàn trách nhiệm lời cam đoan Ký tên KIM NGỌC ÁNH DANH MỤC CHỮ VIẾT TẮT CHỮ VIẾT TẮT NỘI DUNG ĐƢỢC VIẾT TẮT LDN Luật Doanh nghiệp BLDS Bộ luật Dân BLTTDS Bộ luật Tố tụng dân NĐD Ngƣời đại diện NĐDTPL Ngƣời đại diện theo pháp luật DNTN Doanh nghiệp tƣ nhân CTTNHH Công ty trách nhiệm hữu hạn CTHD Công ty hợp danh CTCP Công ty cổ phần TVHD Thành viên hợp danh HĐTV Hội đồng thành viên HĐQT Hội đồng quản trị ĐHĐCĐ Đại hội đồng cổ đông GCN Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp MỤC LỤC PHẦN MỞ ĐẦU CHƢƠNG NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG VỀ CHẾ ĐỊNH NGƢỜI ĐẠI DIỆN THEO PHÁP LUẬT TRONG LUẬT DOANH NGHIỆP 2020 1.1 Cơ sở hình thành mối quan hệ ngƣời đại diện theo pháp luật với doanh nghiệp 1.1.1 Nguồn gốc quan hệ đại diện ngƣời đại diện theo pháp luật với doanh nghiệp 1.1.2 Quan hệ đại diện ngƣời đại diện theo pháp luật với doanh nghiệp 10 1.2 Khái niệm ngƣời đại diện theo pháp luật doanh nghiệp 13 1.3 Đặc điểm chế định ngƣời đại diện theo pháp luật doanh nghiệp 16 1.4 Vai trò chế định ngƣời đại diện theo pháp luật doanh nghiệp 18 CHƢƠNG XÁC LẬP, CHẤM DỨT TƢ CÁCH NGƢỜI ĐẠI DIỆN THEO PHÁP LUẬT TRONG LUẬT DOANH NGHIỆP 2020 VÀ KIẾN NGHỊ HOÀN THIỆN 22 2.1 Căn xác lập tƣ cách ngƣời đại diện theo pháp luật doanh nghiệp 22 2.1.1 Theo quy định pháp luật 22 2.1.2 Theo Điều lệ công ty 25 2.1.3 Sự định Tòa án 27 2.2 Điều kiện làm ngƣời đại diện theo pháp luật doanh nghiệp 28 2.2.1 Điều kiện chức danh quản lý 28 2.2.2 Điều kiện nơi cƣ trú 31 2.2.3 Một số điều kiện khác 32 2.3 Thời điểm xác lập tƣ cách ngƣời đại diện theo pháp luật doanh nghiệp 35 2.4 Chấm dứt tƣ cách ngƣời đại diện theo pháp luật doanh nghiệp 36 2.5 Kiến nghị hoàn thiện pháp luật 39 CHƢƠNG THẨM QUYỀN, TRÁCH NHIỆM CỦA NGƢỜI ĐẠI DIỆN THEO PHÁP LUẬT TRONG LUẬT DOANH NGHIỆP 2020 VÀ KIẾN NGHỊ HOÀN THIỆN 42 3.1 Thẩm quyền ngƣời đại diện theo pháp luật doanh nghiệp 42 3.1.1 Đại diện doanh nghiệp việc xác lập, thực giao dịch dân 42 3.1.2 Đại diện doanh nghiệp quan hệ tố tụng 45 3.1.3 Một số quyền khác ngƣời đại diện theo pháp luật doanh nghiệp 48 3.1.4 Giới hạn thẩm quyền ngƣời đại diện theo pháp luật doanh nghiệp 49 3.2 Trách nhiệm ngƣời đại diện theo pháp luật doanh nghiệp .51 3.3 Kiến nghị hoàn thiện pháp luật 55 KẾT LUẬN 58 PHẦN MỞ ĐẦU Lý chọn đề tài Tại Hội nghị trực tuyến toàn quốc quán triệt Nghị Đại hội Đảng lần thứ XIII, diễn vào ngày 28/03/2021 trụ sở Quốc hội, thủ tƣớng Nguyễn Xuân Phúc trình bày Chiến lƣợc Phát triển kinh tế - xã hội 10 năm giai đoạn 2021 – 2030, chủ đề chiến lƣợc có nêu rõ: Việt Nam phấn đấu đến năm 2030 nƣớc phát triển có cơng nghiệp đại, thu