Khái niệm và đặc điểm người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp
Khái niệm người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp
Để hiểu rõ về người đại diện theo pháp luật (NĐDTPL) của doanh nghiệp, trước tiên cần tìm hiểu định nghĩa về đại diện trong Bộ Luật Dân sự (BLDS), vì đây là luật gốc điều chỉnh quan hệ dân sự, bao gồm cả vấn đề đại diện Quan hệ đại diện trong BLDS được coi là nền tảng cho đại diện theo ủy quyền và đại diện theo pháp luật, ảnh hưởng đến các quy định trong Luật Doanh nghiệp (LDN) Để đáp ứng nhu cầu giao dịch trong cuộc sống, con người thường phải tham gia vào nhiều mối quan hệ khác nhau, và trong nhiều trường hợp, họ có thể bày tỏ ý chí thông qua người đại diện khi không thể hoặc không muốn tự mình tham gia Việc xác lập và thực hiện giao dịch thông qua người đại diện là cần thiết để đảm bảo hiệu lực của các giao dịch dân sự BLDS năm 2015 đã dành một chương riêng để quy định về đại diện, với Điều 134 quy định rằng đại diện là việc cá nhân hoặc pháp nhân thực hiện giao dịch dân sự nhân danh và vì lợi ích của người khác, nhằm giúp người được đại diện giao dịch với bên thứ ba.
Trường Đại học Luật Tp Hồ Chí Minh (2017) trong giáo trình về Luật Dân sự đã nêu rõ rằng người đại diện thực hiện các giao dịch dân sự nhân danh người được đại diện, từ đó phát sinh quyền và nghĩa vụ pháp lý cho người này Người đại diện không được hành động vì lợi ích của chính mình mà phải vì lợi ích của người được đại diện Mọi giao dịch dân sự phải ghi rõ tên người được đại diện để có hiệu lực pháp lý Khái niệm này nhấn mạnh trách nhiệm trung thành của người đại diện, tạo cơ sở pháp lý giải quyết các trường hợp người đại diện không vì lợi ích của người được đại diện Cá nhân có năng lực hành vi đầy đủ có thể ủy quyền cho người đại diện trong các giao dịch dân sự, trong khi những cá nhân có hạn chế về thể lực và trí lực cần được bảo vệ quyền lợi thông qua người đại diện Đối với pháp nhân, việc thực hiện giao dịch phải thông qua cá nhân đại diện, do pháp nhân là tổ chức được cấu trúc theo một hình thức nhất định nhằm thực hiện các hoạt động cụ thể.
2Phạm Văn Tuyết (2017), Hướng dẫn môn học Luật Dân sự, Nhà xuất bản Tư pháp, tr 149.
Theo Điều 85 Bộ luật Tố tụng Dân sự năm 2015 và Điều 19 Luật Sở hữu trí tuệ, pháp nhân là một thực thể pháp lý nhân tạo, không phải là con người cụ thể và không có cơ thể sinh học để tự hành động Do đó, pháp nhân cần người đại diện để thực hiện các giao dịch dân sự và thực hiện quyền, nghĩa vụ của mình Tùy thuộc vào từng trường hợp, pháp nhân có thể cần đại diện theo pháp luật hoặc đại diện theo ủy quyền.
BLDS phân biệt giữa đại diện theo pháp luật và đại diện theo ủy quyền, trong đó đại diện theo pháp luật là một phần thiết yếu trong các quan hệ pháp luật dân sự Đại diện này được xác định bởi quyết định của cơ quan nhà nước có thẩm quyền, điều lệ của pháp nhân, hoặc quy định của pháp luật Ngoài cá nhân, các chủ thể khác chỉ có thể tham gia quan hệ pháp luật thông qua NĐDTPL hoặc người đại diện theo ủy quyền Mặc dù BLDS không định nghĩa NĐDTPL, nhưng đã liệt kê các trường hợp đại diện theo pháp luật của cá nhân và pháp nhân để làm cơ sở xem xét trong thực tế.
Khái niệm người đại diện theo pháp luật (NĐDTPL) của pháp nhân là yếu tố quan trọng để hiểu về NĐDTPL của doanh nghiệp Theo khoản 1 Điều 137 Bộ luật Dân sự, NĐDTPL của pháp nhân bao gồm: người được chỉ định theo điều lệ, người có thẩm quyền đại diện theo quy định của pháp luật, và người do Tòa án chỉ định trong quá trình tố tụng NĐDTPL của pháp nhân thực hiện các giao dịch dân sự nhân danh pháp nhân với bên thứ ba Pháp luật cũng cho phép một pháp nhân có nhiều người đại diện theo pháp luật, mỗi người có quyền đại diện theo quy định.
Chế định đại diện cho phép các chủ thể linh hoạt thực hiện quyền và nghĩa vụ, đồng thời thuận tiện hơn trong việc ký kết hợp đồng Đại diện được áp dụng rộng rãi trong mọi lĩnh vực của đời sống xã hội, không chỉ nhằm mục đích xác lập và thực hiện giao dịch dân sự Nghiên cứu các quy định pháp luật liên quan cho thấy người đại diện có vai trò quan trọng trong nhiều khía cạnh khác nhau.
4Trường Đại học Luật Tp Hồ Chí Minh, tlđd (1), tr 250.
5 Phùng Trung Tập, Kiều Thị Thùy Linh (2020), Nhập môn Luật Dân sự, Nhà xuất bản Lao động, tr.
292. thực hiện rất nhiều hoạt động khác vì lợi ích của người được đại diện, điển hình đó là vai trò và chức năng của NĐDTPL của doanh nghiệp.
Trong hoạt động kinh doanh, công ty cần có người đại diện để thực hiện quyền và nghĩa vụ của mình, vì bản thân công ty không thể hành động độc lập Pháp luật công nhận hai hình thức đại diện: đại diện theo pháp luật và đại diện theo ủy quyền Đại diện theo pháp luật, hay còn gọi là đại diện đương nhiên, là cơ chế quan trọng giúp doanh nghiệp thực hiện các giao dịch hợp pháp và đạt được lợi ích thông qua các hoạt động do người đại diện thực hiện Người đại diện sẽ chuyển tải ý tưởng và quyết định của doanh nghiệp đến các bên thứ ba để thiết lập và thực hiện giao dịch.
NĐDTPL là một chế định quan trọng trong pháp luật doanh nghiệp, thể hiện sự tiến bộ trong kỹ thuật lập pháp của LDN năm 2020 Luật này đã dành riêng một điều khoản để quy định về NĐDTPL, khác với LDN năm 2005, nơi quy định này rải rác ở các điều luật khác Trước đây, LDN năm 2005 không đưa ra khái niệm NĐDTPL mà chỉ quy định chức danh quản lý cho từng loại hình doanh nghiệp Tuy nhiên, LDN năm 2014 đã có những thay đổi bổ sung quan trọng trong quy định này.
13 đã định nghĩa NĐDTPL của doanh nghiệp là cá nhân đại diện cho doanh nghiệp
6Bùi Xuân Hải (2007), “Học thuyết về đại diện và mấy vấn đề của pháp luật công ty Việt Nam”, Tạp chí Khoa học pháp lý, số 4/2007, tr 21.
7 Vũ Thị Lan Anh (2016), “Quy định mới của Luật Doanh nghiệp năm 2014 về người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp”, Tạp chí Luật học, số 4/2016, tr 4.
8Vũ Thị Lan Anh, tlđd (7), tr 4.
Ngô Gia Hoàng và Nguyễn Thị Thương (2016) trong bài viết “Người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp theo Luật Doanh nghiệp năm 2014 dưới góc độ quyền tự do kinh doanh” đã phân tích vai trò của người đại diện theo pháp luật trong doanh nghiệp, nhấn mạnh sự quan trọng của quyền tự do kinh doanh trong bối cảnh pháp lý hiện hành Bài viết được đăng trên Tạp chí Nhà nước và pháp luật, số 7/2016, trang 48.
Theo quy định tại khoản 1 Điều 12 LDN năm 2020, người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp có quyền thực hiện các quyền và nghĩa vụ phát sinh từ giao dịch của doanh nghiệp, bao gồm việc đại diện cho doanh nghiệp trong các vụ án dân sự trước Trọng tài và Tòa án So với LDN năm 2014, LDN năm 2020 đã chính thức ghi nhận quyền đại diện cho doanh nghiệp với tư cách người yêu cầu giải quyết việc dân sự, thể hiện sự tiến bộ trong việc bảo vệ quyền lợi hợp pháp của doanh nghiệp.
Đặc điểm người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp
Thứ nhất, NĐDTPL của doanh nghiệp chỉ có thể là cá nhân và phải có năng lực hành vi dân sự đầy đủ.
Theo Điều 134 BLDS năm 2015, người đại diện có thể là cá nhân hoặc pháp nhân, nhưng theo Điều 12 LDN năm 2020, NĐDTPL chỉ cho phép cá nhân làm đại diện cho doanh nghiệp Doanh nghiệp là một tổ chức kinh tế, không phải là con người cụ thể, nên không thể tự tham gia vào các quan hệ pháp luật Vì vậy, doanh nghiệp cần có cá nhân đại diện để thực hiện các giao dịch vì lợi ích của mình Pháp luật yêu cầu cá nhân đại diện nhằm quy trách nhiệm trực tiếp cho họ, giúp việc xác định trách nhiệm trở nên đơn giản hơn Đối với pháp nhân, chỉ có thể là đại diện theo ủy quyền, không thể là đại diện theo pháp luật của cá nhân hay pháp nhân khác.
Pháp luật chỉ yêu cầu năng lực pháp luật dân sự và năng lực hành vi dân sự của người đại diện trong những trường hợp cụ thể Điều này có nghĩa là khi thuộc các trường hợp pháp luật quy định, vấn đề về năng lực pháp luật và năng lực hành vi sẽ được xem xét Đồng thời, không phải trong mọi tình huống, người đại diện đều cần có năng lực hành vi dân sự đầy đủ để thực hiện nhiệm vụ của mình.
