(TIỂU LUẬN) LUẬT DOANH NGHIỆP tổ CHỨC và QUẢN lý CÔNG TY cổ PHẦN có THÀNH lập BAN KIỂM SOÁT

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI TRƯỜNG ĐẠI HỌC KINH TẾ - - BÀI TẬP LỚN MÔN: LUẬT DOANH NGHIỆP TỔ CHỨC VÀ QUẢN LÝ CÔNG TY CỔ PHẦN CĨ THÀNH LẬP BAN KIỂM SỐT Sinh viên thực : Nguyễn Thị Thanh Thùy-18050822 Lớp : QH2018 E QTKD CLC2 Mã học phần : BSA3063 Giảng viên : TS Trần Trí Trung Hà Nội –06, 2020 Nội Dung CƯƠNG I CƠ SỞ LÝ LUẬN 1.1 Công ty cổ phần 1.1.1 Khái niệm 1.1.2 Đặc điểm pháp lý công ty cổ phần 1.1.3 Cơ cấu tổ chức quản lý công ty cổ phần 1.2 Ban kiểm sốt cơng ty cổ phần 1.2.1 Cơ cấu tổ chức ban kiểm sốt cơng ty cổ phần 1.2.2 Tiêu chuẩn điều kiện kiểm soát viên ban kiểm soát 1.2.3 Quyền nghĩa vụ ban kiểm sốt cơng ty cổ phần 5 CHƯƠNG II THỰC TRẠNG TỔ CHỨC VÀ QUẢN LÝ CÔNG TY CỔ PHẦN CĨ THÀNH LẬP BAN KIỂM SỐT 2.1 Hoạt động Ban kiểm soát Công ty cổ phần 2.2 Vị Ban kiểm sốt Cơng ty cổ phần 2.3 Thực trạng hoạt động Ban kiểm soát Công ty cổ phần Chương III: Một số giải pháp định hướng hoàn thiện 11 3.1 Các giải pháp thực 11 3.2 Đề xuất giải pháp 12 3.2.1 Đề xuất giải pháp với quốc hội 12 3.2.2 Đề xuất giải pháp với công ty cổ phần có thành lập Ban kiểm sốt 12 Kết luận 13 Tài liệu tham khảo 14 CƯƠNG I CƠ SỞ LÝ LUẬN 1.1 Công ty cổ phần 1.1.1 Khái niệm Theo Điều 110 Luật doanh nghiệp 2014, công ty cổ phần định nghĩa sau: Công ty cổ phần doanh nghiệp đó: - Vốn điều lệ chia thành nhiều phần gọi cổ phần; - Cổ đơng tổ chức, cá nhân; số lượng cổ đông tối thiểu 03 không hạn chế số lượng tối đa; - Cổ đông chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp phạm vi số vốn góp vào doanh nghiệp; - Cổ đơng có quyền tự chuyển nhượng cổ phần cho người khác, trừ trường hợp quy định khoản Điều 119 khoản Điều 126 Luật doanh nghiệp 1.1.2 Đặc điểm pháp lý công ty cổ phần - Chủ đầu tư: số cổ đông công ty cổ phần tối thiểu 03 không giới hạn số lượng tối đa - Trách nhiệm tài sản: trách nhiệm hữu hạn - Tư cách pháp lý: Công ty cổ phần có tư cách pháp nhân kể từ ngày đăng kí doanh nghiệp - Vốn góp: vốn điều lệ công ty cổ phần tổng giá trị mệnh giá cổ phần bán loại, thời điểm đăng ký doanh nghiệp tổng giá trị mệnh giá cổ phần loại đăng ký mua ghi Điều lệ công ty - Huy động vốn: Cơng ty cổ phần có quyền phát hành cổ phần loại để huy động vốn - Trách nhiệm tài sản cổ đông: Cổ đông chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp phạm vi số vốn góp vào doanh nghiệp - Người đại diện theo pháp luật: Chủ tịch Hội đồng quản trị Giám đốc Tổng giám đốc người đại diện theo pháp luật công ty 1.1.3 Cơ cấu tổ chức quản lý công ty cổ phần Theo Điều 134 Luật doanh nghiệp 2014, cấu tổ chức quản lý công ty cổ phần gồm: Cơng ty cổ phần có quyền lựa chọn tổ chức quản lý hoạt động theo hai mơ hình sau đây, trừ trường hợp pháp luật chứng khốn có quy định khác: a) Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát Giám đốc Tổng giám đốc Trường hợp cơng ty cổ phần có 11 cổ đông cổ đông tổ chức sở hữu 50% tổng số cổ phần cơng ty khơng bắt buộc phải có Ban kiểm sốt; b) Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị Giám đốc Tổng giám đốc Trường hợp 20% số thành viên Hội đồng quản trị phải thành viên độc lập có Ban kiểm tốn nội trực thuộc Hội đồng quản trị Các thành viên độc lập thực chức giám sát tổ chức thực kiểm soát việc quản lý điều hành cơng ty Trường hợp có người đại diện thoe pháp luật, Chủ tịch Hội đồng quản trị Giám đốc Tổng giám đốc người đại diện theo pháp luật công ty; trường hợp Điều lệ khơng có quy định khác Chủ tịch Hội đồng quản trị người đại