Bài giảng Pháp luật kinh tế cung cấp cho người học những kiến thức như: Pháp luật về doanh nghiệp nhà nước và doanh nghiệp tư nhân; pháp luật về đầu tư nước ngoài tại Việt Nam; pháp luật về hợp đồng kinh tế; pháp luật về cạnh tranh; pháp luật về phá sản doanh nghiệp;... Mời các bạn cùng tham khảo!
Bài giảng môn học Pháp luật kinh tế CHƯƠNG PHÁP LUẬT VỀ DOANH NGHIỆP NHÀ NƯỚC VÀ DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN 1.1 Những vấn đề chung doanh nghiệp 1.1.1 Khái niệm doanh nghiệp Trong đời sống kinh tế xã hội, doanh nghiệp thực thể kinh tế - xã hội, có tư cách chủ thể pháp lý độc lập, thực chức chủ yếu hoạt động kinh doanh nhằm mục tiêu lợi nhuận Trong điều kiện kinh tế thị trường, doanh nghiệp chủ thể chủ yếu quan hệ pháp luật kinh doanh thương mai Theo Luật Doanh nghiệp năm 2005, doanh nghiệp định nghĩa tổ chức kinh tế có tên riêng, có tài sản, có trụ sở giao dịch ổn định, đăng ký kinh doanh theo quy định pháp luật nhằm mục đích thực hoạt động kinh doanh1 Doanh nghiệp có đặc điểm pháp lý sau đây: Thứ nhất, tổ chức kinh tế, có tư cách chủ thể pháp lý độc lập; Thứ hai, doanh nghiệp xác lập tư cách pháp lý (thành lập đăng ký kinh doanh) theo trình tự, thủ tục pháp luật quy định; Thứ ba, hoạt động kinh doanh nhằm mục tiêu chủ yếu lợi nhuận Đó tơn hoạt động doanh nghiệp Sự tồn phát triển doanh nghiệp với tư cách thực thể kinh tế - xã hội, sở thực tiễn cho đời phát triển pháp luật doanh nghiệp Pháp luật doanh nghiệp phận cấu thành quan trọng hệ thống pháp luật kinh doanh Về cấu trúc bên trong, hệ thống pháp luật doanh nghiệp cấu thành quy phạm, chế định pháp luật liên quan đến vấn đề tổ chức doanh nghiệp (gia nhập thị trường, quản trị doanh nghiệp rút khỏi thị trường) 1.1.2 Phân loại doanh nghiệp Doanh nghiệp nhìn nhận góc độ sau: Thứ nhất, vào tính chất sở hữu mục đích hoạt động doanh nghiệp, doanh nghiệp chia thành: doanh nghiệp tư doanh nghiệp công Thứ hai, vào tư cách pháp lý doanh nghiệp, doanh nghiệp chia thành: doanh nghiệp có tư cách pháp nhân doanh nghiệp khơng có tư cách pháp nhân Thứ ba, vào phạm vi trách nhiệm tài sản (mức độ chịu trách nhiệm tài sản hoạt động kinh doanh chủ sở hữu doanh nghiệp), doanh nghiệp chia thành: doanh nghiệp chịu trách nhiệm hữu hạn doanh nghiệp chịu trách nhiệm vô hạn Khoản Điều Luật Doanh nghiệp 2005 Th.s Đặng Thế Hiến Bài giảng môn học Pháp luật kinh tế (Mưc độ, pham vi trách nhiệm doanh nghiệp chỉ có ý nghia đươc áp dung doanh nghiệp bị tuyên bố phá san) Thứ tư, vào cấu chủ sở hữu phương thức góp vốn vào doanh nghiệp, doanh nghiệp chia thành: doanh nghiệp chủ sở hữu (doanh nghiệp tư nhân, công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên) doanh nghiệp nhiều chủ sở hữu (công ty cổ phần, công ty TNHH thành viên trở lên, công ty hợp danh) Thứ năm, vào loại hình tổ chức hoạt động, doanh nghiệp chia thành: Công ty cổ phần; công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh doanh nghiệp tư nhân 1.1.3 Thành lập doanh nghiệp đăng ký kinh doanh Với yêu cầu nguyên tắc tự kinh doanh, thành lập doanh nghiệp coi quyền nhà đầu tư Việc thành lập doanh nghiệp phải thực khuôn khổ pháp luật Các quy định thành lập doanh nghiệp mặt nhằm bảo đảm quyền tự kinh doanh nhà đầu tư, mặt khác phải đáp ứng yêu cầu quản lý nhà nước doanh nghiệp Các quy định thành lập doanh nghiệp bao gồm nội dung sau đây: 1.1.3.1 Đối tượng có quyền thành lập doanh nghiệp Tất tổ chức pháp nhân, gồm doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi Việt Nam, khơng phân biệt nơi đăng ký địa trụ sở cá nhân, không phân biệt nơi cư trú quốc tịch có quyền thành lập, tham gia thành lập doanh nghiệp Việt Nam theo quy định Luật Doanh nghiệp Tuy nhiên, Khoản Điều 13 Luật Doanh nghiệp năm 2005 quy định: “Tổ chức, cá nhân sau không quyền thành lập quản lý doanh nghiệp Việt Nam: a) Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân Việt Nam sử dụng tài sản nhà nước để thành lập doanh nghiệp kinh doanh thu lợi riêng cho quan, đơn vị mình; b) Cán bộ, cơng chức theo quy định pháp luật cán bộ, công chức; c) Sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, công nhân quốc phòng quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân Việt Nam; sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam; d) Cán lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ doanh nghiệp 100% vốn sở hữu nhà nước, trừ người cử làm đại diện theo uỷ quyền để quản lý phần vốn góp Nhà nước doanh nghiệp khác; đ) Người chưa thành niên; người bị hạn chế lực hành vi dân bị lực hành vi dân sự; e) Người chấp hành hình phạt tù bị Toà án cấm hành nghề kinh doanh; g) Các trường hợp khác theo quy định pháp luật phá sản” Th.s Đặng Thế Hiến Bài giảng môn học Pháp luật kinh tế Những đối tượng bị cấm thành lập quản lý doanh nghiệp có quyền góp vốn vào cơng ty, họ khơng thuộc trường hợp sau: - Cơ quan nhà nước, đơn vị thuộc lực lượng vũ trang nhân dân sử dụng tài sản nhà nước góp vốn vào doanh nghiệp để thu lợi riêng cho quan, đơn vị mình; - Các đối tượng khơng quyền góp vốn vào doanh nghiệp theo quy định pháp luật cán bộ, công chức2 1.1.3.2 Đăng ký kinh doanh Đăng ký kinh doanh thủ tục có ý nghĩa bản, "khai sinh" mặt pháp lý cho doanh nghiệp Theo quy định Điều Nghị định số 88/2006/NĐ-CP ngày 29/8/2006 Chính phủ Đăng ký kinh doanh, việc đăng ký kinh doanh doanh nghiệp thực quan đăng ký kinh doanh cấp tỉnh nơi doanh nghiệp dự định đặt trụ sở (gọi chung quan đăng ký kinh doanh cấp tỉnh) Người thành lập doanh nghiệp phải lập nộp đủ hồ sơ đăng ký kinh doanh 3, đồng thời phải chịu trách nhiệm tính trung thực, xác nội dung hồ sơ đăng ký kinh doanh Cơ quan đăng ký kinh doanh có trách nhiệm xem xét hồ sơ đăng ký kinh doanh cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh thời hạn mười ngày làm việc, kể từ ngày nhận hồ sơ; từ chối cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh thông báo văn cho người thành lập doanh nghiệp biết Thông báo phải nêu rõ lý yêu cầu sửa đổi, bổ sung Cơ quan đăng ký kinh doanh xem xét chịu trách nhiệm tính hợp lệ hồ sơ cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh; không yêu cầu người thành lập doanh nghiệp nộp thêm giấy tờ khác không quy định Doanh nghiệp cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh có đủ điều kiện sau đây: - Ngành, nghề đăng ký kinh doanh không thuộc lĩnh vực cấm kinh doanh; - Tên doanh nghiệp đặt theo quy định pháp luật4 ; - Có trụ sở theo quy định; - Có hồ sơ đăng ký kinh doanh hợp lệ theo quy định pháp luật; - Nộp đủ lệ phí