10 Trương Thanh Đức (2016), Luận giải về Luật Doanh nghiệp năm 2014 (36 kế sách pháp lý của doanh nghiệp), Nhà xuất bản Chính trị quốc gia Sự thật, tr 178.
Khoản 3 Điều 134 Bộ luật Dân sự năm 2015 quy định về "Đại diện" nhưng không nêu rõ năng lực hành vi dân sự của người đại diện theo pháp luật (NĐDTPL) của doanh nghiệp Tuy nhiên, Khoản 5 Điều 12 Luật Doanh nghiệp năm 2020 chỉ rõ rằng nếu NĐDTPL bị hạn chế hoặc mất năng lực hành vi dân sự, thì chủ sở hữu công ty, Hội đồng thành viên hoặc HĐQT phải cử người khác làm NĐDTPL Điều này khẳng định rằng năng lực hành vi dân sự là điều kiện bắt buộc đối với NĐDTPL của doanh nghiệp, phù hợp với yêu cầu về năng lực chủ thể trong đại diện theo quy định của BLDS Để thực hiện và chịu trách nhiệm cho các hành vi quản lý, NĐDTPL cần có năng lực hành vi dân sự đầy đủ.
Người có năng lực hành vi dân sự đầy đủ là người thành niên, tự xác lập và thực hiện các quan hệ pháp luật dân sự, đồng thời chịu trách nhiệm về hành vi của mình Tuy nhiên, những người mất năng lực hành vi, có khó khăn trong nhận thức, hoặc bị hạn chế năng lực sẽ không đủ điều kiện này Theo quy định tại điểm đ khoản 2 Điều 17 Luật Doanh Nghiệp năm 2020, chỉ những cá nhân có đầy đủ năng lực hành vi dân sự mới có quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp tại Việt Nam.
Điều kiện này đặc biệt quan trọng khi doanh nghiệp chỉ còn một người đại diện theo pháp luật (NĐDTPL) và người này gặp khó khăn về nhận thức hoặc mất năng lực hành vi dân sự Trong trường hợp này, chủ sở hữu công ty hoặc Hội đồng thành viên, HĐQT có thể cử người khác làm NĐDTPL, giúp hạn chế bất lợi cho doanh nghiệp và cho chính NĐDTPL Điều này cũng cho thấy Luật Doanh nghiệp đã chính thức công nhận "người có khó khăn trong nhận thức, làm chủ hành vi" kể từ Bộ luật Dân sự năm 2015.
12 Khoản 5 Điều 12 về “Người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp”, Luật Doanh nghiệp năm 2020.
Theo quy định của LDN năm 2020, năng lực hành vi dân sự là điều kiện tiên quyết để cá nhân trở thành người đại diện pháp luật cho doanh nghiệp Người đại diện pháp luật phải chịu trách nhiệm cá nhân về thiệt hại của doanh nghiệp nếu vi phạm nghĩa vụ Do đó, quy định về năng lực hành vi dân sự đầy đủ của người đại diện pháp luật là rất cần thiết.
Thứ hai, NĐDTPL của doanh nghiệp phải nhân danh và vì lợi ích của doanh nghiệp.
Người đại diện theo pháp luật (NĐDTPL) của doanh nghiệp thực hiện quyền và nghĩa vụ của doanh nghiệp trong hoạt động kinh doanh, bao gồm đại diện trong các giao dịch, tranh chấp tại Trọng tài và Tòa án Quyết định về NĐDTPL thuộc về doanh nghiệp, cụ thể là cổ đông và thành viên công ty, những người có quyền quyết định này nhằm bảo vệ lợi ích của mình Do đó, người đại diện cần thực hiện trách nhiệm trung thực, cẩn trọng và tốt nhất để phục vụ lợi ích của cổ đông và thành viên công ty.
Theo quy định, NĐDTPL của doanh nghiệp không chịu trách nhiệm cá nhân cho các vấn đề phát sinh trong hoạt động của doanh nghiệp nếu thực hiện đúng phạm vi đại diện Tuy nhiên, họ sẽ phải chịu trách nhiệm cá nhân về thiệt hại cho doanh nghiệp nếu vi phạm trách nhiệm theo khoản 1 Điều 13 LDN năm 2020 Do đó, NĐDTPL là người chịu trách nhiệm cao nhất cho mọi hoạt động của doanh nghiệp.
Thứ ba, về số lượng NĐDTPL của doanh nghiệp.
Khoản 2 Điều 137 BLDS năm 2015 quy định một pháp nhân có thể có nhiều NĐDTPL Cùng với đó, khoản 2 Điều 12 LDN năm 2020 cũng quy định công ty trách nhiệm hữu hạn (CT TNHH) và công ty cổ phần (CTCP) (sau đây gọi chung là công ty) có thể có một hoặc nhiều NĐDTPL Quy định này đã góp phần tạo hành lang pháp lý
Khoản 2 Điều 13 của Luật Doanh nghiệp năm 2020 quy định về trách nhiệm của người đại diện theo pháp luật (NĐDTPL) của doanh nghiệp, cho phép doanh nghiệp quyết định số lượng NĐDTPL phù hợp với quy mô và nhu cầu Đối với các doanh nghiệp lớn với nhiều giao dịch hàng ngày, việc chỉ có một NĐDTPL có thể dẫn đến quá tải Mặc dù NĐDTPL có thể ủy quyền cho người khác, nhưng họ vẫn phải chịu trách nhiệm trước pháp luật và doanh nghiệp Việc cho phép doanh nghiệp có nhiều hơn một NĐDTPL tạo ra cơ chế linh hoạt, giúp phân công quản lý hiệu quả, thúc đẩy sự phát triển và đảm bảo có NĐDTPL trong các tình huống khẩn cấp.
Việc quy định mỗi pháp nhân và công ty chỉ có một người đại diện theo pháp luật (NĐDTPL) có thể gây ra nhiều khó khăn cho hoạt động của họ Điều này yêu cầu tất cả những người muốn thực hiện giao dịch nhân danh pháp nhân phải có ủy quyền từ NĐDTPL, dẫn đến việc phát sinh thủ tục hành chính phức tạp Hơn nữa, nếu NĐDTPL duy nhất vi phạm nghĩa vụ hoặc không đáp ứng yêu cầu của cổ đông và thành viên công ty trong quản lý nội bộ và giao dịch bên ngoài, doanh nghiệp sẽ phải đối mặt với nhiều rủi ro nghiêm trọng.
Quy định cho phép mỗi doanh nghiệp có nhiều NĐDTPL dẫn đến một số hạn chế trong thực thi pháp luật, như xung đột thẩm quyền khi nhiều NĐDTPL cùng xác lập một giao dịch, gây khó khăn trong việc xác định quyết định hợp pháp Điều này cũng tạo cơ hội cho doanh nghiệp lợi dụng tình huống để trốn tránh nghĩa vụ với bên thứ ba, khi một NĐDTPL khác đưa ra quyết định có lợi hơn để phủ định quyết định ban đầu Tuy nhiên, việc có nhiều NĐDTPL cùng thẩm quyền cũng có thể mang lại tính linh hoạt trong phân công công việc.
Bài viết của Nguyễn Hợp Toàn (2017) nhấn mạnh tầm quan trọng của việc bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của người thứ ba trong bối cảnh công ty TNHH và công ty cổ phần có nhiều người đại diện theo pháp luật Khi Điều lệ công ty không quy định rõ quyền và nghĩa vụ của từng người đại diện, tất cả các đại diện đều được coi là có thẩm quyền đầy đủ trong các giao dịch với bên thứ ba, từ đó giảm thiểu rủi ro cho các giao dịch này.
Lựa chọn số lượng nhà đầu tư tư nhân (NĐDTPL) không phải là vấn đề đối với doanh nghiệp tư nhân (DNTN) và công ty hợp danh (CTHD) vì luật doanh nghiệp (LDN) đã quy định rõ ràng Cụ thể, chủ doanh nghiệp tư nhân là NĐDTPL duy nhất, trong khi tất cả các thành viên hợp danh đều là NĐDTPL của công ty hợp danh.
Vai trò của người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp
Pháp luật dân sự quy định rằng pháp nhân không thể tự mình thực hiện giao dịch mà phải thông qua người đại diện Là thực thể pháp lý nhân tạo, pháp nhân không có khả năng hành động độc lập mà mọi hoạt động đều phụ thuộc vào hành vi của người đại diện từ khi thành lập đến khi chấm dứt Do đó, công ty, với tư cách là một pháp nhân độc lập, cần có người đại diện để thực hiện các quyền và nghĩa vụ của mình Người đại diện pháp luật có quyền đại diện cho doanh nghiệp trong các giao dịch, đóng vai trò quan trọng trong cả quan hệ nội bộ và ngoại bộ của doanh nghiệp.
Thứ nhất, NĐDTPL của doanh nghiệp là chủ thể không thể thiếu trong việc đảm bảo hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp diễn ra bình thường.
NĐDTPL của doanh nghiệp đóng vai trò quan trọng trong việc đảm bảo hoạt động kinh doanh hiệu quả Để duy trì sự phát triển bền vững, doanh nghiệp cần tuân thủ các quy định pháp lý liên quan đến NĐDTPL Việc áp dụng đúng cơ chế này không chỉ giúp doanh nghiệp tránh rủi ro pháp lý mà còn nâng cao uy tín và sự tin cậy từ phía khách hàng.
15 Khoản 2 Điều 12 về “Người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp”, Luật Doanh nghiệp năm 2020.
16 Phùng Trung Tập, Kiều Thị Thùy Linh, tlđd (5), tr 292.
17 Bùi Xuân Hải, tlđd (6), tr 21.
Bài viết của Nguyễn Tuấn Vũ (2019) trên Tạp chí Nhà nước và pháp luật số 9/2019, trang 56, đưa ra những góp ý quan trọng nhằm hoàn thiện dự thảo luật sửa đổi và bổ sung một số điều của Luật Đầu tư và Luật Doanh nghiệp liên quan đến vai trò của người đại diện theo pháp luật Những đóng góp này nhằm nâng cao tính hiệu quả và minh bạch trong hoạt động đầu tư và doanh nghiệp tại Việt Nam.