diện theo pháp luật cơng ty Trường hợp có người đại diện theo pháp luật, Chủ tịch Hội đồng quản trị Giám đốc Tổng giám đốc đương nhiên người đại diện theo pháp luật cơng ty 1.2 Ban kiểm sốt cơng ty cổ phần 1.2.1 Cơ cấu tổ chức ban kiểm soát công ty cổ phần Theo điều 163 Luật doanh nghiệp 2014, quy định ban kiểm soát: Ban kiểm sốt có từ 03 đến 05 thành viên, nhiệm kỳ Kiểm sốt viên khơng q 05 năm Kiểm sốt viên bầu lại với số nhiệm kỳ khơng hạn chế Các Kiểm sốt viên bầu người số họ làm Trưởng Ban kiểm soát theo nguyên tắc đa số Quyền nghĩa vụ Trưởng Ban kiểm sốt Điều lệ cơng ty quy định Ban kiểm sốt phải có nửa số thành viên thường trú Việt Nam Trưởng Ban kiểm soát phải kế toán viên kiểm toán viên chuyên nghiệp phải làm việc chuyên trách công ty, trừ trường hợp Điều lệ công ty quy định tiêu chuẩn khác cao Trường hợp Kiểm sốt viên có thời điểm kết thúc nhiệm kỳ mà Kiểm soát viên nhiệm kỳ chưa bầu Kiểm sốt viên hết nhiệm kỳ tiếp tục thực quyền nghĩa vụ Kiểm soát viên nhiệm kỳ bầu nhận nhiệm vụ 1.2.2 Tiêu chuẩn điều kiện kiểm soát viên ban kiểm soát Theo điều 164 Luật doanh nghiệp 2014, quy định tiêu chuẩn điều kiện Kiểm soát viên: Kiểm soát viên phải có tiêu chuẩn điều kiện sau đây: a) Có lực hành vi dân đầy đủ không thuộc đối tượng bị cấm thành lập quản lý doanh nghiệp theo quy định Luật này; b) Không phải vợ chồng, cha đẻ, cha nuôi, mẹ đẻ, mẹ nuôi, đẻ, nuôi, anh ruột, chị ruột, em ruột thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc người quản lý khác; c) Không giữ chức vụ quản lý công ty; không thiết phải cổ đông người lao động công ty, trừ trường hợp Điều lệ cơng ty có quy định khác; d) Các tiêu chuẩn điều kiện khác theo quy định khác pháp luật có liên quan Điều lệ cơng ty Kiểm sốt viên cơng ty cổ phần niêm yết, công ty Nhà nước nắm giữ 50% vốn điều lệ phải kiểm toán viên kế toán viên 1.2.3 Quyền nghĩa vụ ban kiểm sốt cơng ty cổ phần Theo điều 165 Luật doanh nghiệp 2014, quyền nghĩa vụ Ban kiểm soát: Ban kiểm soát thực giám sát Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc việc quản lý điều hành công ty Kiểm tra tính hợp lý, hợp pháp, tính trung thực mức độ cẩn trọng quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh; tính hệ thống, quán phù hợp cơng tác kế tốn, thống kê lập báo cáo tài Thẩm định tính đầy đủ, hợp pháp trung thực báo cáo tình hình kinh doanh, báo cáo tài năm 06 tháng công ty, báo cáo đánh giá công tác quản lý Hội đồng quản trị trình báo cáo thẩm định họp thường niên Đại hội đồng cổ đơng Rà sốt, kiểm tra đánh giá hiệu lực hiệu hệ thống kiểm soát nội bộ, kiểm toán nội bộ, quản lý rủi ro cảnh báo sớm công ty Xem xét sổ kế toán, ghi chép kế toán tài liệu khác công ty, công việc quản lý, điều hành hoạt động công ty xét thấy cần thiết theo nghị Đại hội đồng cổ đông theo yêu cầu cổ đơng nhóm cổ đơng quy định khoản Điều 114 Luật Khi có yêu cầu cổ đơng nhóm cổ đơng quy định khoản Điều 114 Luật này, Ban kiểm soát thực kiểm tra thời hạn 07 ngày làm việc, kể từ ngày nhận yêu cầu Trong thời hạn 15 ngày, kể từ ngày kết thúc kiểm tra, Ban kiểm sốt phải báo cáo giải trình vấn đề yêu cầu kiểm tra đến Hội đồng quản trị cổ đơng nhóm cổ đơng có u cầu Việc kiểm tra Ban kiểm sốt quy định khoản không cản trở hoạt động bình thường Hội đồng quản trị, khơng gây gián đoạn điều hành hoạt động kinh doanh công ty Kiến nghị Hội đồng quản trị Đại hội đồng cổ đông biện pháp sửa đổi, bổ sung, cải tiến cấu tổ chức quản lý, giám sát điều hành hoạt động kinh doanh công ty Khi phát có thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc vi