đăng ký kinh doanh theo quy định pháp luật Khi đăng ký kinh doanh, doanh nghiệp ghi tên vào sổ đăng ký kinh doanh đươc cấp giấy chưng nhận đăng ký kinh doanh Kể từ ngày đươc cấp giấy chưng nhận đăng ký kinh doanh, doanh nghiệp tiến hành hoạt động kinh doanh Đối với ngành, nghề mà pháp luật quy định phải có điều kiện doanh nghiệp kinh doanh ngành, nghề có đủ điều kiện theo quy định Điều kiện kinh doanh yêu cầu mà doanh nghiệp phải có phải thực kinh doanh ngành, nghề cụ thể, thể giấy phép kinh doanh, giấy chứng nhận đủ điều kiện kinh doanh, chứng hành nghề, chứng nhận bảo hiểm trách nhiệm Khoản Điều 13 Luật Doanh nghiệp 2005 Xem điều từ Điều 16 đến Điều 23 Luật Doanh nghiệp 2005 Xem điều từ Điều 31 đến Điều 34 Luật Doanh nghiệp 2005 Th.s Đặng Thế Hiến Bài giảng môn học Pháp luật kinh tế nghề nghiệp, yêu cầu vốn pháp định yêu cầu khác Các hình thức điều kiện kinh doanh Chính phủ quy định Nghị định số 139/2007/NĐ-CP ngày 05/9/2007 Nếu doanh nghiệp tiến hành kinh doanh không đủ điều kiện theo quy định Chủ tịch Hội đồng thành viên Chủ tịch công ty Giám đốc/Tổng giám đốc (đối với công ty trách nhiệm hữu hạn), Chủ tịch Hội đồng quản trị Giám đốc/Tổng giám đốc (đối với công ty cổ phần), tất thành viên hợp danh (đối với công ty hợp danh) chủ sở hữu doanh nghiệp tư nhân (đối với doanh nghiệp tư nhân) phải liên đới chịu trách nhiệm trước pháp luật việc kinh doanh Sau cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, doanh nghiệp phải công bố nội dung đăng ký kinh doanh mạng thông tin doanh nghiệp quan đăng ký kinh doanh loại tờ báo viết báo điện tử ba số liên tiếp nội dung chủ yếu sau đây: - Tên doanh nghiệp; - Địa trụ sở doanh nghiệp, chi nhánh, văn phòng đại diện; - Ngành, nghề kinh doanh; - Vốn điều lệ công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh; số cổ phần giá trị vốn cổ phần góp số cổ phần quyền phát hành công ty cổ phần; vốn đầu tư ban đầu doanh nghiệp tư nhân; vốn pháp định doanh nghiệp kinh doanh ngành, nghề đòi hỏi phải có vốn pháp định; - Họ, tên, địa chỉ, quốc tịch, số Giấy chứng minh nhân dân, hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác, số định thành lập số đăng ký kinh doanh chủ sở hữu, thành viên cổ đông sáng lập; - Họ, tên, địa thường trú, quốc tịch, số Giấy chứng minh nhân dân, hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp; - Nơi đăng ký kinh doanh Trước đăng ký kinh doanh cho doanh nghiệp, thành viên sáng lập người đại diện theo ủy quyền nhóm thành viên sáng lập ký kết hợp đồng phục vụ cho việc thành lập doanh nghiệp Trường hợp doanh nghiệp thành lập doanh nghiệp người tiếp nhận quyền nghĩa vụ phát sinh từ hợp đồng ký kết Nếu doanh nghiệp khơng thành lập người ký kết hợp đồng hoàn toàn liên đới chịu trách nhiệm việc thực hợp đồng 1.1.4 Tổ chức lại doanh nghiệp Tổ chức lại doanh nghiệp bao gồm chia tách, hợp nhất, sáp nhập chuyển đổi hình thức pháp lý doanh nghiệp Quy định tổ chức lại doanh nghiệp sở pháp lý tạo điều kiện cho doanh nghiệp phát triển thuận lợi, hiệu đa dạng Quy định tổ chức lại áp dụng cho loại hình doanh nghiệp có khác phù hợp với đặc điểm loại hình doanh nghiệp Luật doanh nghiệp quy định tổ chức lại doanh Khoản Điều Luật Doanh nghiệp 2005 Th.s Đặng Thế Hiến Bài giảng môn học Pháp luật kinh tế nghiệp sở vận dụng quy định sáp nhập, hợp nhất, chia, tách chuyển đổi pháp nhân Bộ luật Dân 1.1.4.1 Chia doanh nghiệp Chia doanh nghiệp biện pháp tổ chức lại áp dụng cho công ty trách nhiệm hữu hạn công ty cổ phần, theo cơng ty trách nhiệm hữu hạn, cơng ty cổ phần chia thành số công ty loại Thủ tục chia công ty thực theo Điều 150, Luật Doanh nghiệp Sau đăng ký kinh doanh công ty mới, công ty bị chia chấm dứt tồn Các công ty phải liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ chưa toán, hợp đồng lao động nghĩa vụ tài sản khác cơng ty bị chia thoả thuận với chủ nợ, khách hàng người lao động để số cơng ty thực nghĩa vụ 1.1.4.2 Tách doanh nghiệp Tách doanh nghiệp biện pháp tổ chức lại áp dụng cho công ty trách nhiệm hữu hạn công ty cổ phần, theo cơng ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần tách cách chuyển phần tài sản cơng ty có (gọi công ty bị tách) để thành lập công ty loại (gọi công ty tách), chuyển phần quyền nghĩa vụ công ty bị tách sang công ty tách mà không chấm dứt tồn công ty bị tách Thủ tục tách công ty thực theo Điều 151 Luật Doanh nghiệp Sau đăng ký kinh doanh, công ty bị tách công ty tách phải liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ chưa toán, hợp đồng lao động nghĩa vụ tài sản khác công ty bị tách, trừ trường hợp công ty bị tách, công ty thành lập, chủ nợ, khách hàng người lao động công ty bị tách có thoả thuận khác 1.1.4.3 Hợp doanh nghiệp Hợp doanh nghiệp biện pháp tổ chức lại áp dụng cho tất loại hình cơng ty, theo hai số cơng ty loại (gọi công ty bị hợp nhất) hợp thành công ty (gọi công ty hợp nhất) cách chuyển toàn tài sản, quyền, nghĩa vụ lợi ích hợp pháp sang cơng ty hợp nhất, đồng thời chấm dứt tồn công ty bị hợp Thủ tục hợp công ty thực theo Điều 152, Luật Doanh nghiệp Sau đăng ký kinh doanh, công ty bị hợp chấm dứt tồn Công ty hợp hưởng quyền lợi ích hợp pháp, chịu trách nhiệm khoản nợ chưa toán, hợp đồng lao động nghĩa vụ tài sản khác công ty bị hợp 1.1.4.4 Sáp nhập doanh nghiệp Sáp nhập doanh nghiệp biện pháp tổ chức lại áp dụng cho tất loại hình cơng ty, theo công ty loại (gọi công ty bị sáp nhập) sáp nhập vào công ty khác (gọi cơng ty nhận sáp nhập) cách chuyển tồn tài sản, quyền, nghĩa vụ lợi ích hợp pháp sang công ty nhận sáp nhập, đồng thời chấm dứt tồn công ty bị sáp nhập Thủ tục sáp nhập công ty thực theo Điều 153, Luật Doanh nghiệp Sau đăng ký kinh doanh, công ty nhận sáp nhập hưởng quyền lợi ích hợp pháp, chịu trách nhiệm khoản nợ chưa toán, hợp đồng lao động nghĩa vụ tài sản khác công ty bị sáp nhập Th.s Đặng Thế Hiến Bài giảng môn học Pháp luật kinh tế 1.1.4.5 Chuyển đổi doanh nghiệp Có nhiều trường hợp chuyển đổi doanh nghiệp thủ tục cụ thể quy định cho trường hợp chuyển đổi Thủ tục chuyển đổi công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần (gọi công ty chuyển đổi) thành công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn (gọi công ty chuyển đổi) thực theo Điều 154 Luật Doanh nghiệp Nghị định số 139/2007/NĐ-CP ngày 05/9/2007 Nghị định quy định việc chuyển đổi từ doanh nghiệp tư nhân sang công ty trách nhiệm hữu hạn Sau đăng ký kinh doanh, công ty chuyển đổi chấm dứt tồn Công ty chuyển đổi hưởng quyền lợi ích hợp pháp, chịu trách nhiệm khoản nợ chưa