Để doanh nghiệp hoạt động bình thường, sự tồn tại của người đại diện theo pháp luật (NĐDTPL) là điều kiện thiết yếu, ngay cả trong thời gian ngắn Doanh nghiệp không thể tự mình thực hiện quyền và nghĩa vụ, mà phải thông qua NĐDTPL để tham gia vào các quan hệ cụ thể Mỗi doanh nghiệp cần có ít nhất một NĐDTPL để điều hành và thực hiện các quyền, nghĩa vụ nhân danh công ty Thiếu NĐDTPL, hoạt động của doanh nghiệp sẽ bị đình trệ và có thể dẫn đến việc chấm dứt hoạt động.
NĐDTPL của doanh nghiệp là điều kiện pháp lý thiết yếu cho hoạt động bình thường của doanh nghiệp, gắn liền với sự tồn tại của nó từ khi thành lập đến khi chấm dứt Pháp luật quy định rằng khi đăng ký doanh nghiệp, thông tin về họ, tên, địa chỉ liên lạc, quốc tịch và số giấy tờ pháp lý của NĐDTPL phải được ghi trong Điều lệ công ty Hơn nữa, mỗi doanh nghiệp phải đảm bảo có ít nhất một NĐDTPL cư trú tại Việt Nam, và trong trường hợp chỉ còn một NĐDTPL, người này phải ủy quyền bằng văn bản cho cá nhân khác cư trú tại Việt Nam để thực hiện quyền và nghĩa vụ nếu xuất cảnh.
Thứ hai, vai trò của NĐDTPL trong quan hệ đối nội của doanh nghiệp.
NĐDTPL của doanh nghiệp là cá nhân đại diện cho doanh nghiệp trong việc duy trì mối quan hệ với các chủ thể bên trong như chủ sở hữu, người lao động và các thành viên liên quan Sự kết nối và quan hệ mật thiết giữa doanh nghiệp và các chủ thể này là rất quan trọng Do đó, việc duy trì các mối quan hệ này một cách thông suốt trong suốt quá trình hoạt động của doanh nghiệp đòi hỏi một bộ máy tổ chức chặt chẽ và có đại diện quản lý hiệu quả.
Người đại diện theo pháp luật của công ty là một khái niệm quan trọng trong hệ thống pháp luật Việt Nam, được quy định rõ ràng trong các văn bản pháp lý Theo nghiên cứu của Lê Việt Phương (2013) trong luận văn Thạc sĩ Luật tại Trường Đại học Luật Tp Hồ Chí Minh, vai trò và trách nhiệm của người đại diện này có ảnh hưởng lớn đến hoạt động và sự phát triển của doanh nghiệp.
20 Khoản 3 Điều 28 về “Nội dung Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp”, Luật Doanh nghiệp
21 Khoản 3 Điều 12 về “Người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp”, Luật Doanh nghiệp năm 2020.
Trong doanh nghiệp, chủ sở hữu là người sáng lập và điều hành, nắm giữ quyền chiếm hữu, sử dụng và định đoạt doanh nghiệp, bao gồm quyền thành lập, hoạt động và giải thể Người đại diện, với vai trò là người thụ ủy, sẽ quản lý công ty thay cho các cổ đông, bao gồm việc trao quyền quyết định về tài sản của công ty.
NĐDTPL không chỉ liên quan đến chủ sở hữu doanh nghiệp mà còn có mối quan hệ chặt chẽ với các chức danh quản lý và người lao động Vai trò của NĐDTPL trong việc quản lý, giám sát và kiểm soát hành vi của các quản lý khác là rất quan trọng trong hoạt động quản trị doanh nghiệp Đồng thời, NĐDTPL cũng là người mà người lao động cần biết để bảo vệ quyền lợi hợp pháp của mình trong trường hợp xảy ra tranh chấp Khi có tranh chấp lao động, NĐDTPL sẽ đại diện doanh nghiệp tham gia tố tụng tại Trọng tài hoặc Tòa án với tư cách là bị đơn, thể hiện vai trò quan trọng của họ trong việc giải quyết các vấn đề pháp lý liên quan đến lao động.
Thứ ba, vai trò của NĐDTPL trong quan hệ đối ngoại của doanh nghiệp.
Doanh nghiệp, giống như con người, phát sinh trách nhiệm với Nhà nước, đối tác, khách hàng và chủ nợ trong quá trình hoạt động Mặc dù là tổ chức có tên riêng, tài sản và trụ sở, doanh nghiệp không phải là con người sinh học mà là một thực thể pháp lý vô hình Do đó, doanh nghiệp cần có người đại diện pháp lý để tham gia vào các giao dịch kinh tế, dân sự và tham gia tố tụng trước Trọng tài, Tòa án với tư cách là người yêu cầu giải quyết việc dân sự, nguyên đơn hoặc bị đơn.
22 Bùi Xuân Hải, tlđd (6), tr 22.
Chế định người đại diện theo pháp luật trong Luật Doanh nghiệp năm 2014 được nghiên cứu bởi Lê Nguyên Huyền Trang trong khóa luận tốt nghiệp tại Trường Đại học Luật Tp Hồ Chí Minh Tài liệu này cung cấp cái nhìn sâu sắc về vai trò và trách nhiệm của người đại diện trong bối cảnh pháp lý hiện hành, từ đó làm rõ những quy định và nguyên tắc liên quan đến hoạt động của doanh nghiệp.
24 Khoản 10 Điều 4 về “Giải thích từ ngữ”, Luật Doanh nghiệp năm 2020.
Doanh nghiệp có quyền tham gia vào quan hệ pháp luật và đồng thời cũng có nghĩa vụ pháp lý, trong đó NĐDTPL đóng vai trò là người đại diện cho doanh nghiệp thực hiện các quyền và nghĩa vụ này NĐDTPL được giao phó trách nhiệm từ những công việc nhỏ nhất đến lớn nhất, bao gồm các thủ tục như đăng ký doanh nghiệp và thay đổi thông tin doanh nghiệp theo quy định của pháp luật.
Nội dung của chế định người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp 17
Điều kiện và tiêu chuẩn làm người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp
NĐDTPL của doanh nghiệp đóng vai trò quan trọng trong các mối quan hệ nội bộ và ngoại bộ, vì vậy việc lựa chọn người đại diện cần phải cẩn trọng Chỉ những cá nhân có kỹ năng và năng lực quản lý phù hợp mới nên đảm nhận vai trò này, nhằm tránh rủi ro về trách nhiệm cá nhân và doanh nghiệp Pháp luật cần quy định rõ các điều kiện cơ bản để đảm bảo doanh nghiệp không gặp khó khăn trong việc áp dụng các quy định nội bộ, đồng thời cần tạo điều kiện cho doanh nghiệp tự xác định tiêu chuẩn về chuyên môn và kinh nghiệm của NĐDTPL, giúp họ lựa chọn người đại diện phù hợp với nhu cầu và hoạt động kinh doanh của mình.
Phạm vi đại diện của người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp
Phạm vi đại diện đề cập đến các quyền và nghĩa vụ mà người đại diện có thể thực hiện nhân danh người được đại diện trong các giao dịch với bên thứ ba.
Nguyên tắc cơ bản là quyền và nghĩa vụ phát sinh từ hành vi của người đại diện sẽ được xác lập cho người được đại diện, miễn là hành vi đó nằm trong phạm vi đại diện đã được quy định.
Phạm vi đại diện của NĐDTPL trong doanh nghiệp xác định quyền và nghĩa vụ mà NĐDTPL có thể thực hiện nhân danh doanh nghiệp trong các giao dịch với bên thứ ba Quyền và nghĩa vụ này phát sinh từ các giao dịch, thủ tục tố tụng tại Tòa án hoặc Trọng tài, và các quy định pháp luật khác Nó cũng đóng vai trò bảo vệ quyền lợi hợp pháp của doanh nghiệp, hạn chế khả năng lạm quyền của NĐDTPL trong quá trình đại diện Phạm vi này là cơ sở để ràng buộc trách nhiệm của doanh nghiệp trong các giao dịch do NĐDTPL thực hiện Nếu giao dịch không tuân thủ phạm vi đại diện, doanh nghiệp sẽ không phải chịu trách nhiệm pháp lý, trừ khi có quy định khác của pháp luật.
Việc xác định phạm vi đại diện của NĐDTPL trong doanh nghiệp phụ thuộc vào hình thức đại diện cụ thể Đối với Doanh Nghiệp Tư Nhân (DNTN), nhà nước chỉ định chủ DNTN là NĐDTPL duy nhất, có toàn quyền quyết định mọi hoạt động kinh doanh và quản lý lợi nhuận sau thuế DNTN là loại hình doanh nghiệp do một chủ thể duy nhất thành lập, không có sự góp vốn hay liên kết với các thành viên khác Chủ DNTN không chỉ là người đầu tư vốn mà còn là người quyết định tất cả các vấn đề liên quan đến tổ chức và quản lý doanh nghiệp.
25 Trường Đại học Luật Tp Hồ Chí Minh, tlđd (1), tr 256.
Các thành viên hợp danh trong doanh nghiệp tư nhân (DNTN) có quyền xác định phạm vi đại diện của mình, tương tự như chủ sở hữu công ty Họ chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản cá nhân đối với nghĩa vụ của công ty và có quyền tổ chức, điều hành hoạt động kinh doanh hàng ngày Việc phân chia công việc nội bộ và phân công các chức danh quản lý là trong thỏa thuận giữa các thành viên, tuy nhiên, các hạn chế đối với hoạt động kinh doanh chỉ có hiệu lực với bên thứ ba khi họ được thông báo về những hạn chế đó.
