1 Đầu tư theo hình thức hợp đồng hợp tác kinh doanh (hợp đồng BCC) 1 1 Khái niệm, đặc điểm hợp đồng BCC Khái niệm Hợp đồng hợp tác kinh doanh (sau đây gọi là hợp đồng BCC) là hợp đồng được ký giữa.
PHÁP LUẬT VỀ ĐẦU TƯ THEO HỢP ĐỒNG Đầu tư theo hình thức hợp đồng hợp tác kinh doanh (hợp đồng BCC) 1.1 Khái niệm, đặc điểm hợp đồng BCC * Khái niệm: Hợp đồng hợp tác kinh doanh (sau gọi hợp đồng BCC) hợp đồng ký nhà đầu tư nhằm hợp tác kinh doanh phân chia lợi nhuận, phân chia sản phẩm mà không thành lập tổ chức kinh tế (khoản điều LĐT) * Đặc điểm - Về chủ thể: nhà đầu tư, bao gồm nhà đầu tư nước nhà đầu tư nước Các nhà đầu tư hợp tác song phương đa phương ký kết thực hợp đồng Nhà đầu tư tổ chức, cá nhân thực hoạt động đầu tư kinh doanh, gồm nhà đầu tư nước, nhà đầu tư nước tổ chức kinh tế có vốn đầu tư nước ngồi Nhà đầu tư nước ngồi cá nhân có quốc tịch nước ngồi, tổ chức thành lập theo pháp luật nước thực hoạt động đầu tư kinh doanh Việt Nam Nhà đầu tư nước cá nhân có quốc tịch Việt Nam, tổ chức kinh tế khơng có nhà đầu tư nước ngồi thành viên cổ đơng Tổ chức kinh tế tổ chức thành lập hoạt động theo quy định pháp luật Việt Nam, gồm doanh nghiệp, hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã tổ chức khác thực hoạt động đầu tư kinh doanh Tổ chức kinh tế có vốn đầu tư nước tổ chức kinh tế có nhà đầu tư nước ngồi thành viên cổ đông (khoản 13, 14, 15, 16, 17 điều LĐT) - Về cách thức thực hiện: bên hợp doanh góp vốn, kinh doanh, chia lãi, chịu lỗ phát sinh từ hoạt động kinh doanh khơng thành lập pháp nhân Trong q trình thực hiện, bên hợp doanh nhân danh thực quyền nghĩa vụ theo hợp đồng - Về nội dung: hợp đồng BCC gồm nội dung chủ yếu sau đây: + Tên, địa chỉ, người đại diện có thẩm quyền bên tham gia hợp đồng; địa giao dịch địa nơi thực dự án + Mục tiêu phạm vi hoạt động đầu tư kinh doanh + Đóng góp bên tham gia hợp đồng phân chia kết đầu tư kinh doanh bên + Tiến độ thời hạn thực hợp đồng + Quyền, nghĩa vụ bên tham gia hợp đồng + Sửa đổi, chuyển nhượng, chấm dứt hợp đồng + Trách nhiệm vi phạm hợp đồng, phương thức giải tranh chấp Trong trình thực hợp đồng BCC, bên tham gia hợp đồng thỏa thuận sử dụng tài sản hình thành từ việc hợp tác kinh doanh để thành lập doanh nghiệp theo quy định pháp luật doanh nghiệp Các bên tham gia hợp đồng BCC có quyền thỏa thuận nội dung khác không trái với quy định pháp luật (Điều 29 LĐT) - Hình thức: HĐ BCC ký hình thức văn (NĐ108 hướng dẫn LĐT 2005) Trong trình thực hiện, bên tham gia HĐ BCC thành lập Ban điều phối để thực hợp đồng Chức năng, nhiệm vụ, quyền hạn Ban điều phối - bên thỏa thuận (khoản điều 28) 1.2 Thủ tục đầu tư theo hợp đồng BCC Theo khoản điều 28 LĐT: Hợp đồng BCC ký kết nhà đầu tư nước với nhà đầu tư nước nhà đầu tư nước thực thủ tục cấp Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư theo quy định sau: * Thủ tục cấp Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư (Điều 37) - Đối với dự án đầu tư thuộc diện định chủ trương đầu tư theo quy định điều 30, 31 32 Luật này, quan đăng ký đầu tư cấp Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư cho nhà đầu tư thời hạn 05 ngày làm việc kể từ ngày nhận văn định chủ trương đầu tư - Đối với dự án đầu tư