nhập trung bình cao đến năm 2045 trở thành nƣớc phát triển, thu nhập cao Một động lực mang tính tiên để thực thành công chiến lƣợc nêu không kể đến phát triển mạnh mẽ cộng đồng doanh nghiệp lƣợng chất, với nhiều tập đồn doanh nghiệp có đột phá sản xuất công nghiệp công nghệ, chủ động tham gia sâu rộng vào chuỗi giá trị khu vực, tồn cầu Chính thế, doanh nghiệp dần khẳng định đƣợc vai trị quan trọng kinh tế quốc dân đóng góp nhiều giá trị cho xã hội Để đạt đƣợc thành cơng đó, doanh nghiệp phải dựa vào sức mạnh ngƣời Một nhân tố quan trọng ảnh hƣởng đến tồn phát triển doanh nghiệp vai trị ngƣời đại diện theo pháp luật (NĐDTPL) Doanh nghiệp vốn thực thể pháp lý độc lập, thân doanh nghiệp tự xác lập thực quyền, nghĩa vụ với Nhà nƣớc, với đối tác, khách hàng hay với chủ nợ/con nợ mà phải xác lập, thực quyền nghĩa vụ thông qua hành vi ngƣời đại diện (NĐD) Nhận thức đƣợc vai trò quan trọng đó, nhà làm luật Việt Nam khơng ngừng nghiên cứu có thay đổi pháp luật NĐD doanh nghiệp Sự thay đổi theo hƣớng tiệm cận với chế định NĐDTPL số nƣớc giới, tạo điều kiện thuận lợi cho doanh nghiệp thành lập, hoạt động Việt Nam Gần nhất, Luật Doanh nghiệp (LDN) 2020 đƣợc Quốc hội thông qua ngày 17/06/2020 có quy định khắc phục đƣợc số hạn chế LDN 2014, nhƣng bên cạnh cịn bỏ ngỏ số bất cập đƣợc nhận thấy trình áp dụng pháp luật thực tế Đồng thời, thiếu vắng mặt lý luận NĐDTPL gây khó khăn định khiến doanh nghiệp lúng túng việc tiếp cận áp dụng quy định Do đó, tác giả lựa chọn đề tài “Chế định ngƣời đại diện theo pháp luật Luật doanh nghiệp 2020” để làm khóa luận tốt nghiệp với mong muốn có thêm 1“Chiến lƣợc phát triển kinh tế - xã hội 10 năm 2021 – 2030”, https://tulieuvankien.dangcongsan.vn/ban-chap-hanh-trung-uong-dang/dai-hoi-dang/lan-thuxiii/chien-luoc-phat-trien-kinh-te-xa-hoi-10-nam-2021-2030-3671, truy cập ngày 25/04/2021 Bùi Xuân Hải (2007), “Học thuyết đại diện vấn đề pháp luật công ty Việt Nam”, Tạp chí Khoa học pháp lý, Số 4(41)/2007, tr.21 cơng trình nghiên cứu chế định NĐDTPL cách đầy đủ tồn diện dƣới góc độ pháp lý quản trị doanh nghiệp Từ đó, có kiến nghị có ích góp phần tạo mơi trƣờng pháp lý an tồn, phù hợp với nhu cầu thực tiễn doanh nghiệp hoạt động đầu tƣ, kinh doanh, đồng thời nâng cao hoạt động quản lý Nhà nƣớc Tình hình nghiên cứu đề tài Chế định NĐDTPL doanh nghiệp từ lâu khơng cịn đề tài q mẻ Kể từ pháp luật Việt Nam ghi nhận quy định NĐDTPL có nhiều tác giả chọn đề tài để nghiên cứu đề xuất kiến nghị hữu ích nhằm hồn thiện quy định pháp luật Một số cơng trình nghiên cứu dƣới dạng sách đề cập tới vấn đề NĐDTPL doanh nghiệp nhƣ sau: Tác giả