Nhà nước không can thiệp vào việc xác định phạm vi đại diện của người đại diện theo pháp luật (NĐDTPL) trong các công ty cổ phần (CTCP) và công ty trách nhiệm hữu hạn (CT TNHH), mà cho phép doanh nghiệp tự quyết định theo ý chí của cổ đông hoặc thành viên Điều này có nghĩa là các cổ đông có quyền ghi nhận phạm vi đại diện của NĐDTPL vào Điều lệ công ty, có thể giới hạn quyền hạn của từng chức danh quản lý Nếu Điều lệ không quy định, nhà nước sẽ xác định rằng mỗi NĐDTPL đều là đại diện có thẩm quyền của doanh nghiệp trước bên thứ ba Việc này tạo điều kiện cho doanh nghiệp tự quyết trong cấu trúc tổ chức và quản lý nội bộ, cho phép phân công thẩm quyền và giới hạn phạm vi đại diện phù hợp với năng lực của từng người đại diện Để các hành vi của NĐDTPL được công nhận là hành vi của doanh nghiệp và xác lập quyền, nghĩa vụ cho doanh nghiệp, những hành vi này phải nằm trong phạm vi đại diện đã được quy định.
NĐDTPL là người đại diện cho doanh nghiệp trong việc thực hiện các quyền và nghĩa vụ liên quan đến giao dịch của doanh nghiệp, bao gồm cả thủ tục tố tụng tại Tòa án hoặc Trọng tài Phạm vi đại diện của NĐDTPL chủ yếu tập trung vào các quyền và nghĩa vụ phát sinh từ các giao dịch, trong đó người đại diện sẽ ký kết hợp đồng phục vụ cho hoạt động kinh doanh và thực hiện các giao dịch với cơ quan nhà nước cũng như các tổ chức, cá nhân khác.
27 Khoản 1 Điều 12 về “Người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp”, Luật Doanh nghiệp năm 2020.
Trách nhiệm của người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp
Trách nhiệm, theo từ điển Tiếng Việt, là nghĩa vụ phải thực hiện và chịu đựng hậu quả từ hành động của mình Về mặt pháp lý, trách nhiệm có thể được hiểu theo hai khía cạnh: tích cực, là bổn phận phải thực hiện; và tiêu cực, là hậu quả pháp lý bất lợi cho những người vi phạm, bao gồm thiệt hại về tài sản và nhân thân Trong trường hợp vi phạm pháp luật, trách nhiệm trở thành nghĩa vụ pháp lý, yêu cầu chủ thể vi phạm phải thực hiện các hành vi nhất định đối với những cá nhân, tổ chức hoặc nhà nước có quyền lợi bị xâm hại.
Trong quan hệ đại diện giữa NĐDTPL và doanh nghiệp, xung đột lợi ích thường xảy ra khi người đại diện ưu tiên lợi ích cá nhân hơn lợi ích của doanh nghiệp Điều này dẫn đến việc họ có thể thiếu trung thành và tận tâm, gây ảnh hưởng tiêu cực đến việc thực hiện quyền và nghĩa vụ của doanh nghiệp với bên thứ ba Hậu quả là quyền và lợi ích hợp pháp của doanh nghiệp bị thiệt hại, và doanh nghiệp có thể phải chịu trách nhiệm với bên thứ ba vì vi phạm nghĩa vụ Để ngăn chặn hành vi sai trái của người đại diện, cần thiết có quy định khuyến khích sự trung thành và trách nhiệm của NĐDTPL, đồng thời yêu cầu họ phải chịu trách nhiệm cá nhân đối với thiệt hại do hành vi của mình gây ra Việc xác định trách nhiệm sẽ đảm bảo NĐDTPL thực hiện nhiệm vụ đúng với mục đích của doanh nghiệp, tạo ra một khung pháp lý vững chắc cho doanh nghiệp.
Trách nhiệm pháp lý đóng vai trò quan trọng trong việc ngăn chặn lạm quyền và tư lợi cá nhân, bảo vệ quyền lợi hợp pháp của doanh nghiệp Việc phân biệt giữa trách nhiệm pháp lý và các trách nhiệm xã hội khác giúp hiểu rõ hơn về các nghĩa vụ mà cá nhân và tổ chức phải thực hiện trong xã hội Điều này không chỉ đảm bảo tính minh bạch mà còn tăng cường sự tin tưởng của công chúng đối với các doanh nghiệp.
Xác lập và chấm dứt tư cách người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp
1.3.4.1 Xác lập tư cách người đại diện theo pháp luật
Tư cách đại diện của người đại diện theo pháp luật (NĐDTPL) chỉ có hiệu lực khi người này ký kết giao dịch nhân danh doanh nghiệp với bên thứ ba Người đại diện sẽ có đầy đủ quyền và nghĩa vụ theo quy định của Điều lệ công ty từ thời điểm phát sinh tư cách đại diện Tuy nhiên, để trở thành NĐDTPL một cách hợp pháp, doanh nghiệp cần đăng ký với cơ quan nhà nước có thẩm quyền Trong giai đoạn đăng ký và trước khi nhận Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, doanh nghiệp chưa được coi là hợp pháp, do đó tư cách pháp lý của NĐDTPL cũng chưa được xác lập Khi nhận Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, người được ghi trên giấy mới chính thức có tư cách đại diện cho doanh nghiệp.
1.3.4.2 Chấm dứt tư cách người đại diện theo pháp luật
Quan hệ đại diện trong tố tụng dân sự không tồn tại vĩnh viễn và có thể chấm dứt khi có sự kiện pháp lý nhất định Việc chấm dứt đại diện kết thúc mối quan hệ giữa người đại diện và người được đại diện trong giao dịch dân sự Tùy thuộc vào từng loại đại diện, căn cứ chấm dứt có thể khác nhau Đối với đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp, tư cách đại diện có thể chấm dứt khi doanh nghiệp chấm dứt tồn tại hoặc khi có sự thay đổi NĐDTPL Khi đại diện theo pháp luật chấm dứt, quyền và nghĩa vụ của các bên trong quan hệ đại diện cũng sẽ kết thúc Người không còn là NĐDTPL sẽ không có quyền và nghĩa vụ liên quan, và mọi giao dịch do người này thực hiện sẽ không có giá trị pháp lý đối với doanh nghiệp Tuy nhiên, nếu doanh nghiệp chứng minh được NĐDTPL vi phạm trách nhiệm và gây thiệt hại, người đó sẽ phải chịu trách nhiệm cá nhân cho thiệt hại gây ra.
Trong chương 1, tác giả đã phân tích những vấn đề lý luận chung liên quan đến
“Chế định người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp” trong LDN năm 2020:
Tác giả đã giới thiệu khái niệm đại diện và sau đó phân tích khái niệm NĐDTPL của doanh nghiệp, nhấn mạnh rằng chế định NĐDTPL là một trong những quy định quan trọng trong pháp luật doanh nghiệp.
Thứ hai, trên cơ sở khái niệm, tác giả phân tích các đặc điểm cơ bản sau của
NĐDTPL của doanh nghiệp chỉ có thể là cá nhân có năng lực hành vi dân sự đầy đủ, và phải hoạt động nhân danh cũng như vì lợi ích của doanh nghiệp Số lượng NĐDTPL trong doanh nghiệp cũng cần được xác định rõ ràng.
Tác giả nhấn mạnh vai trò thiết yếu của người đại diện theo pháp luật (NĐDTPL) trong mối quan hệ nội bộ và ngoại giao của doanh nghiệp, nhằm làm rõ lý do tại sao sự tồn tại của doanh nghiệp không thể thiếu vắng người đại diện này.
Tác giả trình bày các nội dung quan trọng về chế định NĐDTPL của doanh nghiệp, bao gồm các điều kiện và tiêu chuẩn để trở thành NĐDTPL, phạm vi đại diện, trách nhiệm cũng như quy trình xác lập và chấm dứt tư cách NĐDTPL Những nội dung này sẽ là cơ sở cho nghiên cứu sâu hơn trong chương 2.
Việc tìm hiểu các vấn đề lý luận chung về NĐDTPL của doanh nghiệp giúp hình dung bức tranh tổng thể về NĐDTPL, từ đó tạo cơ sở cho phân tích và đánh giá các quy định trong LDN năm 2020 Điều này cũng mở ra cơ hội để đưa ra kiến nghị sửa đổi, bổ sung nhằm hoàn thiện các vấn đề liên quan đến chế định NĐDTPL.
THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ NGƯỜI ĐẠI DIỆN THEO PHÁP LUẬT CỦA DOANH NGHIỆP VÀ MỘT SỐ KIẾN NGHỊ
Về điều kiện và tiêu chuẩn trở thành người đại diện theo pháp luật của
2.1.1 Thực trạng quy định pháp luật về điều kiện và tiêu chuẩn trở thành người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp
Theo từ điển Tiếng Việt, "điều kiện" là yêu cầu cần có trước khi thực hiện một việc, trong khi "tiêu chuẩn" là căn cứ để đánh giá, phân loại Để trở thành người đại diện theo pháp luật (NĐDTPL), cần đáp ứng các điều kiện và tiêu chuẩn quy định, tùy thuộc vào đặc điểm của từng loại hình đại diện Đối với đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp, NĐDTPL phải thỏa mãn các điều kiện chung nhất định.
Thứ nhất, NĐDTPL không thuộc các đối tượng bị pháp luật cấm quản lý doanh nghiệp quy định tại khoản 2 Điều 17 LDN năm 2020.
Theo quy định hiện hành, NĐDTPL được xác định là người quản lý doanh nghiệp, điều này được thể hiện rõ trong các loại hình doanh nghiệp khác nhau Cụ thể, trong CTHD, tất cả các thành viên hợp danh đều có trách nhiệm quản lý và phân công chức danh trong hoạt động kinh doanh Đối với DNTN, chủ doanh nghiệp là NĐDTPL và thực hiện quản lý theo Điều 190 LDN Đối với CT TNHH và CTCP, NĐDTPL là những cá nhân được chỉ định theo quy định trong Điều lệ công ty.
Theo quy định tại Điều 4 Luật Doanh Nghiệp (LDN), người quản lý doanh nghiệp bao gồm nhiều đối tượng như chủ doanh nghiệp tư nhân, thành viên hợp danh, Chủ tịch Hội đồng thành viên, thành viên Hội đồng thành viên, Chủ tịch công ty, Chủ tịch Hội đồng quản trị, thành viên Hội đồng quản trị và Giám đốc.
