Bài giảng môn học Pháp luật kinh tế 1 CHƯƠNG 1 PHÁP LUẬT VỀ DOANH NGHIỆP NHÀ NƯỚC VÀ DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN 1 1 Những vấn đề chung về doanh nghiệp 1 1 1 Khái niệm doanh nghiệp Trong đời sống kinh tế xã[.]
Bài giảng môn học Pháp luật kinh tế CHƯƠNG PHÁP LUẬT VỀ DOANH NGHIỆP NHÀ NƯỚC VÀ DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN 1.1 Những vấn đề chung doanh nghiệp 1.1.1 Khái niệm doanh nghiệp Trong đời sống kinh tế xã hội, doanh nghiệp thực thể kinh tế - xã hội, có tư cách chủ thể pháp lý độc lập, thực chức chủ yếu hoạt động kinh doanh nhằm mục tiêu lợi nhuận Trong điều kiện kinh tế thị trường, doanh nghiệp chủ thể chủ yếu quan hệ pháp luật kinh doanh thương mai Theo Luật Doanh nghiệp năm 2005, doanh nghiệp định nghĩa tổ chức kinh tế có tên riêng, có tài sản, có trụ sở giao dịch ổn định, đăng ký kinh doanh theo quy định pháp luật nhằm mục đích thực hoạt động kinh doanh1 Doanh nghiệp có đặc điểm pháp lý sau đây: Thứ nhất, tổ chức kinh tế, có tư cách chủ thể pháp lý độc lập; Thứ hai, doanh nghiệp xác lập tư cách pháp lý (thành lập đăng ký kinh doanh) theo trình tự, thủ tục pháp luật quy định; Thứ ba, hoạt động kinh doanh nhằm mục tiêu chủ yếu lợi nhuận Đó tơn hoạt động doanh nghiệp Sự tồn phát triển doanh nghiệp với tư cách thực thể kinh tế - xã hội, sở thực tiễn cho đời phát triển pháp luật doanh nghiệp Pháp luật doanh nghiệp phận cấu thành quan trọng hệ thống pháp luật kinh doanh Về cấu trúc bên trong, hệ thống pháp luật doanh nghiệp cấu thành quy phạm, chế định pháp luật liên quan đến vấn đề tổ chức doanh nghiệp (gia nhập thị trường, quản trị doanh nghiệp rút khỏi thị trường) 1.1.2 Phân loại doanh nghiệp Doanh nghiệp nhìn nhận góc độ sau: Thứ nhất, vào tính chất sở hữu mục đích hoạt động doanh nghiệp, doanh nghiệp chia thành: doanh nghiệp tư doanh nghiệp công Thứ hai, vào tư cách pháp lý doanh nghiệp, doanh nghiệp chia thành: doanh nghiệp có tư cách pháp nhân doanh nghiệp khơng có tư cách pháp nhân Thứ ba, vào phạm vi trách nhiệm tài sản (mức độ chịu trách nhiệm tài sản hoạt động kinh doanh chủ sở hữu doanh nghiệp), doanh nghiệp chia thành: doanh nghiệp chịu trách nhiệm hữu hạn doanh nghiệp chịu trách nhiệm vô hạn Khoản Điều Luật Doanh nghiệp 2005 Th.s Đặng Thế Hiến Bài giảng môn học Pháp luật kinh tế (Mưc độ, pham vi trách nhiệm doanh nghiệp chỉ có ý nghia đươc áp dung doanh nghiệp bị tuyên bố phá san) Thứ tư, vào cấu chủ sở hữu phương thức góp vốn vào doanh nghiệp, doanh nghiệp chia thành: doanh nghiệp chủ sở hữu (doanh nghiệp tư nhân, công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên) doanh nghiệp nhiều chủ sở hữu (công ty cổ phần, công ty TNHH thành viên trở lên, công ty hợp danh) Thứ năm, vào loại hình tổ chức hoạt động, doanh nghiệp chia thành: Công ty cổ phần; công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh doanh nghiệp tư nhân 1.1.3 Thành lập doanh nghiệp đăng ký kinh doanh Với yêu cầu nguyên tắc tự kinh doanh, thành lập doanh nghiệp coi quyền nhà đầu tư Việc thành lập doanh nghiệp phải thực khuôn khổ pháp luật Các quy định thành lập doanh