toán, hợp đồng lao động nghĩa vụ tài sản khác công ty chuyển đổi Đối với công ty nhà nước thực theo lộ trình chuyển đổi hàng năm, chậm thời hạn bốn (4) năm kể từ ngày Luật Doanh nghiệp năm 2005 có hiệu lực, cơng ty nhà nước thành lập theo quy định Luật Doanh nghiệp Nhà nước năm 2003 phải chuyển đổi thành công ty trách nhiệm hữu hạn công ty cổ phần Trong thời hạn chuyển đổi, quy định Luật Doanh nghiệp Nhà nước năm 2003 tiếp tục áp dụng doanh nghiệp nhà nước Luật Doanh nghiệp năm 2005 khơng có quy định Việc chuyển đổi tổng công ty nhà nước, công ty nhà nước độc lập, công ty mẹ công ty nhà nước theo hình thức cơng ty mẹ-cơng ty hoạt động theo Luật Doanh nghiệp thực theo Nghị định số 111/2007/NĐ-CP ngày 26/6/2007 Việc chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên thực theo Nghị định số 95/2006/NĐ-CP ngày 08/9/2006 Việc chuyển đổi doanh nghiệp 100% vốn nhà nước thành công ty cổ phần thực theo Nghị định số 109/2007/NĐ-CP ngày 26/6/2007 Nghị định số 101/2006/NĐ-CP ngày 21/9/2006 quy định việc đăng ký lại, chuyển đổi đăng ký đổi Giấy chứng nhận đầu tư doanh nghiệp có vốn đầu tư nước theo quy định Luật Doanh nghiệp Luật Đầu tư 1.1.5 Giải thể doanh nghiệp Giải thể doanh nghiệp thủ tục pháp lý dẫn đến chấm dứt tồn doanh nghiệp Khi doanh nghiệp giải thể, hoạt động doanh nghiệp chấm dứt, nghĩa vụ doanh nghiệp giải tài sản lại doanh nghiệp phân chia cho thành viên (chủ sở hữu doanh nghiệp) Các quy định pháp luật giải thể doanh nghiệp bao gồm nội dung là: trường hợp giải thể, điều kiện giải thể thủ tục giải thể 1.1.5.1 Các trường hợp giải thể điều kiện giải thể doanh nghiệp a Các trường hợp giải thể Quyết định việc giải thể doanh nghiệp thuộc quyền chủ sở hữu doanh nghiệp Tuy nhiên, doanh nghiệp khơng cịn thoả mãn điều kiện tồn theo quy định pháp luật kinh doanh vi phạm pháp luật, bắt buộc doanh nghiệp phải giải thể Th.s Đặng Thế Hiến Bài giảng môn học Pháp luật kinh tế Theo Khoản Điều 57 Luật Doanh nghiệp, doanh nghiệp giải thể trường hợp sau: - Kết thúc thời hạn hoạt động ghi Điều lệ công ty mà khơng có định gia hạn; - Theo định chủ doanh nghiệp doanh nghiệp tư nhân; tất thành viên hợp danh công ty hợp danh; Hội đồng thành viên, chủ sở hữu công ty công ty trách nhiệm hữu hạn; Đại hội đồng cổ đông công ty cổ phần; - Cơng ty khơng cịn đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định Luật Doanh nghiệp thời hạn sáu tháng liên tục; - Bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh b Điều kiện giải thể Các quy định giải thể doanh nghiệp không tạo sở pháp lý để chấm dứt tồn doanh nghiệp, mà quan trọng bảo vệ quyền lợi chủ thể có liên quan, đặc biệt quyền lợi chủ nợ người lao động doanh nghiệp chấm dứt tồn Về pháp lý, vấn đề quan trọng giải thể doanh nghiệp giải khoản nợ hợp đồng mà doanh nghiệp giao kết trước chấm dứt tồn Về lý luận, khoản nợ hợp đồng thực giải pháp: doanh nghiệp tiến hành toán hết khoản nợ thực đầy đủ nghĩa vụ hợp đồng; Chuyển giao nghĩa vụ toán nợ nghĩa vụ hợp đồng cho chủ thể khác theo thỏa thuận bên có liên quan Theo Khoản Điều 157, Luật Doanh nghiệp, doanh nghiệp giải thể bảo đảm toán hết khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác 1.1.5.2 Thủ tục giải thể doanh nghiệp a Thơng qua định giải thể doanh nghiệp Khi có giải thể, để tiến hành việc giải thể, doanh nghiệp phải thông qua định giải thể Quyết định giải thể doanh nghiệp phải có nội dung chủ yếu theo quy định Khoản Điều 158 Luật Doanh nghiệp Sau thông qua định giải thể, doanh nghiệp phải gửi định giải thể đến quan đăng ký kinh doanh, chủ nợ, người lao động, người có quyền, nghĩa vụ lợi ích liên quan Quyết định giải thể phải niêm yết cơng khai trụ sở doanh nghiệp chi nhánh doanh nghiệp Đối với trường hợp mà pháp luật yêu cầu phải đăng báo định giải thể doanh nghiệp phải đăng tờ báo viết báo điện tử ba số liên tiếp Khi gửi định giải thể cho chủ nợ, doanh nghiệp phải gửi kèm theo thông báo phương án giải nợ Thông báo phải ghi rõ tên, địa chủ nợ, số nợ, thời hạn, địa điểm phương thức toán số nợ đó, cách thức thời hạn giải khiếu nại chủ nợ b Thanh lý tài sản toán khoản nợ doanh nghiệp Th.s Đặng Thế Hiến Bài giảng môn học Pháp luật kinh tế Thanh lý tài sản toán khoản nợ vấn đề quan trọng, chủ yếu doanh nghiệp giải thể Việc toán khoản nợ phức tạp liên quan đến quyền lợi nhiều người, phải tiến hành theo trình tự, thủ tục định Theo Khoản Điều 158 Luật Doanh nghiệp, chủ doanh nghiệp tư nhân, Hội đồng thành viên chủ sở hữu công ty, Hội đồng quản trị trực tiếp tổ chức lý tài sản doanh nghiệp, trừ trường hợp Điều lệ công ty quy định thành lập tổ chức lý riêng Các khoản nợ doanh nghiệp toán theo thứ tự: (i) Các khoản nợ lương, trợ cấp việc, bảo hiểm xã hội theo quy định pháp luật quyền lợi khác người lao động theo thoả ước lao động tập thể hợp đồng lao động ký kết; (ii) Nợ thuế khoản nợ khác Sau toán hết khoản nợ chi phí giải thể doanh nghiệp, phần cịn lại thuộc chủ doanh nghiệp tư nhân, thành viên, cổ đông chủ sở hữu công ty c Xoá tên doanh nghiệp sổ đăng ký kinh doanh Sau toán hết khoản nợ doanh nghiệp, người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp phải gửi hồ sơ giải thể doanh nghiệp đến quan đăng ký kinh doanh Trong thời hạn bảy ngày làm việc kể từ ngày nhận đủ hồ sơ hợp lệ, quan đăng ký kinh doanh xoá tên doanh nghiệp sổ đăng ký kinh doanh d Giải thể doanh nghiệp bị thu hồi giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Trường hợp doanh nghiệp bị thu hồi giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, doanh nghiệp phải giải thể thời hạn sáu tháng, kể từ ngày bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Sau thời hạn mà quan đăng ký kinh doanh khơng nhận hồ sơ giải thể doanh nghiệp doanh nghiệp coi giải thể quan đăng ký kinh doanh xoá tên doanh nghiệp sổ đăng ký kinh doanh Trong trường hợp này, người đại diện theo pháp luật, thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn, chủ sở hữu công ty công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên, thành viên Hội đồng quản trị công ty cổ phần, thành viên hợp danh công ty hợp danh liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác chưa toán 1.1.6 Phá sản doanh nghiệp Luật Doanh nghiệp năm 2005 quy định việc phá sản doanh nghiệp thực theo quy định pháp luật phá sản Theo đó, việc phá sản doanh nghiệp tuân thủ theo quy định Luật Phá sản Quốc hội thông qua ngày 15/6/2004 - Thủ tục phá sản áp dụng doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản bao gồm: + Nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản; + Phục