29 Trường Đại học Mở Tp Hồ Chí Minh (2014), Giáo trình Luật Dân sự, Nhà xuất bản Đại học Quốc gia Tp Hồ Chí Minh, tr 141.
30 Khoản 2 Điều 184 về “Điều hành kinh doanh của công ty hợp danh”, Luật Doanh nghiệp năm 2020.
31 Khoản 2 Điều 12 về “Người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp”, Luật Doanh nghiệp năm 2020.
Theo quy định tại Điều lệ công ty, Tổng giám đốc và các cá nhân giữ chức danh quản lý khác được xác định là người quản lý doanh nghiệp Do đó, NĐDTPL cũng được xem là một trong những người quản lý doanh nghiệp.
Luật Doanh Nghiệp (LDN) năm 2020 không quy định cụ thể các trường hợp cấm làm Người đại diện theo pháp luật (NĐDTPL) của doanh nghiệp, mà chỉ nêu rõ các đối tượng bị cấm quản lý doanh nghiệp Do NĐDTPL tham gia quản lý doanh nghiệp, việc pháp luật cấm các đối tượng tại khoản 2 Điều 17 LDN thực hiện quyền quản lý cũng đồng nghĩa với việc họ không đủ điều kiện làm NĐDTPL Quan điểm lập pháp này phù hợp với yêu cầu quản trị công ty và mục tiêu kinh doanh của chủ sở hữu.
Đảm bảo tối đa lợi ích hợp pháp của nhà nước là điều cần thiết, nhằm ngăn chặn lạm dụng chức vụ quyền hạn để trốn tránh trách nhiệm và tư lợi cá nhân hoặc cho doanh nghiệp mà cá nhân đó đại diện Cần thiết phải phòng ngừa mọi hành vi trục lợi từ doanh nghiệp nhà nước cho các doanh nghiệp tư nhân.
Để đảm bảo cạnh tranh lành mạnh trong quan hệ kinh tế, pháp luật quy định quyền tự do kinh doanh của công dân phải tuân thủ khuôn khổ pháp luật Việc cá nhân giữ chức vụ trong doanh nghiệp nhà nước có thể dẫn đến nguy cơ lạm quyền để trục lợi, vì vậy cần bảo vệ quyền lợi của các chủ thể khác trong giao dịch Nếu không có cơ chế ngăn chặn lạm dụng quyền tự do kinh doanh, tình trạng cạnh tranh không lành mạnh sẽ xảy ra, gây thiệt hại cho các bên liên quan Do đó, pháp luật đã đưa ra quy định cấm một số đối tượng tham gia quản lý doanh nghiệp nhằm giảm thiểu rủi ro.
Ba là, bảo vệ quyền lợi hợp pháp của doanh nghiệp là rất quan trọng Trong mối quan hệ đại diện, người đại diện theo pháp luật thực hiện quyền và nghĩa vụ của doanh nghiệp với bên thứ ba Việc quy định các đối tượng bị cấm quản lý doanh nghiệp giúp ngăn chặn những hậu quả tiêu cực do hành vi của những người không đủ năng lực pháp lý hoặc không còn đủ tư cách thực hiện.
Tại địa chỉ 32 Ngô Gia Hoàng, Nguyễn Thị Thương, tlđd (9), tr 49, mặt chủ sở hữu thực hiện quyền và nghĩa vụ của mình, từ đó tạo ra một hành lang pháp lý vững chắc Điều này đảm bảo rằng doanh nghiệp có thể đạt được các mục tiêu kinh doanh một cách hiệu quả và bền vững.
Mặc dù pháp luật đã thiết lập các quy định để ngăn chặn những rủi ro liên quan đến việc quản lý và góp vốn vào doanh nghiệp, nhưng sự khác biệt giữa hai đối tượng bị cấm này đã dẫn đến việc những người bị cấm quản lý vẫn có thể tham gia góp vốn, trở thành cổ đông hoặc thành viên công ty Điều này cho phép họ ảnh hưởng đến các quyết định của doanh nghiệp thông qua quyền hạn của cổ đông, mặc dù không giữ chức vụ quản lý Một ví dụ rõ ràng là quy định về cán bộ, công chức, viên chức không được quản lý doanh nghiệp, nhưng lại có thể góp vốn, ngoại trừ những người đứng đầu và cấp phó của cơ quan nhà nước Điều này tạo ra một lỗ hổng lớn trong hệ thống pháp luật hiện hành.
Thứ hai, điều kiện về nơi cư trú.
Để đảm bảo doanh nghiệp có ít nhất một người đại diện tại Việt Nam cho việc giải quyết công việc kịp thời, Điều 12 khoản 3 của Luật Doanh Nghiệp quy định doanh nghiệp phải có ít nhất một người đại diện theo pháp luật cư trú tại Việt Nam Nếu chỉ còn một người đại diện theo pháp luật, khi xuất cảnh, người này phải ủy quyền bằng văn bản cho cá nhân khác cư trú tại Việt Nam để thực hiện quyền và nghĩa vụ Người đại diện theo pháp luật vẫn chịu trách nhiệm về việc thực hiện quyền và nghĩa vụ đã ủy quyền Quy định này của Luật Doanh Nghiệp năm 2020 kế thừa và phát triển từ những điểm tiến bộ của luật trước đó.
2014 nhưng có cải tiến và hoàn thiện Bởi:
33 Mai Thị Ngân Hà (2020), Pháp luật về người đại diện theo pháp luật của công ty, Luận văn Thạc sĩ
Luật, Trường Đại học Luật Tp Hồ Chí Minh, tr 32.
34 Khoản 4 Điều 20 về “Quy tắc ứng xử của người có chức vụ, quyền hạn”, Luật Phòng chống tham nhũng năm 2018.
Quy định hiện tại thống nhất với Luật Cư trú năm 2020, không yêu cầu nhà đầu tư phải có nơi thường trú tại Việt Nam, khác với Luật Doanh nghiệp năm 2005 Theo đó, "nơi cư trú của công dân bao gồm nơi thường trú và nơi tạm trú," điều này tạo điều kiện thuận lợi hơn cho các nhà đầu tư.
Năm 2005, quy định về Nghị định đầu tư và phát triển tài sản pháp lý (NĐDTPL) của doanh nghiệp đã hạn chế đáng kể các chủ thể có thể thực hiện, không phù hợp với thực tiễn Ngược lại, quy định hiện hành đã mở rộng phạm vi chủ thể được tham gia NĐDTPL, đáp ứng tốt hơn yêu cầu thực tiễn và thể hiện sự thống nhất giữa các văn bản pháp luật.
Luật Doanh Nghiệp năm 2014 yêu cầu doanh nghiệp phải có ít nhất một người đại diện pháp lý (NĐDTPL) cư trú tại Việt Nam, nhưng quy định này chưa đầy đủ khi chỉ áp dụng cho trường hợp doanh nghiệp có một NĐDTPL Nếu tất cả NĐDTPL đều xuất cảnh, doanh nghiệp có thể rơi vào tình trạng bế tắc, không được phép ủy quyền và không thể gia hạn ủy quyền như trường hợp có một NĐDTPL Để giải quyết vấn đề này, Luật Doanh Nghiệp năm 2020 đã điều chỉnh quy định, không còn giới hạn cơ chế ủy quyền chỉ cho trường hợp doanh nghiệp có một NĐDTPL xuất cảnh.
LDN năm 2020 đã giải quyết vấn đề không thống nhất và bất bình đẳng bằng cách quy định rằng khi chỉ còn một người đại diện theo pháp luật cư trú tại Việt Nam, những quy định này sẽ được áp dụng để đảm bảo tính minh bạch và công bằng trong quản lý.
Phạm vi đại diện của người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp
2.2.1 Thực trạng quy định pháp luật về phạm vi đại diện của người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp
NĐDTPL là người đại diện cho doanh nghiệp thực hiện quyền và nghĩa vụ phát sinh từ giao dịch, trong thủ tục tố tụng Tòa án hoặc Trọng tài, cùng với các quyền và nghĩa vụ khác theo quy định pháp luật Phạm vi đại diện của NĐDTPL xác định quyền và nghĩa vụ của doanh nghiệp, dựa trên hành vi đại diện phù hợp Do đó, phạm vi đại diện của NĐDTPL là một nội dung quan trọng trong chế định NĐDTPL của doanh nghiệp.
Từ các quy định liên quan trong LDN, ta thấy NĐDTPL của doanh nghiệp có phạm vi đại diện bao gồm các nhóm sau:
2.2.1.1 Thực hiện các quyền và nghĩa vụ phát sinh từ giao dịch của doanh nghiệp
Người đại diện theo pháp luật (NĐDTPL) đóng vai trò quan trọng trong việc đại diện cho pháp nhân trong các giao dịch dân sự với bên thứ ba Theo Bộ luật Dân sự năm 2015, NĐDTPL được xác định là cá nhân hoặc pháp nhân thực hiện giao dịch nhân danh và vì lợi ích của pháp nhân khác Điều này được nhấn mạnh trong Điều 134, khẳng định rằng đại diện là việc xác lập và thực hiện giao dịch dân sự Luật Doanh nghiệp cũng chỉ rõ vai trò của NĐDTPL trong việc thực hiện quyền và nghĩa vụ phát sinh từ giao dịch của doanh nghiệp Trong thực tế, quyền và nghĩa vụ của doanh nghiệp chủ yếu phát sinh từ các giao dịch mà NĐDTPL thực hiện, mặc dù quá trình này có thể liên quan đến nhiều chủ thể khác Do đó, quyền xác lập giao dịch dân sự là một trong những quyền cơ bản của NĐDTPL và có ý nghĩa quan trọng trong hoạt động của doanh nghiệp.