nghiệp mặt nhằm bảo đảm quyền tự kinh doanh nhà đầu tư, mặt khác phải đáp ứng yêu cầu quản lý nhà nước doanh nghiệp Các quy định thành lập doanh nghiệp bao gồm nội dung sau đây: 1.1.3.1 Đối tượng có quyền thành lập doanh nghiệp Tất tổ chức pháp nhân, gồm doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi Việt Nam, khơng phân biệt nơi đăng ký địa trụ sở cá nhân, không phân biệt nơi cư trú quốc tịch có quyền thành lập, tham gia thành lập doanh nghiệp Việt Nam theo quy định Luật Doanh nghiệp Tuy nhiên, Khoản Điều 13 Luật Doanh nghiệp năm 2005 quy định: “Tổ chức, cá nhân sau không quyền thành lập quản lý doanh nghiệp Việt Nam: a) Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân Việt Nam sử dụng tài sản nhà nước để thành lập doanh nghiệp kinh doanh thu lợi riêng cho quan, đơn vị mình; b) Cán bộ, cơng chức theo quy định pháp luật cán bộ, công chức; c) Sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, công nhân quốc phòng quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân Việt Nam; sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam; d) Cán lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ doanh nghiệp 100% vốn sở hữu nhà nước, trừ người cử làm đại diện theo uỷ quyền để quản lý phần vốn góp Nhà nước doanh nghiệp khác; đ) Người chưa thành niên; người bị hạn chế lực hành vi dân bị lực hành vi dân sự; e) Người chấp hành hình phạt tù bị Toà án cấm hành nghề kinh doanh; g) Các trường hợp khác theo quy định pháp luật phá sản” Th.s Đặng Thế Hiến Bài giảng môn học Pháp luật kinh tế Những đối tượng bị cấm thành lập quản lý doanh nghiệp có quyền góp vốn vào cơng ty, họ khơng thuộc trường hợp sau: - Cơ quan nhà nước, đơn vị thuộc lực lượng vũ trang nhân dân sử dụng tài sản nhà nước góp vốn vào doanh nghiệp để thu lợi riêng cho quan, đơn vị mình; - Các đối tượng khơng quyền góp vốn vào doanh nghiệp theo quy định pháp luật cán bộ, công chức2 1.1.3.2 Đăng ký kinh doanh Đăng ký kinh doanh thủ tục có ý nghĩa bản, "khai sinh" mặt pháp lý cho doanh nghiệp Theo quy định Điều Nghị định số 88/2006/NĐ-CP ngày 29/8/2006 Chính phủ Đăng ký kinh doanh, việc đăng ký kinh doanh doanh nghiệp thực quan đăng ký kinh doanh cấp tỉnh nơi doanh nghiệp dự định đặt trụ sở (gọi chung quan đăng ký kinh doanh cấp tỉnh) Người thành lập doanh nghiệp phải lập nộp đủ hồ sơ đăng ký kinh doanh 3, đồng thời phải chịu trách nhiệm tính trung thực, xác nội dung hồ sơ đăng ký kinh doanh Cơ quan đăng ký kinh doanh có trách nhiệm xem xét hồ sơ đăng ký kinh doanh cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh thời hạn mười ngày làm việc, kể từ ngày nhận hồ sơ; từ chối cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh thông báo văn cho người thành lập doanh nghiệp biết Thông báo phải nêu rõ lý yêu cầu sửa đổi, bổ sung Cơ quan đăng ký kinh doanh xem xét chịu trách nhiệm tính hợp lệ hồ sơ cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh; không yêu cầu người thành lập doanh nghiệp nộp thêm giấy tờ khác không quy định Doanh nghiệp cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh có đủ điều kiện sau đây: - Ngành, nghề