hồi hoạt động kinh doanh; + Thanh lý tài sản, khoản nợ; + Tuyên bố doanh nghiệp bị phá sản Th.s Đặng Thế Hiến Bài giảng mơn học Pháp luật kinh tế - Sau có định mở thủ tục phá sản, vào quy định cụ thể Luật phá sản, Thẩm phán định áp dụng hai thủ tục (phục hồi hoạt động kinh doanh; lý tài sản, khoản nợ) định chuyển từ áp dụng thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh sang áp dụng thủ tục lý tài sản, khoản nợ tuyên bố doanh nghiệp bị phá sản 1.2 Doanh nghiệp nhà nước 1.2.1 Khái niệm phân loại doanh nghiệp nhà nước a Khái niệm doanh nghiệp nhà nước Doanh nghiệp nhà nước có lịch sử tồn tai lâu đời giữ vai trò chủ đao điêu kiện kinh tế thị trường Việt Nam Trong giai đoan khác nhau, quan điểm pháp lý vê doanh nghiệp nhà nước có đặc thù thay đôi định phù hợp với thực tiễn kinh doanh Trong thời gian đầu trình đổi kinh tế Việt Nam, doanh nghiệp nhà nước quan niệm tổ chức kinh doanh Nhà nước đầu tư 100% vốn điều lệ (Điều NĐ 388/HĐBT ngày 20 tháng 11 năm 1991) Doanh nghiệp nhà nước bao gồm tổ chức kinh tế hoạt động cơng ích Nhà nước (Điều Luật Doanh nghiệp nhà nước năm 1995) Doanh nghiệp nhà nước theo cách hiểu tiếp cận điều chỉnh pháp luật có khác biệt rõ rệt với loại hình doanh nghiệp khác vấn đề chủ sở hữu tổ chức quản lý hoạt động doanh nghiệp Từ thay đổi tư quản lý kinh tế điều chỉnh pháp luật doanh nghiệp, Luật Doanh nghiệp nhà nước 2003 có định nghĩa doanh nghiệp nhà nước Theo Luật này, doanh nghiệp nhà nước hiểu tổ chức kinh tế Nhà nước sở hữu tồn vốn điều lệ có cổ phần, vốn góp chi phối, tổ chức hình thức cơng ty nhà nước, cơng ty cổ phần, cơng ty trách nhiệm hữu hạn Cũng hiểu “Doanh nghiệp nhà nước doanh nghiệp Nhà nước sở hữu 50% vốn điều lệ” (Khoản 22 Điều Luật Doanh nghiệp 2005) Theo quy định này, phạm vi doanh nghiệp nhà nước mở rộng đáng kể, theo doanh nghiệp nhà nước bao gồm ba hình thức là: cơng ty nhà nước, cơng ty cổ phần nhà nước công ty trách nhiệm hữu hạn nhà nước thành viên, công ty trách nhiệm hữu hạn nhà nước thành viên trở lên b Phân loại doanh nghiệp nhà nước Căn cư vào cấu chủ sở hữu doanh nghiệp, doanh nghiệp nhà nước có loai: - Cơng ty nhà nước doanh nghiệp Nhà nước sở hữu toàn vốn điều lệ, thành lập, tổ chức quản lý, đăng ký hoạt động theo quy định Luật doanh nghiệp nhà nước Công ty nhà nước tổ chức hình thức cơng ty nhà nước độc lập, tổng cơng ty nhà nước Có loại tổng cơng ty nhà nước là: Tổng công ty Nhà nước Điều Luật Doanh nghiệp nhà nước năm 2005 Th.s Đặng Thế Hiến Bài giảng môn học Pháp luật kinh tế định thành lập đầu tư; Tổng công ty công ty tự đầu tư thành lập; Tổng công ty đầu tư kinh doanh vốn nhà nước - Công ty cổ phần: Doanh nghiệp nhà nước hình thức cơng ty cổ phần có loại: Công ty cổ phần nhà nước công ty cổ phần mà tồn cổ đơng cơng ty nhà nước tổ chức Nhà nước uỷ quyền góp vốn cơng ty cổ phần mà Nhà nước có cổ phần chi phối, tổ chức hoạt động theo Luật Doanh nghiệp - Công ty trách nhiệm hữu hạn: Doanh nghiệp nhà nước hình thức cơng ty TNHH có loại: Cơng ty trách nhiệm hữu hạn nhà nước thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn Nhà nước sở hữu toàn vốn điều lệ; Công ty trách nhiệm hữu hạn nhà nước hai thành viên trở lên Nhà nước sở hữu tồn vốn điều lệ; Cơng ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên mà Nhà nước có vốn góp chi phối, tổ chức quản lý đăng ký hoạt động theo quy định Luật Doanh nghiệp Các công ty cổ phần công ty trách nhiệm hữu hạn doanh nghiệp nhà nước, thành lập, tổ chức hoạt động theo Luật Doanh nghiệp năm 2005 Việc xác định công ty thuộc phạm vi doanh nghiệp nhà nước có mục đích chủ yếu đặt số quy định riêng (trong Luật Doanh nghiệp nhà nước) để điều chỉnh mối quan hệ chủ sở hữu nhà nước với người đại diện vốn Nhà nước doanh nghiệp 1.2.2 Thành lập, tổ chức lại, giải thể, phá sản doanh nghiệp nhà nước 1.2.2.1 Điều kiện thành lập doanh nghiệp nhà nước Quy chế thành lập, tổ chức lại, giải thể công ty nhà nước ghi nhận Chương Luật Doanh nghiệp nhà nước 2003 hướng dẫn cụ thể Nghị định 180/2004/NĐ-CP ngày 28 tháng 10 năm 2004 Nội dung quy định thành lập công ty nhà nước bao gồm: - Có hồ sơ hợp lệ theo quy định, bao gồm: + Tờ trình đề nghị thành lập công ty; + Đề án thành lập công ty quy định khoản Điều này; + Dự thảo Điều lệ công ty; + Đơn xin giao đất, thuê đất; + Đơn đề nghị ưu đãi đầu tư theo quy định pháp luật khuyến khích đầu tư (nếu có) - Bảo đảm đủ điều kiện vốn; mức vốn điều lệ phù hợp với ngành, nghề kinh doanh địi hỏi phải có vốn pháp định; - Dự thảo Điều lệ công ty không trái với quy định Luật quy định khác pháp luật; - Đề án thành lập cơng ty phải bảo đảm tính khả thi, hiệu quả, đáp ứng u cầu trình độ cơng nghệ tiên tiến Nhà nước quy định, thuộc ngành, lĩnh vực, địa bàn thành lập mới, phù hợp với chiến lược quy hoạch phát triển kinh tế - xã hội Th.s Đặng Thế Hiến 10 Bài giảng mơn học Pháp luật kinh tế đồng điều khoản trọng tài tồn độc lập với hợp đồng Việc thay đổi, gia hạn, hủy bỏ hợp đồng, vô hiệu hợp đồng không ảnh hưởng đến hiệu lực điều khoản trọng tài Thỏa thuận trọng tài điều kiện tiên cho việc giải tranh chấp phương thức trọng tài phải thỏa thuận trọng tài có hiệu lực pháp lý Thỏa thuận trọng tài bị coi vô hiệu trường hợp sau đây: - Tranh chấp phát sinh không thuộc hoạt động thương mại; - Người ký thỏa thuận trọng tài khơng có thẩm quyền ký kết theo quy định pháp luật; - Một bên ký kết thỏa thuận trọng tài khơng có lực hành vi dân đầy đủ; - Thỏa thuận trọng tài khơng có quy định quy định không rõ đối tượng tranh chấp, tổ chức trọng tài có thẩm quyền giải vụ tranh chấp mà sau bên khơng có thỏa thuận bổ sung; - Thỏa thuận trọng tài không lập thành văn b Hình thức giải tranh chấp Hội đồng Trọng tài Tranh chấp bên giải Hội đồng Trọng tài Tùy theo vụ tranh chấp mà bên thỏa thuận Hội đồng Trọng tài có trọng tài viên ba Trọng tài viên Có hai loại Hội đồng Trọng tài Hội đồng Trọng tài Trung tâm Trọng tài tổ chức Hội đồng Trọng tài bên thành lập Đối với Hội đồng Trọng tài Trung tâm Trọng tài tổ chức, trọng tài viên phải chọn danh sách Trọng tài viên Trung tâm Trọng tài mà bên lựa chọn yêu cầu giải vụ tranh chấp Đối với Hội đồng trọng tài bên thành lập (thường gọi trọng tài vụ việc, tự giải thể sau kết thúc giải vụ tranh chấp) Trọng tài viên thuộc danh sách ngồi danh sách Trọng tài viên Trung tâm Trọng tài Việt Nam Loại Hội đồng Trọng tài cụ thể sử dụng để giải vụ tranh chấp bên lựa chọn c Khi giải tranh chấp, Trọng tài viên phải độc lập, khách quan, vô tư, phải vào pháp