54 Trường Đại học Luật Tp Hồ Chí Minh, tlđd (1), tr 251.
Luật Doanh nghiệp năm 2014 không định nghĩa rõ chức năng đại diện của người đại diện theo pháp luật (NĐDTPL) trong việc xác lập giao dịch, chỉ đề cập đến việc thực hiện giao dịch nhân danh doanh nghiệp Đến Luật Doanh nghiệp năm 2020, mặc dù có bổ sung định nghĩa về NĐDTPL, nhưng vẫn chưa nhấn mạnh quyền đại diện xác lập giao dịch, một thẩm quyền quan trọng Một số ý kiến cho rằng "thực hiện" có thể hiểu bao hàm cả "xác lập", nhưng tác giả cho rằng hai hành động này là khác biệt Đối với công ty TNHH và công ty cổ phần, Luật Doanh nghiệp cho phép quy định quyền và nghĩa vụ của NĐDTPL trong Điều lệ công ty, cho phép công ty có nhiều NĐDTPL Tuy nhiên, thẩm quyền ký kết hợp đồng của Giám đốc hoặc Tổng Giám đốc không phải lúc nào cũng tự động, và nếu họ không phải là NĐDTPL hoặc đại diện theo ủy quyền, thì không có quyền ký kết hợp đồng nhân danh công ty Tương tự, nếu Chủ tịch Hội đồng quản trị hoặc Giám đốc của công ty cổ phần không phải là NĐDTPL, họ cũng không có quyền thực hiện các giao dịch nhân danh công ty.
Bài viết của Phan Thành Nhân (2018) trên Tạp chí Tòa án nhân dân đã phân tích thực trạng quy định pháp luật liên quan đến người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp Tác giả đề xuất các hướng hoàn thiện nhằm nâng cao hiệu quả và tính minh bạch trong quy định này Nội dung bài viết cung cấp cái nhìn sâu sắc về những thách thức hiện tại và đưa ra giải pháp cho việc cải cách pháp lý trong lĩnh vực doanh nghiệp.
57 Ngô Thị Huệ My, tlđd (48), tr 35.
58 Khoản 1 Điều 142 về “Hậu quả của giao dịch dân sự do người không có quyền đại diện xác lập, thực hiện”, Bộ luật Dân sự năm 2015.
Chủ doanh nghiệp tư nhân (DNTN) là người đại diện hợp pháp và có quyền quyết định toàn bộ hoạt động kinh doanh, chịu trách nhiệm vô hạn về nghĩa vụ phát sinh Trong khi đó, thành viên hợp danh trong công ty hợp danh (CTHD) cũng là người đại diện, thực hiện các giao dịch và ký kết hợp đồng nhân danh công ty Tuy nhiên, nếu thành viên hợp danh thực hiện giao dịch ngoài phạm vi hoạt động của công ty mà không được sự đồng ý của các thành viên khác, thì công ty không chịu trách nhiệm Họ cũng không được thực hiện giao dịch kinh doanh cá nhân nhằm tư lợi hoặc phục vụ lợi ích của tổ chức, cá nhân khác.
Quyền đại diện trong doanh nghiệp được quy định bởi pháp luật nhưng cũng phụ thuộc vào ý chí của các bên liên quan Pháp luật công nhận quyền hành động nhân danh doanh nghiệp của người đại diện, và các giao dịch được thực hiện trong phạm vi thẩm quyền sẽ ràng buộc trách nhiệm của doanh nghiệp Tuy nhiên, đối với một số giao dịch quan trọng, cần có sự chấp thuận của các cơ quan trong doanh nghiệp trước khi giao dịch có hiệu lực pháp lý Cụ thể, hợp đồng giữa công ty TNHH hai thành viên trở lên với các đối tượng theo quy định tại khoản 1 Điều 67 LDN năm 2020 phải được Hội đồng thành viên chấp thuận, trong khi hợp đồng giữa công ty TNHH một thành viên do tổ chức làm chủ sở hữu với các đối tượng theo khoản 1 Điều 86 LDN năm 2020 cũng cần sự đồng ý của Hội đồng.
59 Điểm b khoản 1 Điều 181 về “Quyền và nghĩa vụ của thành viên hợp danh”, Luật Doanh nghiệp năm
Trường Đại học Mở Tp Hồ Chí Minh quy định rằng thành viên, Chủ tịch công ty, Giám đốc hoặc Tổng Giám đốc và Kiểm soát viên phải chấp thuận khi xác lập hợp đồng hoặc giao dịch giữa công ty cổ phần (CTCP) với người có liên quan.
Theo Điều 167 Luật Doanh Nghiệp năm 2020, các hợp đồng và giao dịch phải được Đại hội đồng cổ đông hoặc Hội đồng quản trị chấp thuận; nếu không, chúng sẽ bị coi là vô hiệu Ngoài ra, Nghị định hướng dẫn thi hành Luật Doanh Nghiệp cũng yêu cầu các giao dịch quan trọng phải tuân theo các điều kiện trong Điều lệ công ty Do đó, người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp không phải là chủ thể duy nhất trong mọi giao dịch, mà còn phải tuân theo thẩm quyền của các cấp quản lý khác Trước khi thực hiện bất kỳ giao dịch nào, người đại diện theo pháp luật cần có sự phê duyệt từ cấp quản lý.
Trong thực tế, có nhiều tranh chấp phát sinh từ giao dịch do người không có quyền đại diện theo pháp luật thực hiện, hoặc có quyền nhưng vượt quá phạm vi đại diện Những giao dịch này không tạo ra quyền và nghĩa vụ cho doanh nghiệp, trừ khi doanh nghiệp đã công nhận hoặc đồng ý, biết nhưng không phản đối trong thời gian hợp lý, hoặc do lỗi của doanh nghiệp mà bên thứ ba không thể biết về việc vượt quá phạm vi đại diện Cách giải quyết này giúp đảm bảo an toàn pháp lý cho doanh nghiệp và ngăn chặn hành vi mâu thuẫn từ bên được đại diện, khi họ chấp nhận giao dịch có lợi nhưng phủ nhận giao dịch bất lợi.
Pháp luật kinh doanh Hoa Kỳ quy định rõ ràng hơn so với pháp luật Việt Nam về trách nhiệm của doanh nghiệp khi hành vi của người đại diện vượt quá phạm vi ủy quyền Do đó, doanh nghiệp sẽ không phải chịu trách nhiệm đối với các hành động này.
61 Mai Thị Ngân Hà, tlđd (33), tr 41.
Khoản 1 Điều 142 Bộ luật Dân sự năm 2015 quy định về hậu quả của giao dịch dân sự được xác lập và thực hiện bởi người không có quyền đại diện, trong khi Khoản 1 Điều 143 đề cập đến hậu quả của giao dịch do người đại diện thực hiện vượt quá phạm vi đại diện Những quy định này nhằm bảo vệ quyền lợi hợp pháp của các bên liên quan trong giao dịch dân sự.
Trong bài viết "Giao dịch vượt quá thẩm quyền của người đại diện pháp luật cho doanh nghiệp có bị vô hiệu?", tác giả Hà Thư - Nguyễn Thượng phân tích vấn đề hợp đồng ký kết bởi người không có thẩm quyền đại diện cho doanh nghiệp Bài viết chỉ ra rằng các giao dịch này có thể bị vô hiệu nếu người đại diện hành động vượt ra ngoài phạm vi ủy quyền Tuy nhiên, pháp luật Việt Nam quy định ba trường hợp ngoại lệ theo Điều luật hiện hành.
Theo Điều 142 và 143 Bộ luật Dân sự năm 2015, trách nhiệm hợp đồng thuộc về người đại diện, trừ khi người thứ ba biết rõ về sự nhầm lẫn trong phạm vi thẩm quyền của người đại diện hoặc người đại diện đã thông báo về sự không chắc chắn đó Để bảo vệ quyền lợi của người đại diện tốt hơn, pháp luật Việt Nam nên tham khảo tư duy lập pháp của Hoa Kỳ và bổ sung quy định miễn trách nhiệm cho người đại diện, nhằm tránh việc họ trở thành bên của hợp đồng một cách không mong muốn.
Trong giao dịch do NĐDTPL xác lập, việc thực hiện vượt quá phạm vi đại diện đã xảy ra trong vụ Trương Vui và đồng phạm, liên quan đến việc lừa bán tòa nhà có diện tích hơn 600 m² tại số 4-6 Hồ.
Tùng Mậu TP HCM 65 : Năm 2010 Uỷ ban nhân dân TP HCM chỉ định bán nhà đất số 4-6
Ông Trương Vui, chủ tịch HĐQT và TGĐ công ty Upexim, đã thỏa thuận với các thành viên HĐQT để công ty Tradeco góp vốn 60 tỷ đồng do không có khả năng tài chính Tuy nhiên, ông Vui đã tự ý bán nhà đất cho công ty Kim Cương Xanh với giá 280 tỷ đồng, nhận trước 120 tỷ đồng và che giấu rằng đây là tài sản hợp tác với Tradeco, chiếm đoạt 47,8 tỷ đồng cá nhân và chuyển hơn 72 tỷ đồng vào tài khoản Upexim Năm 2012, ông Vui vay 110 tỷ đồng từ Agribank bằng căn nhà 4-6 Hồ Tùng Mậu mà không thông báo về đồng sở hữu Cơ quan tố tụng đã xem xét hành vi này như lừa đảo chiếm đoạt tài sản, nhưng cần xem xét giá trị pháp lý của giao dịch vượt quá thẩm quyền của người đại diện, vì giao dịch đã được ký kết theo NĐDTPL và HĐQT có nhiều văn bản đồng ý thực hiện.
Trách nhiệm của người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp
2.3.1 Thực trạng quy định pháp luật về trách nhiệm của người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp
NĐDTPL thường thiếu siêng năng và mẫn cán, lợi dụng vị trí của mình để tìm kiếm lợi ích cá nhân thay vì phục vụ cho cổ đông và công ty Họ có nhiều cơ hội để tư lợi, bao gồm việc tiết lộ thông tin bảo mật cho bên ngoài hoặc ký kết hợp đồng có thể gây bất lợi cho công ty Điều này dẫn đến một vấn đề lớn trong quản trị công ty mà tất cả cổ đông và thành viên đều phải đối mặt.