không thuộc diện định chủ trương đầu tư theo quy định điều 30, 31 32 Luật này, nhà đầu tư thực thủ tục cấp Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư theo quy định sau đây: + Nhà đầu tư nộp hợp đồng BCC cho quan đăng ký đầu tư + Trong thời hạn 15 ngày kể từ ngày nhận đủ hồ sơ, quan đăng ký đầu tư cấp Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư; trường hợp từ chối phải thông báo văn cho nhà đầu tư nêu rõ lý * Thẩm quyền cấp, điều chỉnh thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư (Điều 38) Ban Quản lý khu công nghiệp, khu chế xuất, khu công nghệ cao, khu kinh tế tiếp nhận, cấp, điều chỉnh, thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư dự án đầu tư khu công nghiệp, khu chế xuất, khu công nghệ cao, khu kinh tế - Sở Kế hoạch Đầu tư tiếp nhận, cấp, điều chỉnh, thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư dự án đầu tư ngồi khu cơng nghiệp, khu chế xuất, khu công nghệ cao, khu kinh tế, trừ trường hợp quy định khoản Điều - Sở Kế hoạch Đầu tư nơi nhà đầu tư đặt dự kiến đặt trụ sở văn phịng điều hành để thực dự án đầu tư tiếp nhận, cấp, điều chỉnh, thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư dự án đầu tư sau đây: dự án đầu tư thực địa bàn nhiều tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương; dự án đầu tư thực ngồi khu cơng nghiệp, khu chế xuất, khu công nghệ cao khu kinh tế * Hợp đồng BCC ký kết nhà đầu tư nước thực theo quy định pháp luật dân (khoản điều 28 LĐT) Đầu tư theo hình thức hợp đồng đối tác công tư (hợp đồng PPP) 2.1 Khái niệm, đặc điểm hợp đồng PPP (Public Private Patnership) - Luật Đầu tư 2014 NĐ15/2015/NĐ-CP ngày 14.2.2015 CP đầu tư theo hình thức đối tác cơng tư (hiệu lực 10.4.2015) * Khái niệm đầu tư theo hình thức đối tác cơng tư: Đầu tư theo hình thức đối tác cơng tư (sau gọi tắt PPP) hình thức đầu tư thực sở hợp đồng quan nhà nước có thẩm quyền nhà đầu tư, doanh nghiệp dự án để thực hiện, quản lý, vận hành dự án kết cấu hạ tầng, cung cấp dịch vụ cơng (khoản điều NĐ15/2015) Mơ hình hợp tác công tư (PPP) việc Nhà nước nhà đầu tư phối hợp thực dự án phát triển kết cấu hạ tầng, cung cấp dịch vụ công sở hợp đồng dự án nhằm kết hợp điểm mạnh hai khu vực Hợp tác công – tư (PPP) hợp tác khu vực Nhà nước khu vực tư nhân mối quan hệ kinh tế việc thực dự án đầu tư, hợp tác công – tư hiểu Nhà nước chuyển giao quyền lợi, trách nhiệm theo mức độ khác dự án đầu tư sở hạ tầng kỹ thuật cho khối tư nhân Phần lớn nguồn vốn tài trợ nhà đầu tư phần tham gia Nhà nước không vượt 30% tổng mức đầu tư Dự án, trừ trường hợp khác Thủ tướng Chính phủ định Theo điều 15 NĐ15/2015, dự án lựa chọn thực theo hình thức đối tác công tư phải đáp ứng đầy đủ điều kiện: Phù hợp với quy hoạch, kế hoạch phát triển ngành, vùng kế hoạch phát triển kinh tế - xã hội địa phương - Phù hợp với lĩnh vực đầu tư theo quy định Có khả thu hút tiếp nhận nguồn vốn thương mại, công nghệ, kinh nghiệm quản lý nhà đầu tư Có khả cung cấp sản phẩm, dịch vụ liên tục, ổn định, đạt chất lượng đáp ứng nhu cầu người sử dụng - - Có tổng vốn đầu tư từ 20 tỷ đồng trở lên, trừ dự án đầu tư theo hợp đồng O&M dự án công trình kết cấu hạ tầng nơng nghiệp, nơng thơn dịch vụ phát triển liên kết sản