ĐỀ TÀI THỦ TỤC VÀ QUYỀN HẠN ĐỐI VỚI CHUYỂN NHƯỢNG VỐN TRONG CÔNG TY TNHH

BỘ CÔNG THƯƠNG TRƯỜNG ĐẠI HỌC CÔNG NGHIỆP THÀNH PHỐ HỒ CHÍ MINH TIỂU LUẬN MƠN: LUẬT THƯƠNG MẠI GVHD: ThS VÕ THỊ THU THỦY ĐỀ TÀI THỦ TỤC VÀ QUYỀN HẠN ĐỐI VỚI CHUYỂN NHƯỢNG VỐN TRONG CÔNG TY TNHH Thành phố Hồ Chí Minh, 2014 DANH SÁCH NHĨM STT 10 Họ tên Nguyễn Thị Phương Thảo Trần Huỳnh Như Vỏ Thị Đào Nguyên Bùi Ngọc Anh Thư Trần Thị Huyền Trân Nguyễn Thị Thu Vân Đặng Huỳnh Như Trang Thị Ngọc Huỳnh Như Nguyễn Anh Thy Hà Như Ý MSSV 13027301 13014471 13013971 13054361 13017581 13018961 13019571 13017351 13009011 13040811 NHẬN XÉT CỦA GIÁO VIÊN HƯỚNG DẪN MỤC LỤC VẤN ĐỀ: “Tơi thành viên góp vốn sang lập công ty TNHH G Công ty hoạt động bình thường tơi khơng muốn tham gia quản lí hoạt động cơng ty mà muốn chuyển nhượng phần vốn góp Vậy tơi phải làm nào? Thủ tục sao?” A CƠ SỞ LÍ LUẬN Các điều luật cần tìm hiểu: Điều 41,43,44,45 Luật Doanh Nghiệp 2005, Điều 33 Nghị định 88/CP ngày 29/08/2006 ❖ Điều 41 Quyền thành viên Thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên có quyền sau đây: a) Tham dự họp Hội đồng thành viên, thảo luận, kiến nghị, biểu vấn đề thuộc thẩm quyền Hội đồng thành viên; b) Có số phiếu biểu tương ứng với phần vốn góp; c) Kiểm tra, xem xét, tra cứu, chép trích lục sổ đăng ký thành viên, sổ ghi chép theo dõi giao dịch, sổ kế tốn, báo cáo tài năm, sổ biên họp Hội đồng thành viên, giấy tờ tài liệu khác công ty; d) Được chia lợi nhuận tương ứng với phần vốn góp sau cơng ty nộp đủ thuế hồn thành nghĩa vụ tài khác theo quy định pháp luật; đ) Được chia giá trị tài sản lại cơng ty tương ứng với phần vốn góp công ty giải thể phá sản; e) Được ưu tiên góp thêm vốn vào cơng ty cơng ty tăng vốn điều lệ; quyền chuyển nhượng phần tồn phần vốn góp theo quy định Luật này; g) Khiếu nại khởi kiện Giám đốc Tổng giám đốc không thực nghĩa vụ, gây thiệt hại đến lợi ích thành viên công ty theo quy định pháp luật; h) Định đoạt phần vốn góp cách chuyển nhượng, để thừa kế, tặng cho cách khác theo quy định pháp luật Điều lệ công ty; i) Các quyền khác theo quy định Luật Điều lệ công ty Thành viên nhóm thành viên sở hữu 25% vốn điều lệ tỷ lệ khác nhỏ Điều lệ công ty quy định, trừ trường hợp quy định khoản Điều này, có quyền yêu cầu triệu tập họp Hội đồng thành viên để giải vấn đề thuộc thẩm quyền Trường hợp cơng ty có thành viên sở hữu 75% vốn điều lệ Điều lệ công ty không quy định tỷ lệ khác nhỏ theo quy định khoản Điều thành viên thiểu số hợp lại đương nhiên có quyền quy định khoản Điều ❖ Điều 43 Mua lại phần vốn góp Thành viên có quyền u cầu cơng ty mua lại phần vốn góp mình, thành viên bỏ phiếu khơng tán thành định Hội đồng thành viên vấn đề sau đây: a) Sửa đổi, bổ sung nội dung Điều lệ công ty liên quan đến quyền nghĩa vụ thành viên, Hội đồng thành viên; b) Tổ chức lại công ty; c) Các trường hợp khác quy định Điều lệ công ty Yêu cầu mua lại phần vốn góp phải văn gửi đến công ty thời hạn mười lăm ngày, kể từ ngày thông qua định vấn đề quy định điểm a, b c khoản Khi có yêu cầu thành viên quy định khoản Điều này, không thoả thuận giá cơng ty phải mua lại phần vốn góp thành viên theo giá thị trường giá định theo nguyên tắc quy định Điều lệ công ty thời hạn mười lăm ngày, kể từ ngày nhận yêu cầu Việc toán thực sau toán đủ phần vốn góp mua lại, cơng ty