luật tôn trọng thỏa thuận bên Công dân Việt Nam làm Trọng tài viên có đủ điều kiện sau đây: - Có lực hành vi dân đầy đủ; - Có phẩm chất đạo đức tốt, trung thực, vơ tư, khách quan; - Có đại học qua thực tế công tác theo ngành học học từ năm năm trở lên Người bị quản chế hành chính, bị truy cứu trách nhiệm hình bị kết án mà chưa xóa án tích, Thẩm phán, Kiểm sát viên, Điều tra viên, Chấp hành Th.s Đặng Thế Hiến 79 Bài giảng môn học Pháp luật kinh tế viên, công chức công tác Tòa án nhân dân, Viện kiểm sát nhân dân, quan điều tra, quan thi hành án không làm Trọng tài viên Trọng tài viên phải từ chối giải vụ tranh chấp trường hợp tham gia khơng bảo đảm tính độc lập, khách quan, vơ tư Trong q trình tố tụng trọng tài, quyền tự định đoạt bên tôn trọng thơng qua quy định bên tự hòa giải yêu cầu Hội đồng trọng tài tiến hành hòa giải Những thỏa thuận bên qua hòa giải Hội đồng Trọng tài chấp thuận, kể thỏa thuận phiên họp giải vụ tranh chấp trước Hội đồng Trọng tài Quyết định trọng tài d Nguyên tắc áp dụng pháp luật để giải vụ tranh chấp - Đối với vụ tranh chấp bên Việt Nam, Hội đồng Trọng tài áp dụng pháp luật Việt Nam để giải tranh chấp - Đối với vụ tranh chấp có yếu tố nước ngồi, Hội đồng Trọng tài áp dụng pháp luật bên lựa chọn Trường hợp bên không lựa chọn pháp luật để giải vụ tranh chấp Hội đồng Trọng tài định Ngồi ra, có riêng số quy định chọn Trọng tài viên, Tòa án định Trọng tài viên địa điểm giải vụ tranh chấp Điều 49 Pháp lệnh Trọng tài thương mại - Trong trường hợp điều ước quốc tế mà Việt Nam thành viên có quy định khác với quy định Pháp lệnh Trọng tài thương mại nói riêng pháp luật Việt Nam nói chung áp dụng quy định điều ước quốc tế 6.2.4 Các giai đoạn tố tụng trọng tài thương mại Tố tụng trọng tài khái quát thành giai đoạn sau đây: a Khởi kiện Tùy theo loại Hội đồng Trọng tài mà bên lựa chọn, nguyên đơn gửi đơn kiện đến Trung tâm Trọng tài gửi cho bị đơn Kèm theo đơn kiện phải có thỏa thuận trọng tài, tài liệu chứng Bị đơn phải gửi tự bảo vệ cho Trung tâm Trọng tài gửi cho nguyên đơn Nguyên đơn phải nộp tạm ứng phí trọng tài bên thua kiện phải chịu phí trọng tài, trừ trường hợp bên có thỏa thuận khác Thời hiệu khởi kiện giải vụ tranh chấp trọng tài xác định sau: Đối với vụ tranh chấp mà pháp luật có quy định thời hiệu khởi kiện thời hiệu khởi kiện thực theo quy định pháp luật Đối với vụ tranh chấp mà pháp luật không quy định thời hiệu khởi kiện thời hiệu khởi kiện giải vụ tranh chấp trọng tài hai năm, kể từ ngày xảy tranh chấp, trừ trường hợp bất khả kháng Địa điểm giải vụ tranh chấp bên thỏa thuận, khơng có thỏa thuận Hội đồng Trọng tài định phải bảo đảm thuận tiện cho bên việc giải b Thành lập hoạt động Hội đồng Trọng tài Th.s Đặng Thế Hiến 80 Bài giảng môn học Pháp luật kinh tế Trường hợp Hội đồng Trọng tài có ba Trọng tài viên ngun đơn bị đơn (hoặc bị đơn) bên chọn Trọng tài viên Hai Trọng tài viên chọn Trọng tài viên thứ ba làm Chủ tịch Hội đồng Trọng tài Hội đồng Trọng tài nghiên cứu hồ sơ, thực hoạt động cụ thể để xác minh việc thấy cần thiết, thu thập chứng Trong q trình tố tụng trọng tài, bên khiếu nại để xem xét Thỏa thuận trọng tài, thẩm quyền Hội đồng Trọng tài Các bên tự hòa giải yêu cầu Hội đồng Trọng tài hịa giải, có quyền u cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời sau: - Bảo toàn chứng trường hợp chứng bị tiêu hủy có nguy bị tiêu hủy; - Kê biên tài sản tranh chấp; - Cấm chuyển dịch tài sản tranh chấp; - Cấm thay đổi trạng tài sản tranh chấp; - Kê biên niêm phong tài sản nơi gửi giữ; - Phong tỏa tài khoản ngân hàng Bị đơn có quyền kiện lại nguyên đơn vấn đề có liên quan đến yêu cầu nguyên đơn c Phiên họp giải tranh chấp Quyết định trọng tài Phiên họp giải vụ tranh chấp không công khai Trường hợp có đồng ý bên, Hội đồng Trọng tài cho phép người khác tham dự phiên họp Quyết định trọng tài có hiệu lực kể từ ngày cơng bố Quyết định trọng tài công bố phiên họp cuối sau chậm 60 ngày, kể từ ngày kết thúc phiên họp cuối Toàn văn Quyết định trọng tài phải gửi cho bên sau ngày công bố Bên không đồng ý với Quyết định trọng tài có quyền làm đơn gửi Tịa án cấp tỉnh nơi Hội đồng Trọng tài Quyết định trọng tài, để yêu cầu hủy Quyết định trọng tài d Thi hành Quyết định trọng tài Nếu bên phải thi hành Quyết định trọng tài không tự nguyện thi hành, bên thi hành có quyền làm đơn yêu cầu quan thi hành án cấp tỉnh nơi có trụ sở, nơi cư trú nơi có tài sản bên phải thi hành, thi hành Quyết định trọng tài Trình tự, thủ tục thời hạn thi hành Quyết định trọng tài theo quy định pháp luật thi hành án dân Th.s Đặng Thế Hiến 81 Bài giảng môn học Pháp luật kinh tế 6.2.5 Sự hỗ trợ quan nhà nước tố tụng trọng tài thương mại Nhằm mục đích tăng cường hiệu việc giải tranh chấp kinh doanh thương mại Trọng tài, tố tụng trọng tài thương mại hành có can thiệp hỗ trợ quan nhà nước nhiều công việc Thứ nhất, việc lập Hội đồng Trọng tài Đối với Hội đồng Trọng tài bên thành lập mà bên thỏa thuận có Trọng tài viên lại không thống chọn Trọng tài viên theo yêu cầu bên, Chánh án Tòa án cấp tỉnh nơi bị đơn có trụ sở cư trú giao cho Thẩm phán định Trọng tài viên cho bên Trường hợp vụ tranh chấp có nhiều bị đơn mà bị đơn không thống việc chọn Trọng tài viên ngun đơn có quyền u cầu Tịa án cấp tỉnh nơi có trụ sở cư trú bị đơn định Trọng tài viên cho bị đơn Thứ hai, trường hợp không đồng ý với định Hội đồng Trọng tài khiếu nại để xem xét Thỏa thuận trọng tài, thẩm quyền Hội đồng Trọng tài, bên có quyền u cầu Tịa án cấp tỉnh nơi Hội đồng Trọng tài định xem xét lại định Thứ ba, việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời Thẩm phán Tòa án cấp tỉnh nơi Hội đồng Trọng tài thụ lý vụ tranh chấp người định áp dụng hủy bỏ áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời Thứ tư, Tòa án định hủy Quyết định trọng tài bên yêu cầu chứng minh Hội đồng Trọng tài Quyết định trọng tài thuộc trường hợp sau đây: - Khơng có thỏa thuận trọng tài; - Thỏa tuận trọng tài vô hiệu; - Thành phần Hội đồng Trọng tài, tố tụng trọng tài không phù hợp với thỏa thuận bên theo quy định Pháp lệnh Trọng tài thương mại; - Vụ tranh chấp không thuộc thẩm quyền Hội đồng Trọng tài; - Trong q trình giải vụ tranh chấp, có Trọng tài viên vi phạm nghĩa vụ Trọng tài viên; - Quyết định trọng tài trái với lợi ích cơng cộng Nhà nước Việt Nam Thứ năm, bảo đảm cưỡng chế nhà nước thi hành Quyết định trọng tài Hiện nay, Quyết định trọng tài có hiệu lực thi hành bảo đảm thực cưỡng chế nhà nước án, định Tòa án Th.s Đặng Thế Hiến 82 Bài giảng