Bài viết "Lại chuyện hợp đồng vô hiệu do vi phạm thẩm quyền" của tác giả Quách Thúy Quỳnh và Nguyễn Thị Vân Anh phân tích các vấn đề liên quan đến tính vô hiệu của hợp đồng khi có vi phạm về thẩm quyền Nội dung nhấn mạnh rằng việc xác định tính hợp pháp của hợp đồng là rất quan trọng, bởi vi phạm thẩm quyền có thể dẫn đến hậu quả pháp lý nghiêm trọng Bài viết cũng đề cập đến các ví dụ thực tiễn và quy định pháp luật liên quan, giúp người đọc hiểu rõ hơn về các khía cạnh này.
Theo Bùi Xuân Hải, việc bảo vệ lợi ích hợp pháp của các chủ thể trong công ty là rất quan trọng, nhằm ngăn chặn tình trạng "bóc lột" bởi những người quản lý Do đó, pháp luật cần xác định rõ trách nhiệm của nhà đầu tư và các bên liên quan để đảm bảo quyền lợi của họ.
Trách nhiệm là nghĩa vụ mà mỗi cá nhân phải thực hiện, gánh vác và chấp nhận hậu quả từ hành động của mình Nó bao gồm việc đảm bảo rằng lời nói và hành vi của bản thân là đúng đắn Tùy thuộc vào tình huống cụ thể, trách nhiệm có thể được hiểu theo hai khía cạnh khác nhau.
2.3.1.1 Trách nhiệm theo nghĩa tích cực
NĐDTPL có ba nhóm trách nhiệm (bổn phận) cơ bản đối với doanh nghiệp, đó là:
Để đảm bảo lợi ích hợp pháp của doanh nghiệp, việc thực hiện quyền và nghĩa vụ một cách trung thực, cẩn trọng và tốt nhất là rất quan trọng Các chủ sở hữu công ty cần lựa chọn người quản lý đáng tin cậy để tránh đầu tư thua lỗ Luật Doanh nghiệp (LDN) năm 2020 kế thừa quan điểm của LDN năm 2014 nhưng chưa định nghĩa rõ ràng về trách nhiệm này, dẫn đến khó khăn trong việc áp dụng Theo tác giả Bùi Xuân Hải, LDN không thể giải thích chi tiết các nghĩa vụ do ngôn ngữ mơ hồ Hiện tại, chưa có văn bản nào cụ thể hóa khái niệm trung thực, cẩn trọng và tốt nhất, kể cả Nghị định 47/2021/NĐ-CP Các văn bản pháp luật như Nghị định 71/2017/NĐ-CP chỉ yêu cầu thành viên HĐQT thực hiện nhiệm vụ vì lợi ích của cổ đông và công ty mà không đi sâu vào chi tiết.
82 Bùi Xuân Hải (2011), Luật Doanh nghiệp – Bảo vệ cổ đông, pháp luật và thực tiễn, Nhà xuất bản Chính trị quốc gia, tr 147, 148.
83 Điểm a khoản 1 Điều 13 về “Trách nhiệm của người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp”, Luật Doanh nghiệp năm 2020.
84 Bùi Xuân Hải, tlđd (6), tr 25.
Theo Khoản 2 Điều 14 của Nghị định 71/2017/NĐ-CP, các quyền và trách nhiệm của thành viên Hội đồng quản trị được quy định rõ ràng, nhằm đảm bảo quản trị công ty hiệu quả cho các công ty đại chúng Nghị định này hướng dẫn các quy tắc và nguyên tắc cần thiết để thành viên Hội đồng quản trị thực hiện nhiệm vụ của mình một cách minh bạch và có trách nhiệm.
Giám đốc điều hành (TGĐ) và các nhà quản lý khác có trách nhiệm thực hiện nhiệm vụ của mình, bao gồm cả vai trò trong các tiểu ban của Hội đồng quản trị (HĐQT), với tinh thần trung thực và cẩn trọng nhằm bảo vệ lợi ích của công ty 86.
Người đại diện theo pháp luật (NĐDTPL) của doanh nghiệp phải ưu tiên lợi ích của doanh nghiệp trên hết, thực hiện các công việc nhằm mang lại lợi ích hợp pháp Lợi ích hợp pháp này không chỉ là lợi ích tốt nhất cho doanh nghiệp mà còn phải tôn trọng quyền lợi hợp pháp của các bên khác như cơ quan nhà nước, nhà cung cấp, và người lao động Hành vi xâm phạm đến những lợi ích này được coi là trái pháp luật Nếu NĐDTPL thực hiện quyền và nghĩa vụ một cách không trung thực hoặc mang lại lợi ích bất hợp pháp cho doanh nghiệp, họ sẽ phải chịu trách nhiệm về hành vi vi phạm pháp luật đó.
Trong một vụ việc liên quan đến trách nhiệm cẩn trọng của nhà đầu tư, Tòa án nhận định rằng quyết định bãi nhiệm chức danh Phó Tổng Giám đốc Thường trực của bà Th, được ông V ký ban hành với tư cách Chủ tịch Hội đồng Quản trị CTCP Tập đoàn TN, nhưng không thông qua Hội đồng Quản trị, là trái với quy định tại điểm h khoản 2 Điều 108 Luật Doanh nghiệp.
Vào năm 2005, theo khoản 23.2 Điều 23 của Điều lệ công ty, quyết định bãi nhiệm bà Th đã bị hủy bỏ, khôi phục lại chức danh Phó TGĐ Thường trực Hiện tại, ông V đang nắm giữ đồng thời hai chức danh Chủ tịch HĐQT và TGĐ, theo quy định tại điểm đ khoản 3 Điều.
Theo Luật Doanh Nghiệp năm 2005, Tổng Giám Đốc có quyền miễn nhiệm các chức danh quản lý trong công ty, ngoại trừ các chức danh thuộc thẩm quyền của Hội đồng Quản trị Mặc dù bà Th có thể đóng vai trò nhất định trong hoạt động của doanh nghiệp, điều này không đồng nghĩa với việc các bên có thể coi bà là một người quản lý quan trọng Quyết định bãi nhiệm cần phải được Hội đồng Quản trị thông qua theo quy định tại Điều 108, khoản 2, điểm h của Luật Doanh Nghiệp năm 2005 Do đó, việc Tòa án khẳng định rằng quyết định bãi nhiệm không có giá trị pháp lý là hợp lý, nhưng không phải vì quyết định này thuộc thẩm quyền của ai.
86 Điều 39 về “Trách nhiệm cẩn trọng”, Thông tư 95/2017/TT-BTC hướng dẫn một số điều của Nghị định 71/2017/NĐ-CP.
87 Bản án số 43/2018/KDTM-PT ngày 20/9/2018 của Tòa án nhân dân cấp cao tại thành phố H về việc tranh chấp giữa thành viên công ty với công ty.
88 Phạm Hoài Huấn, Lê Nhật Bảo (2021), Bình luận án các tranh chấp điển hình trong quản trị công ty, Nhà xuất bản Chính trị quốc gia Sự thật, tr 355.
Tòa án hiện đang xem xét 45 quyền của Hội đồng Quản trị (HĐQT), trong khi thẩm quyền bãi nhiệm thuộc về Tổng Giám đốc (TGĐ) Do đó, tác giả cho rằng lỗi của ông V là thiếu cẩn trọng, dẫn đến việc miễn nhiệm chức danh Phó TGĐ nhưng lại ký tên với tư cách Chủ tịch HĐQT.
Trung thành với lợi ích của doanh nghiệp là một trách nhiệm quan trọng, yêu cầu không lạm dụng địa vị, chức vụ và thông tin, bí quyết, cơ hội kinh doanh cũng như tài sản khác của doanh nghiệp để tư lợi hoặc phục vụ lợi ích của tổ chức, cá nhân khác.
Trách nhiệm trung thành trong LDN năm 2020 không định nghĩa rõ ràng hay đưa ra tiêu chuẩn cụ thể để đánh giá, nhưng yêu cầu rằng trong trường hợp xung đột lợi ích, lợi ích của doanh nghiệp phải được ưu tiên NĐDTPL phải hành động vì lợi ích của doanh nghiệp, không vì lợi ích cá nhân hay của bên thứ ba, và không có lợi ích tài chính cá nhân mâu thuẫn với lợi ích của doanh nghiệp trong thời gian đại diện, cả sau khi thời gian này kết thúc Quan điểm này đã được xác nhận trong án lệ Bristol & West Building Society v Mothew (1998), nhấn mạnh rằng người quản lý công ty phải hành động với sự trung thực và lòng trung thành đối với công ty và cổ đông, không được tìm kiếm lợi ích cá nhân từ vị trí được ủy thác và không được đặt mình vào tình huống có thể dẫn đến xung đột lợi ích.
Trách nhiệm trung thành với lợi ích của doanh nghiệp yêu cầu NĐDTPL không được thực hiện các giao dịch tư lợi và không được giữ bí mật về lợi ích từ quan hệ đại diện Trong trường hợp có lợi ích xung đột, NĐDTPL phải thông báo đầy đủ và nhận sự đồng ý từ doanh nghiệp, không được giấu diếm thông tin Điều này có nghĩa là trong các giao dịch có lợi ích cho doanh nghiệp, người đại diện không thể có lợi ích cá nhân mà không được công khai và chấp thuận.
Xác lập và chấm dứt tư cách người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp
2.4.1 Thực trạng quy định pháp luật về xác lập và chấm dứt tư cách người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp
2.4.1.1 Xác lập tư cách người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp
Luật Doanh Nghiệp năm 2020 không quy định rõ thời điểm xác lập tư cách pháp lý của doanh nghiệp, nhưng yêu cầu doanh nghiệp cung cấp thông tin như họ tên, chữ ký, địa chỉ liên lạc, quốc tịch và thông tin giấy tờ pháp lý của cá nhân đối với người đại diện pháp lý của công ty TNHH.