xuất gắn với chế biến, tiêu thụ sản phẩm nông nghiệp Dự án chưa có quy hoạch, kế hoạch phát triển ngành, vùng, kế hoạch phát triển kinh tế, xã hội địa phương phải bộ, ngành, UBND cấp tỉnh xem xét bổ sung theo thẩm quyền trình cấp có thẩm quyền phê duyệt Dự án đáp ứng điều kiện quy định nêu có khả thu hồi vốn từ hoạt động kinh doanh ưu tiên lựa chọn * Khái niệm hợp đồng PPP: Hợp đồng đầu tư theo hình thức đối tác cơng tư (sau gọi hợp đồng PPP) hợp đồng ký kết quan nhà nước có thẩm quyền nhà đầu tư, doanh nghiệp dự án để thực dự án đầu tư xây dựng cải tạo, nâng cấp, mở rộng, quản lý vận hành công trình kết cấu hạ tầng cung cấp dịch vụ công (khoản điều LĐT) * Đặc điểm - Chủ thể hợp đồng: + Cơ quan nhà nước có thẩm quyền ký kết thực hợp đồng dự án: Bộ, ngành, Ủy ban nhân dân cấp tỉnh quan nhà nước có thẩm quyền ký kết hợp đồng dự án thuộc chức năng, nhiệm vụ, quyền hạn thực quyền, nghĩa vụ sở thỏa thuận với nhà đầu tư hợp đồng dự án Căn chức năng, nhiệm vụ, quyền hạn điều kiện quản lý cụ thể, Bộ, ngành ủy quyền cho tổ chức thuộc Bộ, ngành; Ủy ban nhân dân cấp tỉnh ủy quyền cho quan chun mơn Ủy ban nhân dân cấp huyện ký kết thực hợp đồng dự án nhóm B nhóm C Việc ủy quyền theo quy định Khoản Điều phải thực văn bản, xác định cụ thể phạm vi ủy quyền, trách nhiệm quan ủy quyền việc chuẩn bị đầu tư, đàm phán, ký kết thực hợp đồng dự án Cơ quan nhà nước có thẩm quyền, quan ủy quyền theo quy định Khoản Điều thành lập giao đơn vị quản lý dự án thực hoạt động thuộc trách nhiệm mình, trường hợp phải chịu trách nhiệm nghĩa vụ cam kết theo hợp đồng dự án Trong trường hợp cần thiết, quan nhà nước có thẩm quyền lựa chọn tổ chức tư vấn độc lập để hỗ trợ thực số nhiệm vụ quy định Khoản Điều + Nhà đầu tư, DN dự án: nhà đầu tư tổ chức, cá nhân thực hoạt động đầu tư theo quy định pháp luật đầu tư pháp luật có liên quan (khoản 15 điều NĐ15/2015); doanh nghiệp dự án doanh nghiệp nhà đầu tư thành lập để thực dự án (khoản 16 điều NĐ15/2015) - Lĩnh vực đầu tư: xây dựng, cải tạo, vận hành, kinh doanh, quản lý cơng trình kết cấu hạ tầng, cung cấp trang thiết bị dịch vụ cơng gồm: + Cơng trình kết cấu hạ tầng giao thông vận tải dịch vụ có liên quan + Hệ thống chiếu sáng; hệ thống cung cấp nước sạch; hệ thống thoát nước; hệ thống thu gom, xử lý nước thải, chất thải; nhà xã hội; nhà tái định cư; nghĩa trang + Nhà máy điện, đường dây tải điện + Cơng trình kết cấu hạ tầng y tế, giáo dục, đào tạo, dạy nghề, văn hóa, thể thao dịch vụ liên quan; trụ sở làm việc quan nhà nước + Cơng trình kết cấu hạ tầng thương mại, khoa học cơng nghệ, khí tượng thủy văn, khu kinh tế, khu công nghiệp, khu công nghệ cao, khu công nghệ thông tin tập trung; ứng dụng cơng nghệ thơng tin + Cơng trình kết cấu hạ tầng nông nghiệp, nông thôn dịch vụ phát triển liên kết sản xuất gắn với chế biến, tiêu thụ sản phẩm nông nghiệp + Các lĩnh vực khác theo định Thủ tướng Chính phủ (k1 đ4 NĐ15) - Nội dung HĐ: bao gồm điều khoản quy định quyền nghĩa vụ bên liên quan đến việc xây dựng, quản lý, tu, bảo dưỡng, sửa chữa… cơng trình kết cấu hạ tầng 2.2 Các loại hợp đồng PPP Hợp đồng Xây dựng - Kinh doanh - Chuyển giao (sau gọi tắt hợp đồng BOT) (BOT: Build – Operate – Transfer) hợp đồng ký