môn học Pháp luật kinh tế 6.3 Giải tranh chấp kinh doanh thơng qua tồ án kinh tế 6.3.1 Những nguyên tắc tố tụng dân tòa án kinh tế Tranh chấp kinh doanh, thương mại vụ việc dân giải Tòa án phải tuân theo nguyên tắc sau đây: - Bảo đảm pháp chế xã hội chủ nghĩa tố tụng dân sự; - Cá nhân, quan, tổ chức có quyền u cầu Tịa án bảo quyền lợi ích hợp pháp người khác; - Quyền định tự định đoạt đương sự; - Các đương có quyền nghĩa vụ cung cấp chứng chứng minh cho yêu cầu có hợp pháp; - Bình đẳng quyền nghĩa vụ tố tụng dân sự; - Bảo đảm quyền bảo vệ đương sự; - Tịa án có trách nhiệm tiến hành hòa giải tạo điều kiện thuận lợi để đương tự hòa giải; - Hội thẩm nhân dân tham gia xét xử vụ án dân sự; - Thẩm phán Hội thẩm nhân dân xét xử độc lập tuân theo pháp luật; - Trách nhiệm quan, người tiến hành tố tụng dân sự; - Tòa án xét xử tập thể định theo đa số; - Xét xử công khai; - Bảo đảm vô tư người tiến hành tham gia tố tụng dân Pháp luật quy định người không tiến hành tham gia tố tụng; - Thực hai cấp xét xử sơ thẩm phúc thẩm; - Giám đốc việc xét xử: Tòa án cấp giám đốc việc xét xử Tòa án cấp dưới; - Bảo đảm hiệu lực án, định Tòa án Tòa án nhân dân quan, tổ chức giao nhiệm vụ thi hành án, định Tòa án phải nghiêm chỉnh thi hành chịu trách nhiệm trước pháp luật việc thực nhiệm vụ này; - Tiếng nói chữ viết dùng tố tụng dân tiếng Việt Người tham gia tố tụng dân có quyền dùng tiếng nói chữ viết dân tộc mình, trường hợp cần phải có người phiên dịch; - Viện kiểm sát nhân dân kiểm sát việc tuân theo pháp luật tố tụng dân sự; - Trách nhiệm chuyển giao tài liệu, giấy tờ Tịa án; - Cá nhân, quan, tổ chức có quyền nghĩa vụ tham gia tố tụng dân sự; - Bảo đảm quyền khiếu nại, tố cáo tố tụng dân 6.3.2 Thẩm quyền tòa án giải tranh chấp kinh doanh a Thẩm quyền theo vụ việc Có bốn nhóm tranh chấp kinh doanh, thương mại thuộc thẩm quyền giải Tòa án (Điều 29 Bộ luật Tố tụng dân 2004): Th.s Đặng Thế Hiến 83 Bài giảng môn học Pháp luật kinh tế Thứ nhất, tranh chấp phát sinh hoạt động kinh doanh, thương mại cá nhân, tổ chức có đăng ký kinh doanh với có mục đích lợi nhuận bao gồm: - Mua bán hàng hóa; - Cung ứng dịch vụ; - Phân phối; - Đại diện, đại lý; - Ký gửi; - Thuê, cho thuê, thuê mua; - Xây dựng; - Tư vấn, kỹ thuật; - Vận chuyển hàng hóa, hành khách đường sắt, đường bộ, đường thủy nội địa; - Vận chuyển hàng hóa, hành khách đường hàng khơng, đường biển; - Mua bán cổ phiếu, trái phiếu giấy tờ có giá khác; - Đầu tư, tài chính, ngân hàng; - Bảo hiểm; - Thăm dò, khai thác Thứ hai, tranh chấp quyền sở hữu trí tuệ, chuyển giao công nghệ cá nhân, tổ chức với có mục đích lợi nhuận Thứ ba, tranh chấp công ty với thành viên công ty, thành viên công ty với liên quan đến việc thành lập, hoạt động, giải thể, sáp nhập, hợp nhất, chia, tách, chuyển đổi hình thức tổ chức công ty Thứ tư, tranh chấp khác kinh doanh, thương mại mà pháp luật có quy định b Thẩm quyền Tòa án cấp Ở Việt Nam, có hai cấp tịa án tiến hành xét xử sơ thẩm Tòa án cấp huyện Tịa án cấp tỉnh Tịa án cấp huyện có thẩm quyền giải theo thủ tục sơ thẩm tranh chấp kinh doanh, thương mại từ điểm a đến điểm i thuộc nhóm thẩm quyền theo vụ việc nêu Tịa án cấp tỉnh có thẩm quyền giải theo thủ tục sơ thẩm tranh chấp kinh doanh, thương mại thuộc thẩm quyền giải Tòa án lại, trừ tranh chấp thuộc thẩm quyền Tòa án cấp huyện Khi cần thiết, Tịa án cấp tỉnh lấy lên để giải tranh chấp thuộc thẩm quyền giải Tòa án cấp huyện c Thẩm quyền xét xử theo lãnh thổ Khi xác định tranh chấp giải Tồ án cấp nào, cịn phải xác định Tồ án địa phương có thẩm quyền giải tranh chấp Để tạo điều kiện thuận lợi cho việc xác minh, thu thập tài liệu, chứng thi hành án, Điều 35 Bộ luật Tố tụng dân ngày 15 tháng năm 2004 quy định: Th.s Đặng Thế Hiến 84 Bài giảng môn học Pháp luật kinh tế - Tồ án có thẩm quyền xét xử sơ thẩm vụ án kinh doanh thương mại Toà án nơi bị đơn cư trú, làm việc bị đơn (nếu bị đơn cá nhân) nơi bị đơn có trụ sở (nếu bị đơn quan, tổ chức) - Để bảo đảm quyền tự định đoạt bên, pháp luật tố tụng quy định bên có tranh chấp có quyền tự thoả thuận với văn yêu cầu Toà án nơi cư trú, làm việc nguyên đơn (nếu nguyên đơn cá nhân) nơi nguyên đơn có trụ sở (nếu nguyên đơn quan, tổ chức) giải vụ án - Trường hợp vụ án liên quan đến bất động sản Tồ án nơi có bất động sản có thẩm quyền giải d Thẩm quyền xét xử theo lựa chọn nguyên đơn Trong thực tế, xác định thẩm quyền Tồ án theo cấp theo lãnh thổ có trường hợp có nhiều Tồ án có thẩm quyền giải vụ án Chính vậy, bảo đảm quyền lợi ích hợp pháp nguyên đơn, tạo điều kiện thuận lợi cho nguyên đơn tiến hành khởi kiện, pháp luật cịn quy định ngun đơn có quyền lựa chọn Toà án để yêu cầu giải vụ án trường hợp sau (Điều 36 Bộ luật Tố tụng dân 2004): - Nếu nơi cư trú, làm việc, trụ sở bị đơn, ngun đơn u cầu Tịa án nơi có tài sản, nơi có trụ sở nơi cư trú cuối bị đơn giải - Nếu tranh chấp phát sinh từ hoạt động chi nhánh tổ chức, ngun đơn u cầu Tồ án nơi tổ chức có trụ sở nơi tổ chức có chi nhánh giải - Nếu tranh chấp phát sinh từ quan hệ hợp đồng nguyên đơn u cầu Tồ án nơi hợp đồng thực giải quyết; - Nếu bị đơn cư trú, làm việc, có trụ sở nhiều nơi khác nhau, ngun đơn u cầu Tồ án bị đơn có cư trú, làm việc, có trụ sở giải - Nếu tranh chấp đến bất động sản mà bất động sản nhiều nơi khác nhau, ngun đơn u cầu Tồ án nơi có bất động sản giải 6.3.3 Các giai đoạn tố tụng dân giải tranh chấp kinh doanh Thủ tục giải tranh chấp kinh doanh, thương mại thực theo quy định chung tố tụng dân Có thể khái quát thủ tục giải tranh chấp kinh doanh, thương mại Tịa án có giai đoạn sau a Khởi kiện thụ lý vụ án Một vụ án dân nói chung, vụ án tranh chấp kinh doanh, thương mại nói riêng bắt đầu có đơn khởi kiện Đơn khởi kiện thể ý chí đơn phương nguyên đơn mà không cần thỏa thuận bên Thỏa thuận trọng tài tố tụng trọng tài Đơn khởi kiện kèm theo tài liệu, chứng nộp trực tiếp gửi qua bưu điện đến Tòa án theo quy định thẩm quyền phía Trường hợp pháp luật khơng có quy định khác thời hiệu khởi kiện thời hiệu hai năm kể từ ngày quyền lợi ích hợp pháp cá nhân, tổ chức bị xâm phạm Nguyên đơn phải nộp tiền tạm ứng án phí sơ thẩm, trừ trường hợp miễn nộp tiền tạm ứng án phí Th.s Đặng Thế Hiến 85 Bài giảng môn học Pháp luật kinh tế Sau nhận đơn khởi kiện tài liệu, chứng kèm theo, xét thấy vụ án thuộc thẩm quyền giải Tịa án Tịa án phải thơng báo cho người khởi kiện biết để họ đến Tòa án làm thủ tục nộp tiền tạm ứng án phí Tòa án thụ lý vụ án người khởi kiện nộp biên lai nộp tiền tạm ứng án phí Trường hợp người khởi