Trƣơng Nhật Quang dành chƣơng số sách với tựa đề: “Pháp luật doanh nghiệp – Các vấn đề pháp lý bản”, NXB Dân trí, năm 2016 để phân tích cách tổng quan quy định NĐDTPL theo LDN 2014 Tác giả Đỗ Văn Đại cung cấp cho ngƣời đọc nội dung mang tính lý luận thực tiễn áp dụng quy định NĐD nói chung, có bao gồm NĐDTPL doanh nghiệp sách có tựa đề “Luật hợp đồng Việt Nam Bản án bình luận án”, NXB Hồng Đức – Hội Luật gia Việt Nam, tr.258 331; bình luận điểm BLDS 2015 chế định NĐD nội dung sách “Bình luận khoa học điểm Bộ luật dân 2015”, NXB Hồng Đức – Hội Luật gia Việt Nam, chƣơng Tuy nhiên, dành dung lƣợng nhỏ để viết chế định NĐDTPL nên cơng trình nêu chƣa thể khái qt cách tồn diện có hệ thống vấn đề lý luận NĐDTPL doanh nghiệp Ngoài ra, số tác giả lựa chọn đề tài để viết luận văn khóa luận, kể đến nhƣ: Tác giả Lê Việt Phƣơng với luận văn “Người đại diện theo pháp luật công ty theo quy định pháp luật Việt Nam” năm 2013 Luận văn nghiên cứu đầy đủ tồn diện chế định NĐDTPL Tuy nhiên cơng trình nghiên cứu đƣợc thực theo LDN 2005, vốn có nhiều khác biệt với quy định hành cịn có giá trị tham khảo Tác giả Mai Thị Ngân Hà với luận văn “Pháp luật người đại diện theo pháp luật công ty” năm 2020 tác giả Ngô Thị Huệ My với khóa luận “Chế định người đại diện theo pháp luật theo Luật doanh nghiệp 2014” năm 2017 Cả hai tập trung nghiên cứu vấn đề lý luận chung NĐDTPL thực trạng quy định pháp luật NĐDTPL theo LDN 2014, đồng thời đƣa kiến nghị hoàn thiện số bất cập Tác giả Lê Nguyễn Huyền Trang với khóa luận “Chế định người đại diện theo pháp luật luật doanh nghiệp 2014” năm 2020 tiếp cận đề tài theo khía cạnh cụ thể chế định NĐDTPL, đồng thời đánh giá, đề xuất chế quản lý kiểm soát NĐDTPL Từ lâu, nhiều tác giả khác nghiên cứu NĐDTPL LDN, phần lớn dƣới hình thức báo khoa học, tiêu biểu là: Bài viết “Học thuyết người đại diện vấn đề pháp luật công ty Việt Nam” Bùi Xuân Hải Tạp chí Khoa học pháp lý số 4/2007 Bài viết tập trung phân tích nguồn gốc, mối quan hệ cổ đông ngƣời quản lý công ty theo pháp luật nƣớc Phƣơng Tây, trình bày số học thuyết tiêu biểu NĐD bình luận vấn đề thực tiễn quản trị doanh nghiệp pháp luật doanh nghiệp Việt Nam Bài viết “Chế định đại diện theo quy định pháp luật Việt Nam – Nhìn từ góc độ luật so sánh” Ngơ Huy Cƣơng Tạp chí Nhà nước pháp luật số 04/2009 Tác giả phân tích, bình luận so sánh chế định NĐDTPL quốc gia, đƣa quan niệm số học giả đánh giá điểm hạn chế Bộ luật dân (BLDS) 2005 Đặc biệt, LDN 2014 đời với quy định mang tính đột phá trao quyền cho doanh nghiệp, khơng tác giả nghiên cứu chế định NĐD theo quy định LDN 2014, kể đến: Bài viết “Hành lang pháp lý ngƣời đại diện theo pháp luật Luật Doanh nghiệp 2014” Bùi Đức Giang Tạp chí Nhà nước pháp luật số 06/2015 tập trung phân tích quy định LDN 2014 chế định NĐDTPL, đặc biệt việc định, quyền nghĩa vụ NĐDTPL trách nhiệm dân chức danh Bài viết “Ngƣời đại diện theo pháp luật doanh nghiệp theo Luật Doanh nghiệp 2014 dƣới góc độ quyền tự kinh doanh” Ngơ Gia Hồng, Nguyễn Thị Thƣơng Tạp chí Nhà nước pháp luật, số 07/2016 Các tác giả tập trung khái quát NĐDTPL doanh nghiệp quyền tự kinh doanh, phân tích điểm vƣớng mắc áp dụng quy định NĐDTPL Bài viết “Quy định Luật Doanh nghiệp 2014 ngƣời đại diện theo pháp luật doanh nghiệp”, tác giả Vũ Lan Anh Tạp chí Luật học số 04/2016 Tác giả phân tích bình luận điểm quan trọng mang tính đột phá LDN 2014 NĐDTPL doanh nghiệp điểm cần lƣu ý việc áp dụng thực tế Bài viết “Ngƣời đại diện theo pháp luật doanh nghiệp: Thực trạng hƣớng hoàn thiện” Phan Thành Nhân, Đỗ Thị Nhung Tạp chí Nhà nước Pháp luật số 12/2018 Hai tác giả tập trung phân tích, đánh giá quy định LDN 2014 NĐDTPL doanh nghiệp nhƣ thực tiễn áp dụng đƣa số giải pháp hoàn thiện Vì cơng trình nghiên cứu nêu đƣợc thể dƣới hình thức báo khoa học nên vấn đề NĐDTPL doanh nghiệp chƣa đƣợc nghiên cứu cách đầy đủ, mang tính khái quát chung tổng quan NĐDTPL Một số cơng trình nghiên cứu tập trung phát hiện, đánh giá điểm điểm bất cập trình áp dụng pháp luật nên chƣa giàu tính lý luận Thêm vào đó, hầu hết cơng trình nghiên cứu đƣợc xây dựng dựa quy định LDN 2005, LDN 2014, vốn văn pháp luật hết hiệu lực Tuy nhiên, thành tựu nghiên cứu tác giả quý báu giúp ngƣời đọc nhận thức đƣợc chất vai trò chế định NĐDTPL doanh nghiệp Và chắn tảng vững để tác giả tiếp tục nghiên cứu cách khái quát toàn diện “Chế định ngƣời đại diện theo pháp luật Luật Doanh nghiệp 2020”, đồng thời đƣa kiến nghị có ích để hồn thiện môi trƣờng pháp lý giúp doanh nghiệp thuận lợi hoạt động kinh doanh Mục đích nghiên cứu đề tài Thông qua nghiên cứu đề tài “Chế định ngƣời đại diện theo pháp luật Luật Doanh nghiệp 2020”, tác giả hƣớng tới mục đích quan trọng nhƣ sau: Thứ nhất, khái quát vấn đề lý luận liên quan đến NĐDTPL doanh nghiệp dựa học thuyết quan điểm số tác giả Thứ hai, phân tích đánh giá khách quan quy định NĐDTPL doanh nghiệp theo LDN 2020; đồng thời số điểm bất cập LDN 2020 so với LDN 2005, LDN 2014 Thứ ba, đánh giá thực tiễn áp dụng quy định LDN 2020 NĐDTPL đƣa số kiến nghị hoàn thiện dựa sở lý luận, pháp luật thực tiễn nghiên cứu đề tài 4.1 Đối tƣợng phạm vi nghiên cứu đề tài Đối tượng nghiên cứu Khi nghiên cứu đề tài này, tác giả tập trung vào vấn đề sau: Thứ nhất, sở hình