đăng ký kinh doanh không thuộc lĩnh vực cấm kinh doanh; - Tên doanh nghiệp đặt theo quy định pháp luật4 ; - Có trụ sở theo quy định; - Có hồ sơ đăng ký kinh doanh hợp lệ theo quy định pháp luật; - Nộp đủ lệ phí đăng ký kinh doanh theo quy định pháp luật Khi đăng ký kinh doanh, doanh nghiệp ghi tên vào sổ đăng ký kinh doanh đươc cấp giấy chưng nhận đăng ký kinh doanh Kể từ ngày đươc cấp giấy chưng nhận đăng ký kinh doanh, doanh nghiệp tiến hành hoạt động kinh doanh Đối với ngành, nghề mà pháp luật quy định phải có điều kiện doanh nghiệp kinh doanh ngành, nghề có đủ điều kiện theo quy định Điều kiện kinh doanh yêu cầu mà doanh nghiệp phải có phải thực kinh doanh ngành, nghề cụ thể, thể giấy phép kinh doanh, giấy chứng nhận đủ điều kiện kinh doanh, chứng hành nghề, chứng nhận bảo hiểm trách nhiệm Khoản Điều 13 Luật Doanh nghiệp 2005 Xem điều từ Điều 16 đến Điều 23 Luật Doanh nghiệp 2005 Xem điều từ Điều 31 đến Điều 34 Luật Doanh nghiệp 2005 Th.s Đặng Thế Hiến Bài giảng môn học Pháp luật kinh tế nghề nghiệp, yêu cầu vốn pháp định yêu cầu khác Các hình thức điều kiện kinh doanh Chính phủ quy định Nghị định số 139/2007/NĐ-CP ngày 05/9/2007 Nếu doanh nghiệp tiến hành kinh doanh không đủ điều kiện theo quy định Chủ tịch Hội đồng thành viên Chủ tịch công ty Giám đốc/Tổng giám đốc (đối với công ty trách nhiệm hữu hạn), Chủ tịch Hội đồng quản trị Giám đốc/Tổng giám đốc (đối với công ty cổ phần), tất thành viên hợp danh (đối với công ty hợp danh) chủ sở hữu doanh nghiệp tư nhân (đối với doanh nghiệp tư nhân) phải liên đới chịu trách nhiệm trước pháp luật việc kinh doanh Sau cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, doanh nghiệp phải công bố nội dung đăng ký kinh doanh mạng thông tin doanh nghiệp quan đăng ký kinh doanh loại tờ báo viết báo điện tử ba số liên tiếp nội dung chủ yếu sau đây: - Tên doanh nghiệp; - Địa trụ sở doanh nghiệp, chi nhánh, văn phòng đại diện; - Ngành, nghề kinh doanh; - Vốn điều lệ công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh; số cổ phần giá trị vốn cổ phần góp số cổ phần quyền phát hành công ty cổ phần; vốn đầu tư ban đầu doanh nghiệp tư nhân; vốn pháp định doanh nghiệp kinh doanh ngành, nghề đòi hỏi phải có vốn pháp định; - Họ, tên, địa chỉ, quốc tịch, số Giấy chứng minh nhân dân, hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác, số định thành lập số đăng ký kinh doanh chủ sở hữu, thành viên cổ đông sáng lập; - Họ, tên, địa thường trú, quốc tịch, số Giấy chứng minh nhân dân, hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp; - Nơi đăng ký kinh doanh Trước đăng ký kinh doanh cho doanh nghiệp, thành viên sáng lập người đại diện theo ủy quyền nhóm thành viên sáng lập ký kết hợp đồng phục vụ cho việc thành lập doanh nghiệp Trường hợp doanh nghiệp thành lập doanh nghiệp người tiếp nhận quyền nghĩa vụ phát sinh từ hợp đồng ký kết Nếu doanh nghiệp khơng thành lập người ký kết hợp đồng hoàn toàn liên đới chịu trách nhiệm việc thực hợp đồng 1.1.4 Tổ chức lại doanh nghiệp Tổ chức lại doanh nghiệp bao gồm chia tách, hợp nhất, sáp nhập chuyển đổi hình thức pháp lý doanh