tốn đủ khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác Nếu cơng ty khơng mua lại phần vốn góp theo quy định khoản Điều thành viên có quyền chuyển nhượng phần vốn góp cho thành viên khác người khác thành viên ❖ Điều 44 Chuyển nhượng phần vốn góp Trừ trường hợp quy định khoản Điều 45 Luật này, thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên có quyền chuyển nhượng phần tồn phần vốn góp cho người khác theo quy định sau đây: Phải chào bán phần vốn cho thành viên cịn lại theo tỷ lệ tương ứng với phần vốn góp họ công ty với điều kiện; Chỉ chuyển nhượng cho người thành viên thành viên cịn lại cơng ty không mua không mua hết thời hạn ba mươi ngày, kể từ ngày chào bán ❖ Điều 45 Xử lý phần vốn góp trường hợp khác Trong trường hợp thành viên cá nhân chết bị Tồ án tun bố chết người thừa kế theo di chúc theo pháp luật thành viên thành viên cơng ty Trong trường hợp có thành viên bị hạn chế bị lực hành vi dân quyền nghĩa vụ thành viên cơng ty thực thông qua người giám hộ Phần vốn góp thành viên cơng ty mua lại chuyển nhượng theo quy định Điều 43 Điều 44 Luật trường hợp sau đây: a) Người thừa kế không muốn trở thành thành viên; b) Người tặng cho theo quy định khoản Điều không Hội đồng thành viên chấp thuận làm thành viên; c) Thành viên tổ chức bị giải thể phá sản Trường hợp phần vốn góp thành viên cá nhân chết mà khơng có người thừa kế, người thừa kế từ chối nhận thừa kế bị truất quyền thừa kế phần vốn góp giải theo quy định pháp luật dân Thành viên có quyền tặng cho phần tồn phần vốn góp cơng ty cho người khác Trường hợp người tặng cho người có huyết thống đến hệ thứ ba họ đương nhiên thành viên công ty Trường hợp người tặng cho người khác họ trở thành thành viên công ty Hội đồng thành viên chấp thuận 6 Trường hợp thành viên sử dụng phần vốn góp để trả nợ người nhận tốn có quyền sử dụng phần vốn góp theo hai cách sau đây: a) Trở thành thành viên công ty Hội đồng thành viên chấp thuận; b) Chào bán chuyển nhượng phần vốn góp theo quy định Điều 44 Luật ❖ Điều 33 Đăng ký thay đổi thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên Trường hợp tiếp nhận thành viên mới, thời hạn 10 (mười) ngày làm việc, kể từ ngày định thay đổi, công ty gửi thông báo đến Phịng Đăng ký kinh doanh nơi cơng ty đăng ký kinh doanh Nội dung thông báo gồm: a) Tên, địa trụ sở chính, số ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh công ty; b) Tên, địa trụ sở thành viên tổ chức; họ, tên, quốc tịch, số Giấy chứng minh nhân dân Hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác quy định Điều 18 Nghị định thành viên cá nhân; giá trị vốn góp phần vốn góp, thời điểm góp vốn, loại tài sản góp vốn, số lượng giá trị loại tài sản góp vốn thành viên mới; c) Phần vốn góp thay đổi thành viên sau tiếp nhận thành viên mới; d) Vốn điều lệ công ty sau tiếp nhận thành viên mới; e) Họ, tên, chữ ký người đại diện theo pháp luật cơng ty Kèm theo thơng báo phải có định văn biên họp Hội đồng thành viên việc tiếp nhận thành viên mới, giấy tờ xác nhận việc góp vốn thành viên vào công ty Đối với thành viên tổ chức nước ngồi, phải có thêm hợp lệ Giấy phép thành lập Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh giấy tờ có giá trị tương đương Đối với thành viên cá nhân người nước ngồi phải có thêm Hộ chiếu cịn hiệu lực chứng thực cá nhân