CTCP phải được ghi nhận trong giấy đề nghị đăng ký doanh nghiệp 105, với NĐDTPL được đăng ký cùng lúc với thời điểm thành lập doanh nghiệp Thời điểm cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp đánh dấu sự xác lập tư cách NĐDTPL, từ đó cá nhân sẽ trở thành NĐDTPL hợp pháp và có đầy đủ quyền và nghĩa vụ Trước khi nhận Giấy chứng nhận, doanh nghiệp chưa được xem là hợp pháp và tư cách đại diện của NĐDTPL chưa được công nhận.
Theo Khoản 3 Điều 72 và Khoản 2 Điều 166 của Luật Doanh nghiệp năm 2020, quy định về quyền khởi kiện đối với người quản lý, bao gồm thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc và Tổng giám đốc, nhằm bảo vệ quyền lợi hợp pháp của doanh nghiệp Luật này tạo điều kiện cho cổ đông và các bên liên quan có thể khởi kiện khi có hành vi vi phạm nghĩa vụ của người quản lý, từ đó nâng cao tính minh bạch và trách nhiệm trong hoạt động doanh nghiệp.
105 Khoản 9 Điều 23 về “Nội dung giấy đề nghị đăng ký doanh nghiệp”, Luật Doanh nghiệp năm 2020.
Theo Điều 135 Bộ luật Dân sự năm 2015 và các quy định liên quan trong Luật Doanh nghiệp năm 2020, tư cách đại diện của nhà đầu tư tư nhân được xác định dựa trên các căn cứ quy định trong Điều lệ doanh nghiệp.
Pháp luật tạo điều kiện cho doanh nghiệp phát huy quyền tự do kinh doanh trong khuôn khổ pháp luật, nhưng không điều chỉnh hết mọi vấn đề phát sinh trong hoạt động của doanh nghiệp Các vấn đề nội bộ như quản lý và quyền hạn của người đại diện theo pháp luật sẽ do doanh nghiệp tự quyết định, phù hợp với pháp luật mà không cần sự can thiệp của cơ quan nhà nước Điều lệ công ty, do các thành viên hoặc cổ đông tạo ra, ghi nhận các quy định nội bộ quan trọng, bao gồm chuẩn mực ứng xử và các vấn đề phát sinh mà pháp luật không thể điều chỉnh sâu Điều lệ chỉ bắt buộc đối với công ty hợp danh, công ty TNHH và công ty cổ phần, trong khi doanh nghiệp tư nhân không cần có điều lệ hoạt động Pháp luật tôn trọng quyền tự do kinh doanh và quyền tự định đoạt của chủ sở hữu, cho phép mỗi công ty TNHH và công ty cổ phần có một hoặc nhiều người đại diện theo pháp luật, với điều kiện Điều lệ phải quy định rõ về số lượng, chức danh và quyền, nghĩa vụ của họ Chủ sở hữu có quyền tự do lựa chọn người đại diện cho doanh nghiệp của mình.
106 Phạm Hoài Huấn, Lê Nhật Bảo, tlđd (88), tr 53.
107 Phạm Hoài Huấn, Lê Nhật Bảo, tlđd (88), tr 37.
108 Ngô Thị Huệ My, tlđd (48), tr 16.
109 Điều 19 về “Hồ sơ đăng ký doanh nghiệp tư nhân”, Luật Doanh nghiệp năm 2020 và Điều 21 về
“ Hồ sơ đăng ký doanh nghiệp đối với doanh nghiệp tư nhân”, Nghị định 78/2015/NĐ-CP về đăng ký doanh nghiệp.
110 Điểm g khoản 2 Điều 24 về “Điều lệ công ty”, Luật Doanh nghiệp năm 2020.
55 nhà làm luật đã lựa chọn cho mình, thể hiện quyền tự do kinh doanh Do đó, pháp luật không can thiệp vào việc xác định NĐDTPL của CT THNN và CTCP, trừ khi Điều lệ công ty không quy định rõ ràng Trong trường hợp này, pháp luật sẽ can thiệp để chỉ định NĐDTPL, nhằm đảm bảo doanh nghiệp có NĐDTPL thực hiện quyền và nghĩa vụ của mình.
Pháp luật trao quyền tự định đoạt cho doanh nghiệp trong Điều lệ công ty, xác lập quyền đại diện của NĐDTPL, nhưng nội dung phải tuân thủ khuôn mẫu pháp luật Đối với từng loại hình doanh nghiệp, quy định có sự khác biệt; pháp luật có thể cho phép chủ sở hữu tự quyết định hoặc đưa ra hạn chế để tránh lạm dụng quyền lực và trốn tránh trách nhiệm trong tranh chấp Theo LDN năm 2020, tất cả thành viên hợp danh trong CTHD đều là NĐDTPL và không thể từ bỏ quyền đại diện Tương tự, chủ DNTN cũng được xác định là NĐDTPL, mặc dù có thể thuê Giám đốc điều hành Điều này đặt ra câu hỏi về tính hợp lý khi DNTN không phải là pháp nhân nhưng vẫn có chủ DNTN là NĐDTPL, liên quan đến khái niệm đại diện trong BLDS năm 2015.
111 Bùi Xuân Hải, tlđd (6), tr 27.
112 Vũ Thị Lan Anh, tlđd (7), tr 7.
113 Lê Nguyên Huyền Trang, tlđd (23), tr 11.
114 Khoản 1 Điều 184 về “Điều hành kinh doanh của công ty hợp danh”, Luật Doanh nghiệp năm 2020.
115 Khoản 3 Điều 190 về “Quản lý doanh nghiệp tư nhân”, Luật Doanh nghiệp năm 2020.
Doanh nghiệp tư nhân (DNTN) là loại hình doanh nghiệp do một cá nhân làm chủ, người này chịu trách nhiệm hoàn toàn bằng tài sản cá nhân về mọi hoạt động của doanh nghiệp Chủ DNTN sử dụng tài sản của mình để đầu tư vào sản xuất kinh doanh, và tài sản trong DNTN thuộc sở hữu cá nhân của chủ, không phải của DNTN Về mặt pháp lý, trong các quan hệ tố tụng, chủ DNTN tham gia với tư cách cá nhân, trong khi trong các quan hệ thương mại, DNTN hoạt động dưới danh nghĩa của chính nó, vì vậy cần có nghị định để điều chỉnh hoạt động của DNTN.
Đối với hai loại hình doanh nghiệp CTHD và DNTN, pháp luật đã can thiệp để xác định NĐDTPL, quy định rằng “chủ sở hữu doanh nghiệp không có quyền quyết định NĐDTPL khác với quy định của pháp luật” Tư cách NĐDTPL của hai loại hình doanh nghiệp này được xác lập theo ý chí của nhà nước Tuy nhiên, đối với CTHD, chủ sở hữu có thể quyết định khác nếu thuộc trường hợp pháp luật quy định, ví dụ như các hạn chế đối với thành viên hợp danh vẫn có hiệu lực với bên thứ ba khi được biết Đối với CTCP và CT TNHH, pháp luật không chỉ định NĐDTPL mà cho phép doanh nghiệp lựa chọn, với Điều lệ quy định về NĐDTPL phải tuân thủ pháp luật Nếu công ty chỉ có một NĐDTPL, người đó phải giữ một trong các chức danh theo quy định pháp luật; nếu Điều lệ không quy định, NĐDTPL sẽ được xác định theo quy định pháp luật.
Trong những trường hợp đặc biệt, Tòa án có quyền chỉ định người đại diện theo pháp luật trong quá trình tố tụng Điều này được quy định rõ ràng trong Bộ luật Tố tụng Dân sự năm 2015.
116 Vũ Thị Lan Anh, tlđd (7), tr 7.
117 Khoản 1 Điều 184 về “Điều hành kinh doanh của công ty hợp danh”, Luật Doanh nghiệp năm 2020.
Khoản 3 Điều 79 quy định về cơ cấu tổ chức quản lý của công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên do chủ sở hữu làm chủ Đồng thời, Khoản 3 Điều 54 đề cập đến cơ cấu tổ chức quản lý của công ty, và Khoản 2 Điều 137 liên quan đến tổ chức quản lý trong doanh nghiệp.
Trong bài viết về "Cơ cấu tổ chức quản lý công ty cổ phần" theo Luật Doanh nghiệp năm 2020, có quy định rằng nếu nguyên đơn hoặc bị đơn không có người đại diện hoặc người đại diện theo pháp luật thuộc vào những trường hợp xung đột lợi ích với doanh nghiệp, Tòa án sẽ phải chỉ định người đại diện tham gia tố tụng Luật cũng cho phép Tòa án và các cơ quan có thẩm quyền khác chỉ định người đại diện theo quy định pháp luật nhằm tránh xung đột lợi ích và bảo vệ quyền lợi hợp pháp của các bên Trong những trường hợp này, Tòa án có quyền chỉ định người đại diện cho doanh nghiệp dựa trên cơ sở khách quan, không phụ thuộc vào Điều lệ công ty hay ý chí của chủ sở hữu doanh nghiệp.
2.4.1.2 Chấm dứt tư cách người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp
LDN hiện hành không quy định rõ ràng về các trường hợp chấm dứt tư cách NĐDTPL của doanh nghiệp Tuy nhiên, từ các quy định pháp luật liên quan, có thể xác định rằng tư cách NĐDTPL của doanh nghiệp sẽ chấm dứt trong một số trường hợp nhất định.
Khi doanh nghiệp chấm dứt tồn tại, đại diện theo pháp luật sẽ không còn hiệu lực do không có chủ thể để đại diện Cụ thể, điều này xảy ra trong các trường hợp như hợp nhất, sáp nhập, chia tách, chuyển đổi hình thức hoặc giải thể doanh nghiệp theo quy định tại Điều 88.
Theo các điều 89, 90, 92 và 93 của Bộ luật dân sự năm 2015, khi doanh nghiệp bị tuyên bố phá sản theo quy định pháp luật về phá sản, doanh nghiệp sẽ chấm dứt tồn tại và tư cách đại diện của người đại diện theo pháp luật cũng sẽ chấm dứt từ thời điểm cơ quan đăng ký kinh doanh xóa tên doanh nghiệp Điều này dẫn đến việc không xác lập tư cách đại diện cho người đại diện theo pháp luật mới.