nghiệp Quy định tổ chức lại doanh nghiệp sở pháp lý tạo điều kiện cho doanh nghiệp phát triển thuận lợi, hiệu đa dạng Quy định tổ chức lại áp dụng cho loại hình doanh nghiệp có khác phù hợp với đặc điểm loại hình doanh nghiệp Luật doanh nghiệp quy định tổ chức lại doanh Khoản Điều Luật Doanh nghiệp 2005 Th.s Đặng Thế Hiến Bài giảng môn học Pháp luật kinh tế nghiệp sở vận dụng quy định sáp nhập, hợp nhất, chia, tách chuyển đổi pháp nhân Bộ luật Dân 1.1.4.1 Chia doanh nghiệp Chia doanh nghiệp biện pháp tổ chức lại áp dụng cho công ty trách nhiệm hữu hạn công ty cổ phần, theo cơng ty trách nhiệm hữu hạn, cơng ty cổ phần chia thành số công ty loại Thủ tục chia công ty thực theo Điều 150, Luật Doanh nghiệp Sau đăng ký kinh doanh công ty mới, công ty bị chia chấm dứt tồn Các công ty phải liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ chưa toán, hợp đồng lao động nghĩa vụ tài sản khác cơng ty bị chia thoả thuận với chủ nợ, khách hàng người lao động để số cơng ty thực nghĩa vụ 1.1.4.2 Tách doanh nghiệp Tách doanh nghiệp biện pháp tổ chức lại áp dụng cho công ty trách nhiệm hữu hạn công ty cổ phần, theo cơng ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần tách cách chuyển phần tài sản cơng ty có (gọi công ty bị tách) để thành lập công ty loại (gọi công ty tách), chuyển phần quyền nghĩa vụ công ty bị tách sang công ty tách mà không chấm dứt tồn công ty bị tách Thủ tục tách công ty thực theo Điều 151 Luật Doanh nghiệp Sau đăng ký kinh doanh, công ty bị tách công ty tách phải liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ chưa toán, hợp đồng lao động nghĩa vụ tài sản khác công ty bị tách, trừ trường hợp công ty bị tách, công ty thành lập, chủ nợ, khách hàng người lao động công ty bị tách có thoả thuận khác 1.1.4.3 Hợp doanh nghiệp Hợp doanh nghiệp biện pháp tổ chức lại áp dụng cho tất loại hình cơng ty, theo hai số cơng ty loại (gọi công ty bị hợp nhất) hợp thành công ty (gọi công ty hợp nhất) cách chuyển toàn tài sản, quyền, nghĩa vụ lợi ích hợp pháp sang cơng ty hợp nhất, đồng thời chấm dứt tồn công ty bị hợp Thủ tục hợp công ty thực theo Điều 152, Luật Doanh nghiệp Sau đăng ký kinh doanh, công ty bị hợp chấm dứt tồn Công ty hợp hưởng quyền lợi ích hợp pháp, chịu trách nhiệm khoản nợ chưa toán, hợp đồng lao động nghĩa vụ tài sản khác công ty bị hợp 1.1.4.4 Sáp nhập doanh nghiệp Sáp nhập doanh nghiệp biện pháp tổ chức lại áp dụng cho tất loại hình cơng ty, theo công ty loại (gọi công ty bị sáp nhập) sáp nhập vào công ty khác (gọi cơng ty nhận sáp nhập) cách chuyển tồn tài sản, quyền, nghĩa vụ lợi ích hợp pháp sang công ty nhận sáp nhập, đồng thời chấm dứt tồn công ty bị sáp nhập Thủ tục sáp nhập công ty thực theo Điều 153, Luật Doanh nghiệp Sau đăng ký kinh doanh, công ty nhận sáp nhập hưởng quyền lợi ích hợp pháp, chịu trách nhiệm khoản nợ chưa toán, hợp đồng lao động nghĩa vụ tài sản khác công ty bị sáp nhập Th.s Đặng Thế Hiến Bài giảng môn học Pháp luật kinh tế 1.1.4.5 Chuyển đổi doanh nghiệp Có nhiều trường hợp chuyển đổi doanh nghiệp thủ tục cụ thể quy định cho trường hợp chuyển đổi Thủ tục chuyển