hợp pháp khác quy định Điều 18 Nghị định Quyết định, biên họp Hội đồng thành viên phải ghi rõ nội dung sửa đổi Điều lệ cơng ty Khi nhận thơng báo, Phịng Đăng ký kinh doanh trao giấy biên nhận đăng ký thay đổi thành viên, đăng ký tăng vốn điều lệ công ty thời hạn (bảy) ngày làm việc, kể từ ngày nhận đủ hồ sơ hợp lệ 2 Trường hợp thay đổi thành viên chuyển nhượng phần vốn góp, thời hạn 10 (mười) ngày làm việc, kể từ ngày định thay đổi, công ty gửi thông báo đến Phịng Đăng ký kinh doanh nơi cơng ty đăng ký kinh doanh Nội dung thông báo gồm: a) Tên, địa trụ sở chính, số ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh công ty; b) Tên, địa trụ sở tổ chức họ, tên, quốc tịch, số Giấy chứng minh nhân dân Hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác quy định Điều 18 Nghị định cá nhân; phần vốn góp người chuyển nhượng người nhận chuyển nhượng; c) Phần vốn góp thành viên sau chuyển nhượng; d) Thời điểm thực chuyển nhượng; đ) Họ, tên, chữ ký người đại diện theo pháp luật cơng ty Kèm theo thơng báo phải có hợp đồng chuyển nhượng giấy tờ chứng thực hoàn tất việc chuyển nhượng có xác nhận cơng ty Khi nhận thơng báo, Phịng Đăng ký kinh doanh trao giấy biên nhận đăng ký thay đổi thành viên thời hạn (bảy) ngày làm việc, kể từ ngày nhận đủ hồ sơ hợp lệ Trường hợp thay đổi thành viên thừa kế, thời hạn 10 (mười) ngày làm việc, kể từ ngày định thay đổi, cơng ty gửi thơng báo đến Phịng Đăng ký kinh doanh nơi công ty đăng ký kinh doanh Nội dung thông báo gồm: a) Tên, địa trụ sở chính, số ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh công ty; b) Họ, tên, số Giấy chứng minh nhân dân Hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác quy định Điều 18 Nghị định này, quốc tịch, phần vốn góp thành viên để lại thừa kế người nhận thừa kế; c) Thời điểm thừa kế; d) Họ, tên, chữ ký người đại diện theo pháp luật cơng ty Khi nhận thơng báo, Phịng Đăng ký kinh doanh trao giấy biên nhận đăng ký thay đổi thành viên thời hạn (bảy) ngày làm việc, kể từ ngày nhận đủ hồ sơ hợp lệ 4 Đối với trường hợp đăng ký thay đổi thành viên có thành viên khơng thực cam kết góp vốn theo quy định khoản Điều 39 Luật Doanh nghiệp, thời hạn 10 (mười) ngày làm việc, kể từ ngày định thay đổi, cơng ty gửi thơng báo đến Phịng Đăng ký kinh doanh nơi công ty đăng ký kinh doanh Nội dung thông báo gồm: a) Tên, địa trụ sở chính, số ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh công ty; b) Tên, địa trụ sở họ, tên, số Giấy chứng minh nhân dân Hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác quy định Điều 18 Nghị định này, quốc tịch, phần vốn góp thành viên khơng thực cam kết góp vốn người nhận góp bù; c) Họ, tên, chữ ký người đại diện theo pháp luật công ty Kèm theo thông báo phải có định văn biên họp Hội đồng thành viên việc thay đổi thành viên khơng thực cam kết góp vốn, danh sách thành viên cịn lại cơng ty Quyết định, biên họp Hội đồng thành viên phải ghi rõ nội dung sửa đổi Điều lệ cơng ty Khi nhận thơng báo, Phịng Đăng ký kinh doanh trao giấy biên nhận đăng ký thay đổi thành viên thời hạn (bảy) ngày làm việc, kể từ ngày nhận đủ hồ sơ hợp lệ Khi nhận Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh mới, doanh nghiệp phải nộp lại gốc Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh cũ I NHỮNG QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT HIỆN HÀNH VỀ VIỆC CHUYỂN NHƯỢNG VỐN TRONG CÔNG TY TNHH Quy định mua lại vốn Điều 43 Luật Doanh Nghiệp 2005 ghi nhận “ Thành viên có quyền u cầu cơng ty mua lại phần vốn góp mình, thành viên bỏ phiếu khơng tán thành định Hội đồng thành viên vấn đề sau đây: a) Sữa đổi, bổ sung nội dung Điều lệ công ty liên quan đến quyền nghĩa vụ thành viên, Hội đồng thành viên b) Tổ chức lại công ty c) Các trường hợp khác quy định Điều lệ công ty.” Như vậy, luật pháp hành ghi nhận cho thành viên công ty có quyền u cầu cơng ty mua lại phần vốn góp khơng tán thành với định quan trọng Hội đồng thành viên quyền nghĩa vụ thành viên, tổ chức lại công ty Yêu cầu mua lại phần vốn góp thành viên phải thể “phải văn gửi đến công ty thời hạn mười lăm ngày, kể từ ngày thông qua định vấn đề” hội đồng thành viên nêu Về giá mua lại phần vốn góp thành viên trường hợp Khoản Điều 43 Luật Doanh nghiệp quy định: “nếu khơng thoả thuận giá cơng ty phải mua lại phần vốn góp thành viên theo giá thị trường giá định theo nguyên tắc quy định Điều lệ công ty thời hạn mười lăm ngày, kể từ ngày nhận yêu cầu.” Tuy nhiên, để đảm bảo quyền lợi cho chủ nợ cơng ty, Luật Doanh nghiệp cịn quy định “Việc toán thực sau tốn đủ phần vốn góp mua lại, cơng ty toán đủ khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác.” Trong trường hợp công ty không mua lại phần vốn góp theo yêu cầu thành viên theo quy định khoản Điều 43 Luật doanh nghiệp “thành viên có quyền chuyển nhượng phần vốn góp cho thành viên khác người khác thành viên.” Quy định chuyển nhượng vốn Điểm c, khoản Điều 38 Luật Doanh nghiệp 2005 khẳng định: “Phần vốn góp thành viên chuyển nhượng theo quy định điều 43, 44 45 Luật này.” Căn vào đó, xem xét vấn đề chuyển nhượng phần vốn góp cơng ty TNHH hai thành viên trở lên ta tìm hiểu Điều 44, 45 Luật Doanh nghiệp (vì điều 43 Luật Doanh nghiệp 2005 quy định việc mua lại vốn góp đề cập đến trên), cụ thể: * Điều 44 quy định “Chuyển nhượng phần vốn góp”, theo trừ trường hợp quy định khoản Điều 45 Luật Doanh ngiệp thành viên cơng ty trách nhiệm hữu hạn chuyển nhượng phần tồn phần vốn góp theo quy định sau: - Thứ nhất, thành viên muốn chuyển nhượng vốn góp “phải chào bán phần vốn cho thành viên cịn lại theo tỷ lệ tương ứng với phần vốn góp họ công ty với điều kiện;” Muốn chuyển nhượng vốn góp, thành viên chuyển nượng vốn góp phải chào bán trước cho thành viên lại công ty Nhưng việc chào bán phải theo tỷ lệ tương ứng với phần vốn góp thành viên cịn lại cơng ty với điều kiện Quy định luật tạo công cho thành viên việc mua lại vốn góp, tránh việc thành viên chuyển nhượng vốn muốn chuyển nhượng vốn cho thành viên nên cố tình tạo điều kiện thuận lợi cho thành viên Đồng thời qua quy định này, thành viên mua hết vốn góp thành viên muốn chuyển nhượng sau mua, tỷ lệ vốn góp thành viên cịn lại khơng thay đổi Cịn có thành viên mua họ khơng thể mua vượt q giới hạn Từ đó, quy định ngăn chặn trường hợp thành viên muốn thâu tóm phần vốn góp thành viên chuyển nhượng để qua tăng cường quyền lực cơng ty - Thức hai, thành viên muốn chuyển nhượng vốn góp “chỉ chuyển nhượng cho người thành viên thành viên cịn lại cơng ty khơng mua không mua hết thời hạn ba mươi ngày, kể từ ngày chào bán.” II THỦ TỤC CHUYỂN NHƯỢNG VỐN Về mặt thủ tục, thực việc chuyển nhượng