quan nhà nước có thẩm quyền nhà đầu tư để xây dựng cơng trình kết cấu hạ tầng; sau hồn thành cơng trình, nhà đầu tư quyền kinh doanh cơng trình thời hạn định; hết thời hạn, nhà đầu tư chuyển giao cơng trình cho quan nhà nước có thẩm quyền (khoản điều NĐ15) - Hợp đồng Xây dựng - Chuyển giao - Kinh doanh (sau gọi tắt hợp đồng BTO) (BTO: Build – Transfer – Operate) hợp đồng ký quan nhà nước có thẩm quyền nhà đầu tư để xây dựng cơng trình kết cấu hạ tầng; sau hồn thành cơng trình, nhà đầu tư chuyển giao cho quan nhà nước có thẩm quyền quyền kinh doanh cơng trình thời hạn định (khoản điều 3) - Hợp đồng Xây dựng - Chuyển giao (sau gọi tắt hợp đồng BT) (BT: Build – Transfer) hợp đồng ký quan nhà nước có thẩm quyền nhà đầu tư để xây dựng cơng trình kết cấu hạ tầng; nhà đầu tư chuyển giao cơng trình cho quan nhà nước có thẩm quyền toán quỹ đất để thực Dự án khác theo điều kiện quy định Khoản Điều 14 Khoản Điều 43 Nghị định (khoản điều 3) Khoản điều 14: Việc sử dụng quỹ đất để tạo nguồn vốn toán cho nhà đầu tư thực hợp đồng BT phải chấp thuận quan có thẩm quyền theo quy định pháp luật đất đai Khoản điều 43: Dự án khác triển khai đồng thời sau hồn thành cơng trình kết cấu hạ tầng theo thỏa thuận hợp đồng dự án - Hợp đồng Xây dựng - Sở hữu - Kinh doanh (sau gọi tắt hợp đồng BOO) (BOO: Build – Own - Operate) hợp đồng ký quan nhà nước có thẩm quyền nhà đầu tư để xây dựng cơng trình kết cấu hạ tầng; sau hồn thành cơng trình, nhà đầu tư sở hữu quyền kinh doanh cơng trình thời hạn định (khoản điều 3) - Hợp đồng Xây dựng - Chuyển giao - Thuê dịch vụ (sau gọi tắt hợp đồng BTL) hợp đồng ký quan nhà nước có thẩm quyền nhà đầu tư để xây dựng công trình kết cấu hạ tầng; sau hồn thành cơng trình, nhà đầu tư chuyển giao cho quan nhà nước có thẩm quyền quyền cung cấp dịch vụ sở vận hành, khai thác cơng trình thời hạn định; quan nhà nước có thẩm quyền th dịch vụ tốn cho nhà đầu tư theo điều kiện quy định Khoản Điều 14 Nghị định (khoản điều 3) Khoản điều 14: Giải ngân vốn toán cho nhà đầu tư theo hợp đồng BTL, hợp đồng BLT: + Vốn toán cho nhà đầu tư cung cấp dịch vụ theo hợp đồng BTL, hợp đồng BLT hợp đồng tương tự khác giải ngân kể từ thời điểm dịch vụ cung cấp theo thỏa thuận hợp đồng dự án + Việc toán thực định kỳ sở khối lượng, chất lượng dịch vụ thỏa thuận hợp đồng dự án - Hợp đồng Xây dựng - Thuê dịch vụ - Chuyển giao (sau gọi tắt hợp đồng BLT) (BLT: Build – Lease – Transfer ) hợp đồng ký quan nhà nước có thẩm quyền nhà đầu tư để xây dựng cơng trình kết cấu hạ tầng; sau hồn thành cơng trình, nhà đầu tư quyền cung cấp dịch vụ sở vận hành, khai thác cơng trình thời hạn định; quan nhà nước có thẩm quyền th dịch vụ tốn cho nhà đầu tư theo điều kiện quy định Khoản Điều 14 Nghị định này; hết thời hạn cung cấp dịch vụ, nhà đầu tư chuyển giao cơng trình cho quan nhà nước có thẩm quyền (khoản điều 3) - Hợp đồng Kinh doanh - Quản lý (sau gọi tắt hợp đồng O&M) hợp đồng ký quan nhà nước có thẩm quyền nhà đầu tư để kinh doanh phần tồn cơng trình thời hạn định (khoản điều 3) 2.3 Thủ tục đầu tư theo hợp đồng PPP * Trình tự thực dự án (Điều 9) - Trừ dự án nhóm C, dự án thực theo trình tự sau đây: + Lập, thẩm định, phê duyệt công bố dự án theo quy