đổi công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần (gọi công ty chuyển đổi) thành công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn (gọi công ty chuyển đổi) thực theo Điều 154 Luật Doanh nghiệp Nghị định số 139/2007/NĐ-CP ngày 05/9/2007 Nghị định quy định việc chuyển đổi từ doanh nghiệp tư nhân sang công ty trách nhiệm hữu hạn Sau đăng ký kinh doanh, công ty chuyển đổi chấm dứt tồn Công ty chuyển đổi hưởng quyền lợi ích hợp pháp, chịu trách nhiệm khoản nợ chưa toán, hợp đồng lao động nghĩa vụ tài sản khác công ty chuyển đổi Đối với công ty nhà nước thực theo lộ trình chuyển đổi hàng năm, chậm thời hạn bốn (4) năm kể từ ngày Luật Doanh nghiệp năm 2005 có hiệu lực, cơng ty nhà nước thành lập theo quy định Luật Doanh nghiệp Nhà nước năm 2003 phải chuyển đổi thành công ty trách nhiệm hữu hạn công ty cổ phần Trong thời hạn chuyển đổi, quy định Luật Doanh nghiệp Nhà nước năm 2003 tiếp tục áp dụng doanh nghiệp nhà nước Luật Doanh nghiệp năm 2005 khơng có quy định Việc chuyển đổi tổng công ty nhà nước, công ty nhà nước độc lập, công ty mẹ công ty nhà nước theo hình thức cơng ty mẹ-cơng ty hoạt động theo Luật Doanh nghiệp thực theo Nghị định số 111/2007/NĐ-CP ngày 26/6/2007 Việc chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên thực theo Nghị định số 95/2006/NĐ-CP ngày 08/9/2006 Việc chuyển đổi doanh nghiệp 100% vốn nhà nước thành công ty cổ phần thực theo Nghị định số 109/2007/NĐ-CP ngày 26/6/2007 Nghị định số 101/2006/NĐ-CP ngày 21/9/2006 quy định việc đăng ký lại, chuyển đổi đăng ký đổi Giấy chứng nhận đầu tư doanh nghiệp có vốn đầu tư nước theo quy định Luật Doanh nghiệp Luật Đầu tư 1.1.5 Giải thể doanh nghiệp Giải thể doanh nghiệp thủ tục pháp lý dẫn đến chấm dứt tồn doanh nghiệp Khi doanh nghiệp giải thể, hoạt động doanh nghiệp chấm dứt, nghĩa vụ doanh nghiệp giải tài sản lại doanh nghiệp phân chia cho thành viên (chủ sở hữu doanh nghiệp) Các quy định pháp luật giải thể doanh nghiệp bao gồm nội dung là: trường hợp giải thể, điều kiện giải thể thủ tục giải thể 1.1.5.1 Các trường hợp giải thể điều kiện giải thể doanh nghiệp a Các trường hợp giải thể Quyết định việc giải thể doanh nghiệp thuộc quyền chủ sở hữu doanh nghiệp Tuy nhiên, doanh nghiệp khơng cịn thoả mãn điều kiện tồn theo quy định pháp luật kinh doanh vi phạm pháp luật, bắt buộc doanh nghiệp phải giải thể Th.s Đặng Thế Hiến Bài giảng môn học Pháp luật kinh tế Theo Khoản Điều 57 Luật Doanh nghiệp, doanh nghiệp giải thể trường hợp sau: - Kết thúc thời hạn hoạt động ghi Điều lệ công ty mà khơng có định gia hạn; - Theo định chủ doanh nghiệp doanh nghiệp tư nhân; tất thành viên hợp danh công ty hợp danh; Hội đồng thành viên, chủ sở hữu công ty công ty trách nhiệm hữu hạn; Đại hội đồng cổ đông công ty cổ phần; - Cơng ty khơng cịn đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định Luật Doanh nghiệp thời hạn sáu tháng liên tục; - Bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh b Điều kiện giải thể Các quy định giải thể doanh nghiệp không tạo sở pháp lý để chấm dứt tồn doanh nghiệp, mà quan trọng bảo vệ quyền lợi chủ thể