thành quan hệ đại diện vấn đề lý luận NĐDTPL doanh nghiệp; Thứ hai, thực trạng quy định pháp luật NĐDTPL doanh nghiệp; Thứ ba, thực tiễn áp dụng quy định pháp luật NĐDTPL doanh nghiệp 4.2 Phạm vi nghiên cứu Tác giả tập trung nghiên cứu vấn đề lý luận quan trọng liên quan đến chế định NĐDTPL theo quy định LDN 2020, BLDS 2015 văn pháp luật chuyên ngành có liên quan đến chủ thể Đề tài trọng nghiên cứu thực tiễn áp dụng quy định LDN NĐDTPL thông qua tranh chấp đƣợc xét xử Tòa án, quy định Điều lệ công ty hoạt động Trong phạm vi khóa luận, tác giả tập trung nghiên cứu chế định NĐDTPL loại hình doanh nghiệp sau: Doanh nghiệp tƣ nhân (DNTN), Công ty hợp danh (CTHD), Công ty trách nhiệm hữu hạn (CTTNHH) Cơng ty cổ phần (CTCP) Ngồi ra, để làm sáng tỏ vấn đề pháp lý đƣa kiến nghị hoàn thiện phù hợp, tác giả so sánh, đối chiếu quy định NĐDTPL LDN 2020 với số quy định LDN 2005, LDN 2014 tham khảo số quy định pháp luật số quốc gia nhƣ Bộ luật dân Pháp 1804, Bộ luật Dân thƣơng mại Thái Lan 1925, Luật công ty Úc 2001, Luật Công ty Nhật Bản 2005, Luật Công ty Vƣơng quốc Anh 2006, Luật Công ty trách nhiệm hữu hạn Đức 1892 Phƣơng pháp tiến hành nghiên cứu Để nghiên cứu đề tài cách khái quát toàn diện, phản ánh đầy đủ khía cạnh chế định NĐDTPL LDN 2020, tác giả sử dụng phối hợp nhiều phƣơng pháp nghiên cứu, cụ thể là: Thứ nhất, phƣơng pháp tra cứu, tìm kiếm thơng tin để thu thập đƣợc nguồn tài liệu phong phú nhƣ văn quy phạm pháp luật, sách, luận văn, khóa luận, tạp chí, trang thơng tin điện tử, án có liên quan đến nội dung đề tài Thứ hai, phƣơng pháp phân tích, đánh giá để nghiên cứu cách cụ thể “mổ xẻ” vấn đề pháp lý, cho thấy đƣợc ƣu điểm, hạn chế quy định pháp luật phản ánh đƣợc thực trạng áp dụng pháp luật thực tế Đây phƣơng pháp đƣợc sử dụng xuyên suốt khóa luận tập trung chủ yếu chƣơng chƣơng Thứ ba, phƣơng pháp so sánh để quy định mới, điểm tiến LDN 2020 khác biệt quy định pháp luật nƣớc với quy định pháp luật nƣớc chế định NĐDTPL doanh nghiệp từ có gợi mở để đề xuất hƣớng hồn thiện pháp luật ... theo pháp luật với doanh nghiệp 10 1.2 Khái niệm ngƣời đại diện theo pháp luật doanh nghiệp 13 1.3 Đặc điểm chế định ngƣời đại diện theo pháp luật doanh nghiệp 16 1.4 Vai trò chế định ngƣời đại. .. NGƢỜI ĐẠI DIỆN THEO PHÁP LUẬT TRONG LUẬT DOANH NGHIỆP 2020 1.1 Cơ sở hình thành mối quan hệ ngƣời đại diện theo pháp luật với doanh nghiệp 1.1.1 Nguồn gốc quan hệ đại diện ngƣời đại diện theo pháp. .. ngƣời đại diện theo pháp luật với doanh nghiệp 1.1.1 Nguồn gốc quan hệ đại diện ngƣời đại diện theo pháp luật với doanh nghiệp 1.1.2 Quan hệ đại diện ngƣời đại diện theo