kiện miễn nộp tiền tạm ứng án phí Tịa án phải thụ lý vụ án nhận đơn khởi kiện Sau thụ lý vụ án, Chánh án Tòa án phân công Thẩm phán giải vụ án, thông báo việc thụ lý vụ án cho bị đơn, cá nhân, quan, tổ chức có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan đén việc giải vụ án, cho Viện Kiểm sát cấp việc Tòa án thụ lý vụ án Bị đơn phải gửi đến Tòa án văn ghi ý kiến yêu cầu người khởi kiện tài liệu, chứng kèm theo, có Đồng thời, bị đơn có quyền yêu cầu phản tố nguyên đơn giai đoạn Trong trình giải vụ án, đương có quyền u cầu tịa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời b Hòa giải chuẩn bị xét xử Quy định quan trọng trách nhiệm Tòa án tố tụng dân phải tiến hành hòa giải để đương thỏa thuận với việc giải vụ án, trừ vụ án không hịa giải khơng tiến hành hịa giải theo quy định pháp luật Nếu đương thỏa thuận với việc giải toàn vụ án Tịa án lập Biên hịa giải thành Sau bảy ngày kể từ ngày lập Biên hịa giải thành mà khơng có đương thay đổi ý kiến thỏa thuận Tịa án Quyết định cơng nhận thỏa thuận đương sự, đồng thời Quyết định đình giải vụ án Nếu đương không thỏa thuận với việc giải toàn vụ án Tịa án Quyết định đưa vụ án xét xử c Phiên tòa sơ thẩm Phiên tịa sơ thẩm diễn biến theo trình tự cơng việc: Chuẩn bị khai mạc phiên tịa, thủ tục bắt đầu phiên tòa, thủ tục hỏi phiên tòa, tranh luận phiên tòa, nghị án tuyên án Bản án định phiên tòa sơ thẩm chưa có hiệu lực pháp luật Đối với án, thời hạn 15 ngày, kể từ ngày tuyên án, đương có quyền kháng cáo Đối với định tạm đình chỉ, đình giải vụ án, thời hạn kháng cáo ngày kể từ ngày người có quyền kháng cáo nhận định Đơn kháng cáo gửi cho Tòa án xử sơ thẩm, kèm theo tài liệu, chứng bổ sung, có để chứng minh cho kháng cáo có hợp pháp Nếu hết thời hạn kháng cáo mà khơng có kháng cáo, kháng nghị (của Viện Kiểm sát), án, định Tịa án có hiệu lực pháp luật d Xét xử phúc thẩm Xét xử phúc thẩm việc Tòa án cấp trực tiếp xét xử lại vụ án mà án, định Tòa án cấp sơ thẩm chưa có hiệu lực pháp luật bị kháng cáo kháng nghị Th.s Đặng Thế Hiến 86 Bài giảng môn học Pháp luật kinh tế Người kháng cáo phải nộp tiền tạm ứng án phí phúc thẩm, trừ trường hợp miễn nộp tiền tạm ứng án phí Tịa án cấp phúc thẩm thụ lý vụ án nhận hồ sơ vụ án, kháng cáo, kháng nghị tài liệu, chứng kèm theo, đồng thời thành lập Hội đồng xét xử phúc thẩm gồm ba Thẩm phán phân công Thẩm phán làm chủ tọa phiên tòa Trong thời hạn hai tháng kể từ ngày thụ lý vụ án, Tòa án cấp phúc thẩm định sau: - Tạm đình xét xử phúc thẩm vụ án; - Đình xét xử phúc thẩm vụ án; - Đưa vụ án xét xử Trong thời hạn tháng kể từ ngày có định đưa vụ án xét xử, Tòa án phải mở phiên tòa phúc thẩm, trường hợp có lý đáng thời hạn hai tháng Diễn biến phiên tòa phúc thẩm thủ tục phiên tòa sơ thẩm Tại phiên tòa phúc thẩm, đương có quyền thỏa thuận để giải vụ án Hội đồng xét xử phúc thẩm công nhận thỏa thuận Hội đồng xét xử phúc thẩm có quyền: - Bác kháng cáo, kháng nghị giữ nguyên án, định sơ thẩm; - Sửa đổi phần toàn định án, định sơ thẩm; - Huỷ án, định sơ thẩm chuyển hồ sơ vụ án cho Toà án cấp sơ thẩm xét xử trường hợp có vi phạm nghiêm trọng thủ tục tố tụng việc xác minh, thu thập chứng Toà án cấp sơ thẩm khơng đầy đủ mà Tồ án cấp phúc thẩm bổ sung được; - Huỷ án sơ thẩm đình giải vụ án theo quy định pháp luật Quyết định phúc thẩm có hiệu lực pháp luật kể từ ngày định đ Thủ tục xem xét lại án, định có hiệu lực pháp luật Về nguyên tắc án, định có hiệu lực pháp luật phải thi hành cá nhân, tổ chức có liên quan phải nghiêm chỉnh chấp hành Tuy nhiên, có trường hợp án, định có hiệu lực pháp luật có sai sót có tình tiết làm thay đổi nội dung vụ án Cùng với việc thực chế độ hai cấp xét xử sơ thẩm phúc thẩm, pháp luật tố tụng dân quy định thủ tục đặc biệt để xem xét lại án, định có hiệu lực pháp luật, thủ tục giám đốc thẩm tái thẩm đ1 Giám đốc thẩm Giám đốc thẩm xét lại án, định Tồ án có hiệu lực pháp luật bị kháng nghị phát có vi phạm pháp luật nghiêm trọng việc giải vụ án Căn để kháng nghị theo thủ tục giám đốc thẩm là: - Kết luận án, định không phù hợp với tình tiết khách quan vụ án; - Có vi phạm nghiêm trọng thủ tục tố tụng q trình giải vụ án; - Có sai lầm nghiêm trọng việc áp dụng pháp luật Th.s Đặng Thế Hiến 87 Bài giảng môn học Pháp luật kinh tế Thời hạn để thực quyền kháng nghị ba năm kể từ ngày án, định có hiệu lực pháp luật Việc kháng nghị dẫn đến hậu án, định có hiệu lực bị tạm ngừng việc thi hành để giải theo thủ tục giám đốc thẩm Trong thời hạn bốn tháng kể từ ngày nhận đơn kháng nghị kèm theo hồ sơ vụ án, Toà án có thẩm quyền phải mở phiên tồ để giám đốc thẩm vụ án Phiên tồ phải có tham gia Viện Kiểm sát nhân dân cấp, không cần thiết phải triệu tập đương Hội đồng giám đốc thẩm có quyền hạn sau: - Không chấp nhận kháng nghị giữ nguyên án, định có hiệu lực pháp luật; - Giữ nguyên án, định pháp luật Toà án cấp bị huỷ bị sửa; - Huỷ án, định có hiệu lực pháp luật để xét xử sơ thẩm lại xét xử phúc thẩm lại; - Huỷ án, định Tồ án xét xử vụ án đình giải vụ án Quyết định giám đốc thẩm có hiệu lực kể từ ngày Hội đồng giám đốc thẩm định đ2 Tái thẩm Tái thẩm xét lại án, định có hiệu lực pháp luật bị kháng nghị có tình tiết phát làm thay đổi nội dung án, định mà Toà án, đương khơng thể biết Tồ án án, định Căn để kháng nghị theo thủ tục tái thẩm là: - Mới phát tình tiết quan trọng vụ án mà đương biết trình giải vụ án; - Có sở chứng minh kết luận người giám định, lời dịch người phiên dịch không thật giả mạo chứng cứ; - Thẩm phán, Hội thẩm nhân dân, Kiểm sát viên cố tình làm sai lệch hồ sơ vụ án cố ý kết luận trái pháp luật; - Bản án, định Toà án định quan Nhà nước mà Toà án dựa vào để giải vụ án bị huỷ bỏ Thời hạn kháng nghị theo thủ tục tái thẩm năm kể từ ngày người có thẩm quyền kháng nghị biết kháng nghị theo thủ tục tái thẩm Hội đồng tái thẩm có thẩm quyền sau: - Không chấp nhận kháng nghị giữ nguyên án, định có hiệu lực; - Huỷ án, định có hiệu lực pháp luật để xét xử sơ thẩm lại; - Huỷ án, định có hiệu lực pháp luật đình giải vụ án Quyết định tái thẩm có hiệu lực pháp luật kể từ ngày Hội đồng tái thẩm định Th.s Đặng Thế Hiến 88 Bài giảng môn học Pháp luật kinh tế 6.3.4 Thi hành án, định giải vụ việc kinh doanh án kinh tế Việc thi hành án, định Toà án kinh doanh - thương mại nói riêng, dân nói chung, ngồi quy định Bộ Luật Tố tụng dân 2004 quy định Pháp lệnh Thi hành án dân Uỷ ban thường vụ Quốc hội thông qua ngày 14/01/2004 văn pháp luật liên quan khác Khi án, định Toà án đưa thi hành đương phải có nghĩa vụ thi hành, khơng tự