có liên quan, đặc biệt quyền lợi chủ nợ người lao động doanh nghiệp chấm dứt tồn Về pháp lý, vấn đề quan trọng giải thể doanh nghiệp giải khoản nợ hợp đồng mà doanh nghiệp giao kết trước chấm dứt tồn Về lý luận, khoản nợ hợp đồng thực giải pháp: doanh nghiệp tiến hành toán hết khoản nợ thực đầy đủ nghĩa vụ hợp đồng; Chuyển giao nghĩa vụ toán nợ nghĩa vụ hợp đồng cho chủ thể khác theo thỏa thuận bên có liên quan Theo Khoản Điều 157, Luật Doanh nghiệp, doanh nghiệp giải thể bảo đảm toán hết khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác 1.1.5.2 Thủ tục giải thể doanh nghiệp a Thơng qua định giải thể doanh nghiệp Khi có giải thể, để tiến hành việc giải thể, doanh nghiệp phải thông qua định giải thể Quyết định giải thể doanh nghiệp phải có nội dung chủ yếu theo quy định Khoản Điều 158 Luật Doanh nghiệp Sau thông qua định giải thể, doanh nghiệp phải gửi định giải thể đến quan đăng ký kinh doanh, chủ nợ, người lao động, người có quyền, nghĩa vụ lợi ích liên quan Quyết định giải thể phải niêm yết cơng khai trụ sở doanh nghiệp chi nhánh doanh nghiệp Đối với trường hợp mà pháp luật yêu cầu phải đăng báo định giải thể doanh nghiệp phải đăng tờ báo viết báo điện tử ba số liên tiếp Khi gửi định giải thể cho chủ nợ, doanh nghiệp phải gửi kèm theo thông báo phương án giải nợ Thông báo phải ghi rõ tên, địa chủ nợ, số nợ, thời hạn, địa điểm phương thức toán số nợ đó, cách thức thời hạn giải khiếu nại chủ nợ b Thanh lý tài sản toán khoản nợ doanh nghiệp Th.s Đặng Thế Hiến Bài giảng môn học Pháp luật kinh tế Thanh lý tài sản toán khoản nợ vấn đề quan trọng, chủ yếu doanh nghiệp giải thể Việc toán khoản nợ phức tạp liên quan đến quyền lợi nhiều người, phải tiến hành theo trình tự, thủ tục định Theo Khoản Điều 158 Luật Doanh nghiệp, chủ doanh nghiệp tư nhân, Hội đồng thành viên chủ sở hữu công ty, Hội đồng quản trị trực tiếp tổ chức lý tài sản doanh nghiệp, trừ trường hợp Điều lệ công ty quy định thành lập tổ chức lý riêng Các khoản nợ doanh nghiệp toán theo thứ tự: (i) Các khoản nợ lương, trợ cấp việc, bảo hiểm xã hội theo quy định pháp luật quyền lợi khác người lao động theo thoả ước lao động tập thể hợp đồng lao động ký kết; (ii) Nợ thuế khoản nợ khác Sau toán hết khoản nợ chi phí giải thể doanh nghiệp, phần cịn lại thuộc chủ doanh nghiệp tư nhân, thành viên, cổ đông chủ sở hữu công ty c Xoá tên doanh nghiệp sổ đăng ký kinh doanh Sau toán hết khoản nợ doanh nghiệp, người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp phải gửi hồ sơ giải thể doanh nghiệp đến quan đăng ký kinh doanh Trong thời hạn bảy ngày làm việc kể từ ngày nhận đủ hồ sơ hợp lệ, quan đăng ký kinh doanh xoá tên doanh nghiệp sổ đăng ký kinh doanh d Giải thể doanh nghiệp bị thu hồi giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Trường hợp doanh nghiệp bị thu hồi giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, doanh nghiệp phải giải thể thời hạn sáu tháng, kể từ ngày bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Sau thời hạn mà quan đăng ký kinh doanh khơng nhận hồ sơ giải thể doanh nghiệp doanh nghiệp coi giải thể quan đăng