định Chương III Nghị định + Lập, thẩm định, phê duyệt báo cáo nghiên cứu khả thi theo quy định Chương IV Nghị định + Tổ chức lựa chọn nhà đầu tư; đàm phán ký kết thỏa thuận đầu tư, hợp đồng dự án theo quy định Chương V Nghị định + Thực thủ tục cấp giấy chứng nhận đăng ký đầu tư thành lập doanh nghiệp dự án theo quy định Chương VI Nghị định + Triển khai thực dự án theo quy định Chương VII Nghị định + Quyết tốn chuyển giao cơng trình theo quy định Chương VIII Nghị định - Dự án nhóm C thực theo trình tự sau đây: + Lập, thẩm định, phê duyệt công bố dự án theo quy định Chương III Nghị định + Tổ chức lựa chọn nhà đầu tư; đàm phán ký kết hợp đồng dự án theo quy định Chương V Nghị định + Triển khai thực dự án theo quy định Chương VII Nghị định + Quyết tốn chuyển giao cơng trình theo quy định Chương VIII Nghị định * Thẩm quyền cấp, điều chỉnh thu hồi giấy chứng nhận đăng ký đầu tư (Điều 39) - Bộ Kế hoạch Đầu tư cấp, điều chỉnh thu hồi giấy chứng nhận đăng ký đầu tư dự án sau đây: + Các dự án quan trọng quốc gia + Các dự án mà Bộ, ngành quan ủy quyền Bộ, ngành quan nhà nước có thẩm quyền ký kết hợp đồng dự án + Các dự án thực địa bàn từ 02 tỉnh, thành phố trực thuộc Trung ương trở lên Ủy ban nhân dân cấp tỉnh cấp, điều chỉnh thu hồi giấy chứng nhận đăng ký đầu tư dự án không quy định - Dự án nhóm C khơng phải thực thủ tục cấp giấy chứng nhận đăng ký đầu tư * Hồ sơ, thủ tục cấp, điều chỉnh, thu hồi giấy chứng nhận đăng ký đầu tư (Điều 40) Hồ sơ đề nghị cấp giấy chứng nhận đăng ký đầu tư gồm: - + Văn đề nghị cấp giấy chứng nhận đăng ký đầu tư + Thỏa thuận đầu tư dự thảo hợp đồng dự án + Báo cáo nghiên cứu khả thi định phê duyệt dự án + Văn chấp thuận chủ trương sử dụng vốn đầu tư Nhà nước tham gia thực dự án (nếu có) + Hợp đồng liên doanh dự thảo điều lệ doanh nghiệp dự án (nếu có) + Quyết định lựa chọn nhà đầu tư - Nhà đầu tư nộp hồ sơ, có 01 gốc cho quan có thẩm quyền - Cơ quan có thẩm quyền cấp giấy chứng nhận đăng ký đầu tư thời hạn 25 ngày kể từ ngày nhận đủ hồ sơ hợp lệ * Thành lập doanh nghiệp dự án (Điều 42) - Sau cấp giấy chứng nhận đăng ký đầu tư, nhà đầu tư thành lập doanh nghiệp để thực dự án phù hợp với mục tiêu, phạm vi hoạt động thỏa thuận hợp đồng dự án Hồ sơ, thủ tục thành lập doanh nghiệp dự án thực theo quy định pháp luật doanh nghiệp - Đối với dự án thực theo hợp đồng BT dự án nhóm C, nhà đầu tư định thành lập doanh nghiệp dự án theo quy định Khoản Điều trực tiếp thực dự án phải tổ chức quản lý hạch toán độc lập nguồn vốn đầu tư hoạt động dự án Chúc anh/ chị học tập tốt! Luật đầu tư – EL28 – Bài Trang ... cho nhà đầu tư theo hợp đồng BTL, hợp đồng BLT: + Vốn toán cho nhà đầu tư cung cấp dịch vụ theo hợp đồng BTL, hợp đồng BLT hợp đồng tư? ?ng tự khác giải ngân kể từ thời điểm dịch vụ cung cấp theo. .. 1.2 Thủ tục đầu tư theo hợp đồng BCC Theo khoản điều 28 LĐT: Hợp đồng BCC ký kết nhà đầu tư nước với nhà đầu tư nước nhà đầu tư nước thực thủ tục cấp Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư theo quy định... đồng BCC ký kết nhà đầu tư nước thực theo quy định pháp luật dân (khoản điều 28 LĐT) Đầu tư theo hình thức hợp đồng đối tác công tư (hợp đồng PPP) 2.1 Khái niệm, đặc điểm hợp đồng PPP (Public