nguyện thi hành người thi hành án, người phải thi hành án vào án, định Tồ án có quyền u cầu quan thi hành án có thẩm quyền định thi hành án thời hạn ba năm kể từ ngày án, định Tồ án có hiệu lực pháp luật a Các quan thi hành án bao gồm: - Cơ quan thi hành án dân tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương (gọi chung quan thi hành án cấp tỉnh); - Cơ quan thi hành án dân huyện, quận, thị xã, thành phố thuộc tỉnh (gọi chung quan thi hành án cấp huyện); - Cơ quan thi hành án quân khu tương đương (gọi chung quan thi hành án quân khu) b Thủ tục thi hành án, định Tồ án Q trình thi hành án định Toà án khái quát thành bước - Cấp án, định Toà án; - Ra định thi hành án; - Thực định thi hành án Các biện pháp cưỡng chế thi hành án bao gồm: - Khấu trừ tài khoản, trừ vào tiền, thu hồi giấy tờ có giá người phải thi hành án; - Trừ vào thu nhập người phải thi hành án; - Phong toả tài khoản, tài sản người phải thi hành án ngân hàng, tổ chức tín dụng, kho bạc nhà nước; - Kê biên, xử lý tài sản người phải thi hành án, kể tài sản người thứ ba giữ; - Buộc giao nhà, chuyển quyền sử dụng đất giao vật tư, tài sản khác; - Cấm buộc người phải thi hành án không làm phải làm công việc định Th.s Đặng Thế Hiến 89 Bài giảng môn học Pháp luật kinh tế Contents Table of Contents MỤC LỤC CHƯƠNG 1: PHÁP LUẬT VỀ DOANH NGHIỆP NHÀ NƯỚC VÀ DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN 1.1 Những vấn đề chung doanh nghiệp 1.1.1 Khái niệm doanh nghiệp .1 1.1.2 Phân loại doanh nghiệp .1 1.1.3 Thành lập doanh nghiệp đăng ký kinh doanh 1.1.4 Tổ chức lại doanh nghiệp 1.1.5 Giải thể doanh nghiệp 1.1.6 Phá sản doanh nghiệp 1.2 Doanh nghiệp nhà nước 1.2.1 Khái niệm phân loại doanh nghiệp nhà nước 1.2.2 Thành lập, tổ chức lại, giải thể, phá sản doanh nghiệp nhà nước 10 1.2.3 Cơ chế quản lý nội doanh nghiệp nhà nước 13 1.2.4 Quyền nghĩa vụ công ty nhà nước 14 1.3 Doanh nghiệp tư nhân công ty 17 1.3.1 Doanh nghiệp tư nhân .17 1.3.2 Công ty hợp danh 19 Th.s Đặng Thế Hiến 90 Bài giảng môn học Pháp luật kinh tế 1.3.3 Công ty cổ phần 22 1.3.4 Công ty trách nhiệm hữu hạn (TNHH) .29 CHƯƠNG 2: PHÁP LUẬT VỀ ĐẦU TƯ NƯỚC NGOÀI TẠI VIỆT NAM 35 2.1 Khái quát chung 35 2.2 Hợp đồng hợp tác kinh doanh .36 2.2.1 Nội dung hợp đồng hợp tác kinh doanh 36 2.2.2 Tổ chức thực hợp đồng hợp tác kinh doanh 37 2.3 Doanh nghiệp liên doanh 38 2.3.1 Bản chất pháp lý .38 2.3.2 Nội dung hợp đồng liên doanh 39 2.3.3 Điều lệ doanh nghiệp liên doanh .39 2.3.4 Chế độ pháp lý vốn 40 2.3.5 Quản trị nội 40 2.4 Doanh nghiệp toàn vốn nước 41 2.4.1 Bản chất pháp lý .41 2.4.2 Điều lệ doanh nghiệp toàn vốn nước 42 2.4.3 Chế độ pháp lý vốn 42 2.4.4 Quản trị nội 43 CHƯƠNG 3: PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG KINH TẾ 44 3.1 Một số vấn đề chung hợp đồng 44 3.1.1 Khái niệm, đặc điểm nguyên tắc hợp đồng 44 3.1.2 Phân loại hợp đồng: 44 3.2 Ký kết hợp đồng kinh tế 45 3.2.1 Nội dung hợp đồng kinh tế 45 3.2.2 Thủ tục ký kết hợp đồng kinh tế .46 3.3 Bảo đảm thực hợp đồng kinh tế 48 3.4 Thay đổi, đình chỉ, lý hợp đồng kinh tế .49 3.5 Hợp đồng vô hiệu xử lý hợp đồng kinh tế vô hiệu 50 3.5.1 Các trường hợp vô hiệu 50 3.5.2 Xử lý hợp đồng vô hiệu 51 3.6 Trách nhiệm tài sản vi phạm hợp đồng kinh tế 51 3.6.1 Buộc thực hợp đồng kinh tế .51 3.6.2 Phạt vi phạm hợp đồng kinh tế 52 3.6.3 Bồi thường thiệt hại 52 3.6.4 Miễn trách nhiệm hợp đồng kinh tế 53 CHƯƠNG 4: PHÁP LUẬT VỀ CẠNH TRANH 54 4.1 Khái quát cạnh tranh pháp luật cạnh tranh 54 4.1.1 Khái quát cạnh tranh 54 4.1.2 Pháp luật cạnh tranh 55 4.2 Kiểm soát hành vi hạn chế cạnh tranh 56 4.2.1 Khái niệm: 56 4.2.2 Các hành vi hạn chế cạnh tranh 56 4.3 Các hành vi cạnh tranh không lành mạnh .59 Th.s Đặng Thế Hiến 91 Bài giảng môn học Pháp luật kinh tế 4.3.1 Khái niệm hành vi cạnh tranh không lành mạnh .59 4.3.2 Các hành vi cạnh tranh không lành mạnh 59 4.4 Tố tụng cạnh tranh 62 4.4.1 Khái niệm tố tụng cạnh tranh 62 4.4.2 Các chủ thể tham gia tố tụng cạnh tranh 63 4.4.3 Trình tự tố tụng cạnh tranh .63 CHƯƠNG 5: PHÁP LUẬT VỀ PHÁ SẢN DOANH NGHIỆP 64 5.1 Khái quát chung Luật Phá sản 64 5.1.1 Vai trò Luật phá sản 64 5.1.2 Phân loại phá sản 65 5.1.3 Phân biệt phá sản với giải thể 65 5.2 Trình tự, thủ tục giải yêu cầu tuyên bố phá sản 66 5.2.1 Nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản 66 5.2.2 Phục hồi hoạt động kinh doanh 68 5.2.3 Thanh lý tài sản, khoản nợ 69 5.2.4 Tuyên bố phá sản 71 5.2.5 Hậu việc tuyên bố phá sản 71 5.2.6 Các biện pháp bảo toàn tài sản giải phá sản 72 5.3 Giải quyền lợi người lao động doanh nghiệp phá sản 73 CHƯƠNG : PHÁP LUẬT VỀ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP TRONG KINH DOANH 74 6.1 Khái quát chung giải tranh chấp kinh doanh 74 6.1.1 Yêu cầu giải tranh chấp kinh doanh .75 6.1.2 Phương thức giải tranh chấp kinh doanh, thương mại .75 6.2 Giải tranh chấp kinh doanh trọng tài 76 6.2.1 Các tổ chức Trọng tài thương mại Việt Nam 76 6.2.2 Thẩm quyền Trọng tài thương mại .77 6.2.3 Nguyên tắc tố tụng trọng tài thương mại 78 6.2.4 Các giai đoạn tố tụng trọng tài thương mại 80 6.2.5 Sự hỗ trợ quan nhà nước tố tụng trọng tài thương mại 81 6.3 Giải tranh chấp kinh doanh thơng qua tồ án kinh tế 82 6.3.1 Những nguyên tắc tố tụng dân tòa án kinh tế 82 6.3.2 Thẩm quyền tòa án giải tranh chấp kinh doanh 83 6.3.3 Các giai đoạn tố tụng dân giải tranh chấp kinh doanh 85 6.3.4 Thi hành án, định giải vụ việc kinh doanh án kinh tế 88 TÀI LIỆU THAM KHẢO [1] Luật doanh nghiệp Th.s Đặng Thế Hiến 92 Bài giảng môn học Pháp luật kinh tế [2] Luật đầu tư [3] Luật kinh doanh [4] Luật phá sản [5] Luật dân [6] Luật thương mại [7] Luật xây dựng [8] Luật cạnh tranh [9] Nghị định Chính Phủ số 24/2000/NĐ-CP ngày 31/07/2000 quy định chi tiết thi hành luật đầu tư nuớc ngồi Việt Nam [10] Giáo trình pháp luật kinh tế - T.S Nguyễn Hợp Toàn Nhà xuất đại học Kinh tế quốc dân [11] Một số tài liệu khác Th.s Đặng Thế Hiến 93 ... quy định pháp luật - Chủ động sử dụng vốn cho hoạt động kinh doanh công ty; sử dụng quản lý quỹ công ty theo quy định pháp luật Th.s Đặng Thế Hiến 15 Bài giảng môn học Pháp luật kinh tế - Quyết... phù hợp với chiến lược quy hoạch phát triển kinh tế - xã hội Th.s Đặng Thế Hiến 10 Bài giảng môn học Pháp luật kinh tế Nhà nước, quy định Nhà nước bảo vệ môi trường quy định khác pháp luật 1.2.2.2... kiện tồn theo quy định pháp luật kinh doanh vi phạm pháp luật, bắt buộc doanh nghiệp phải giải thể Th.s Đặng Thế Hiến Bài giảng môn học Pháp luật kinh tế Theo Khoản Điều 57 Luật Doanh nghiệp, doanh