ký kinh doanh xoá tên doanh nghiệp sổ đăng ký kinh doanh Trong trường hợp này, người đại diện theo pháp luật, thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn, chủ sở hữu công ty công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên, thành viên Hội đồng quản trị công ty cổ phần, thành viên hợp danh công ty hợp danh liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác chưa toán 1.1.6 Phá sản doanh nghiệp Luật Doanh nghiệp năm 2005 quy định việc phá sản doanh nghiệp thực theo quy định pháp luật phá sản Theo đó, việc phá sản doanh nghiệp tuân thủ theo quy định Luật Phá sản Quốc hội thông qua ngày 15/6/2004 - Thủ tục phá sản áp dụng doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản bao gồm: + Nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản; + Phục hồi hoạt động kinh doanh; + Thanh lý tài sản, khoản nợ; + Tuyên bố doanh nghiệp bị phá sản Th.s Đặng Thế Hiến Bài giảng mơn học Pháp luật kinh tế - Sau có định mở thủ tục phá sản, vào quy định cụ thể Luật phá sản, Thẩm phán định áp dụng hai thủ tục (phục hồi hoạt động kinh doanh; lý tài sản, khoản nợ) định chuyển từ áp dụng thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh sang áp dụng thủ tục lý tài sản, khoản nợ tuyên bố doanh nghiệp bị phá sản 1.2 Doanh nghiệp nhà nước 1.2.1 Khái niệm phân loại doanh nghiệp nhà nước a Khái niệm doanh nghiệp nhà nước Doanh nghiệp nhà nước có lịch sử tồn tai lâu đời giữ vai trò chủ đao điêu kiện kinh tế thị trường Việt Nam Trong giai đoan khác nhau, quan điểm pháp lý vê doanh nghiệp nhà nước có đặc thù thay đôi định phù hợp với thực tiễn kinh doanh Trong thời gian đầu trình đổi kinh tế Việt Nam, doanh nghiệp nhà nước quan niệm tổ chức kinh doanh Nhà nước đầu tư 100% vốn điều lệ (Điều NĐ 388/HĐBT ngày 20 tháng 11 năm 1991) Doanh nghiệp nhà nước bao gồm tổ chức kinh tế hoạt động cơng ích Nhà nước (Điều Luật Doanh nghiệp nhà nước năm 1995) Doanh nghiệp nhà nước theo cách hiểu tiếp cận điều chỉnh pháp luật có khác biệt rõ rệt với loại hình doanh nghiệp khác vấn đề chủ sở hữu tổ chức quản lý hoạt động doanh nghiệp Từ thay đổi tư quản lý kinh tế điều chỉnh pháp luật doanh nghiệp, Luật Doanh nghiệp nhà nước 2003 có định nghĩa doanh nghiệp nhà nước Theo Luật này, doanh nghiệp nhà nước hiểu tổ chức kinh tế Nhà nước sở hữu tồn vốn điều lệ có cổ phần, vốn góp chi phối, tổ chức hình thức cơng ty nhà nước, cơng ty cổ phần, cơng ty trách nhiệm hữu hạn Cũng hiểu “Doanh nghiệp nhà nước doanh nghiệp Nhà nước sở hữu 50% vốn điều lệ” (Khoản 22 Điều Luật Doanh nghiệp 2005) Theo quy định này, phạm vi doanh nghiệp nhà nước mở rộng đáng kể, theo doanh nghiệp nhà nước bao gồm ba hình thức là: cơng ty nhà nước, cơng ty cổ phần nhà nước công ty trách nhiệm hữu hạn nhà nước thành viên, công ty trách nhiệm hữu hạn nhà nước thành viên trở lên b Phân loại doanh nghiệp nhà nước Căn cư vào cấu chủ sở hữu doanh nghiệp, doanh nghiệp nhà nước có loai: - Cơng ty nhà nước doanh nghiệp Nhà nước sở hữu toàn vốn điều lệ, thành lập, tổ chức quản lý, đăng ký hoạt động theo quy định Luật doanh nghiệp nhà nước Công ty nhà nước tổ chức hình