phần vốn góp cho thành viên phải thực thủ tục quy định điều 42 Nghị định 43/2010/NĐCP đăng ký doanh nghiệp, cụ thể sau:  Trừ trường hợp quy định khoản Điều 45 Luật Doanh nghiệp 2005, thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên có quyền chuyển nhượng phần tồn phần vốn góp cho người khác theo quy định sau đây: Phải chào bán phần vốn cho thành viên lại theo tỷ lệ tương ứng với phần vốn góp họ cơng ty với điều kiện; Chỉ chuyển nhượng cho người thành viên thành viên cịn lại cơng ty khơng mua khơng mua hết thời hạn ba mươi ngày, kể từ ngày chào bán  Cơng ty gửi thơng báo đến phịng Đăng ký kinh doanh nơi công ty đăng ký kinh doanh Nội dung thông báo gồm: Tên, mã số doanh nghiệp, mã số thuế; tên, địa trụ sở tổ chức họ, tên, quốc tịch, số giấy chứng minh nhân dân hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác quy định điều 24 Nghị định 43 cá nhân Phần vốn góp người chuyển nhượng người nhận chuyển nhượng Phần vốn góp thành viên sau chuyển nhượng Thời điểm thực chuyển nhượng Họ tên, chữ ký người đại diện theo pháp luật công ty  Kèm theo thơng báo phải có hợp đồng chuyển nhượng giấy tờ chứng thực hoàn tất việc chuyển nhượng có xác nhận cơng ty , định thành lập, hợp lệ giấy tờ chứng thực cá nhân quy định điều 24 Nghị định 43 người đại diện ủy quyền định ủy quyền tương ứng thành viên tổ chức, chứng minh nhân dân hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp thành viên cá nhân Sau nhận thơng báo, Phịng Đăng ký kinh doanh trao giấy biên nhận đăng ký thay đổi thành viên cho công ty B GIẢI QUYẾT VẤN ĐỀ Giả sử người hỏi Ông A Theo vấn đề cần giải trường hợp này, Ông A thành viên công ty TNHH G - cơng ty TNHH có thành viên trở lên, chuyển nhượng vốn khơng muốn tham gia hoạt động quản lí cơng ty Để tránh rủi ro q trình chuyển nhượng Ơng A cần làm việc sau: ❖ Ông A: phải tuân thủ quy định Điều 44 Luật Doanh nghiệp chuyển nhượng vốn góp cơng ty TNHH có thành viên trở lên Cụ thể: Chào bán phần vốn cho thành viên cịn lại theo tỉ lệ tương ứng với phần vốn góp họ cơng ty Vd: ông A sở hữu 40% vốn rao bán cho thành viên cơng ty Ơng B sỡ hữu 20%, ông C sở hữu 30%, ông D sở hữu 10% ơng B,C,D mua số % vốn mà sở hữu Trường hợp thành viên khơng thể mua ơng A rao bán cho người ngồi cơng ty Chỉ chuyển nhượng cho người thành viên thành viên khác đồng ý không mua không mua hết thời hạn ba mươi ngày kể từ ngày rao bán 3 Trong trường hợp thành viên công ty khơng mua khơng mua hết phần vốn góp chào bán, Ông A quyền chuyển nhượng cho người khác thành viên công ty với giá không thấp giá bán cho thành viên cũ Nếu hạ giá chuyển nhượng phải chào giá cho thành viên công ty, họ khơng mua có quyền chuyển nhượng cho người ngồi cơng ty  HẾT  ... 18 Nghị định cá nhân; phần vốn góp người chuyển nhượng người nhận chuyển nhượng; c) Phần vốn góp thành viên sau chuyển nhượng; d) Thời điểm thực chuyển nhượng; đ) Họ, tên, chữ ký người đại diện... điều 24 Nghị định 43 cá nhân Phần vốn góp người chuyển nhượng người nhận chuyển nhượng Phần vốn góp thành viên sau chuyển nhượng Thời điểm thực chuyển nhượng Họ tên, chữ ký người đại diện theo pháp... viên chuyển nhượng vốn muốn chuyển nhượng vốn cho thành viên nên cố tình tạo điều kiện thuận lợi cho thành viên Đồng thời qua quy định này, thành viên mua hết vốn góp thành viên muốn chuyển nhượng