thức cơng ty nhà nước độc lập, tổng cơng ty nhà nước Có loại tổng cơng ty nhà nước là: Tổng công ty Nhà nước Điều Luật Doanh nghiệp nhà nước năm 2005 Th.s Đặng Thế Hiến Bài giảng môn học Pháp luật kinh tế định thành lập đầu tư; Tổng công ty công ty tự đầu tư thành lập; Tổng công ty đầu tư kinh doanh vốn nhà nước - Công ty cổ phần: Doanh nghiệp nhà nước hình thức cơng ty cổ phần có loại: Công ty cổ phần nhà nước công ty cổ phần mà tồn cổ đơng cơng ty nhà nước tổ chức Nhà nước uỷ quyền góp vốn cơng ty cổ phần mà Nhà nước có cổ phần chi phối, tổ chức hoạt động theo Luật Doanh nghiệp - Công ty trách nhiệm hữu hạn: Doanh nghiệp nhà nước hình thức cơng ty TNHH có loại: Cơng ty trách nhiệm hữu hạn nhà nước thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn Nhà nước sở hữu toàn vốn điều lệ; Công ty trách nhiệm hữu hạn nhà nước hai thành viên trở lên Nhà nước sở hữu tồn vốn điều lệ; Cơng ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên mà Nhà nước có vốn góp chi phối, tổ chức quản lý đăng ký hoạt động theo quy định Luật Doanh nghiệp Các công ty cổ phần công ty trách nhiệm hữu hạn doanh nghiệp nhà nước, thành lập, tổ chức hoạt động theo Luật Doanh nghiệp năm 2005 Việc xác định công ty thuộc phạm vi doanh nghiệp nhà nước có mục đích chủ yếu đặt số quy định riêng (trong Luật Doanh nghiệp nhà nước) để điều chỉnh mối quan hệ chủ sở hữu nhà nước với người đại diện vốn Nhà nước doanh nghiệp 1.2.2 Thành lập, tổ chức lại, giải thể, phá sản doanh nghiệp nhà nước 1.2.2.1 Điều kiện thành lập doanh nghiệp nhà nước Quy chế thành lập, tổ chức lại, giải thể công ty nhà nước ghi nhận Chương Luật Doanh nghiệp nhà nước 2003 hướng dẫn cụ thể Nghị định 180/2004/NĐ-CP ngày 28 tháng 10 năm 2004 Nội dung quy định thành lập công ty nhà nước bao gồm: - Có hồ sơ hợp lệ theo quy định, bao gồm: + Tờ trình đề nghị thành lập công ty; + Đề án thành lập công ty quy định khoản Điều này; + Dự thảo Điều lệ công ty; + Đơn xin giao đất, thuê đất; + Đơn đề nghị ưu đãi đầu tư theo quy định pháp luật khuyến khích đầu tư (nếu có) - Bảo đảm đủ điều kiện vốn; mức vốn điều lệ phù hợp với ngành, nghề kinh doanh địi hỏi phải có vốn pháp định; - Dự thảo Điều lệ công ty không trái với quy định Luật quy định khác pháp luật; - Đề án thành lập cơng ty phải bảo đảm tính khả thi, hiệu quả, đáp ứng u cầu trình độ cơng nghệ tiên tiến Nhà nước quy định, thuộc ngành, lĩnh vực, địa bàn thành lập mới, phù hợp với chiến lược quy hoạch phát triển kinh tế - xã hội Th.s Đặng Thế Hiến 10 ... kiện tồn theo quy định pháp luật kinh doanh vi phạm pháp luật, bắt buộc doanh nghiệp phải giải thể Th.s Đặng Thế Hiến Bài giảng môn học Pháp luật kinh tế Theo Khoản Điều 57 Luật Doanh nghiệp, doanh... phù hợp với chiến lược quy hoạch phát triển kinh tế - xã hội Th.s Đặng Thế Hiến 10 Bài giảng môn học Pháp luật kinh tế Nhà nước, quy định Nhà nước bảo vệ môi trường quy định khác pháp luật 1.2.2.2... quy định pháp luật - Chủ động sử dụng vốn cho hoạt động kinh doanh công ty; sử dụng quản lý quỹ công ty theo quy định pháp luật Th.s Đặng Thế Hiến 15 Bài giảng môn học Pháp luật kinh tế - Quyết