phạm quy định Điều 160 Luật phải thông báo văn với Hội đồng quản trị, yêu cầu người có hành vi vi phạm chấm dứt hành vi vi phạm có giải pháp khắc phục hậu Có quyền tham dự tham gia thảo luận họp Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị họp khác cơng ty 10 Có quyền sử dụng tư vấn độc lập, phận kiểm toán nội công ty để thực nhiệm vụ giao 11 Ban kiểm sốt tham khảo ý kiến Hội đồng quản trị trước trình báo cáo, kết luận kiến nghị lên Đại hội đồng cổ đông 12 Thực quyền nghĩa vụ khác theo quy định Luật này, Điều lệ công ty nghị Đại hội đồng cổ đông CHƯƠNG II THỰC TRẠNG TỔ CHỨC VÀ QUẢN LÝ CÔNG TY CỔ PHẦN CĨ THÀNH LẬP BAN KIỂM SỐT 2.1 Hoạt động Ban kiểm sốt Cơng ty cổ phần - Kiểm sốt tồn hệ thống tài việc thực quy chế công ty: kiểm tra tính hợp lí, hợp pháp, tính trung thực mức độ cẩn trọng quản lí, điều hành hoạt động kinh doanh, tổ chức công tác kế tốn, thống kê lập báo cáo tài Thẩm định báo cáo tình hình kinh doanh, báo cáo tài theo định kì cơng ty, báo cáo đánh giá cơng tác quản lí Hội đồng quản trị lên Đại hội đồng cổ đông họp thường niên - Xem xét sổ kế toán tài liệu khác công ty, công việc quản lí, điều hành hoạt động cơng ty xét thấy cần thiết theo định Đại hội đồng cổ đông theo yêu cầu cổ đơng nhóm cổ đơng - Kiểm tra bất thường: Khi có u cầu cổ đơng nhóm cổ đơng, Ban Kiểm sốt thực kiểm tra thời hạn bảy ngày làm việc, kể từ ngày nhận yêu cầu Trong thời hạn mười lăm ngày, kể từ ngày kết thúc kiểm tra, Ban kiểm soát phải báo cáo giải trình vấn đề yêu cầu kiểm tra đến Hội đồng quản trị cổ đơng nhóm cổ đơng có u cầu - Can thiệp vào hoạt động công ty cần: Kiến nghị Hội đồng quản trị Đại hội đồng Cổ đông biện pháp sửa đổi, bổ sung, cải tiến cấu tổ chức quản lí, điều hành hoạt động kinh doanh cơng ty - Khi phát có thành viên Hội đồng quản trị Đại hội đồng cổ đông, Tổng giám đốc vi phạm nghĩa vụ người quản lí cơng ty phải thơng báo văn với Hội đồng quản trị, yêu cầu người có hành vi vi phạm chấm dứt hành vi vi phạm có giải pháp khắc phục hậu 2.2 Vị Ban kiểm sốt Cơng ty cổ phần Ban kiểm sốt có vị độc lập cơng ty, ngang cấp với Hội đồng quản trị Ban giám đốc Tuy nhiên thực tế Ban kiểm sốt thường có vị trí Ban giám đốc thành viên Ban kiểm sốt thường có cổ phần cơng ty, gần không cổ đông lớn công ty 2.3 Thực trạng hoạt động Ban kiểm sốt Cơng ty cổ phần Thực tế Việt Nam cho thấy Ban kiểm soát chưa thể đầy đủ vai trị bảo vệ cổ đơng nhà đầu tư Trong thời gian qua, hành vi gian lận báo báo tài Cơng ty Cổ phần Basa (BAS) (2010), Nước khoáng Vĩnh Hảo (2013), Công ty Cổ phần Đầu tư phát triển Đức Quân – Fortex (2018) cho thấy tồn “hình thức hóa” Ban kiểm sốt cơng ty cổ phần Nguyên nhân là: Khi có tồn ban kiểm sốt cơng ty, Hội đồng quản trị Ban Giám đốc thoải mái định vấn đề mà phải dè chừng Ban kiểm soát với tư cách quan tư pháp “thổi cịi” Vì thế, Hội đồng quản trị Ban Giám đốc ln tìm cách để tránh khỏi kiểm sốt Ban kiểm sốt Đại hội cổ đông bầu để giám sát hoạt động Hội đồng quản trị Ban giám đốc Trên thực tế, cổ đơng lớn có cổ phần chi phối Đại hội cổ đông thường nắm giữ cử người đại diện nắm giữ chức vụ cao Hội đồng quản trị Những người phần lớn người có tiền (bản thân họ cổ đơng góp vốn) quyền (do số lượng cổ phiếu mà họ nắm giữ) Trong đó, thành viên Ban kiểm soát danh nghĩa ĐHĐCĐ bầu chất cổ đơng có cổ phần chi phối định Do vậy, thành viên Ban kiểm soát khó “kiểm sốt” thành viên Hộ đồng quản trị người có tác động lớn đến việc bổ nhiệm họ Hơn thù lao thành viên Ban kiểm soát doanh nghiệp chi trả, nên tính độc lập BKS bị ảnh hưởng nhiều Nhiều trường hợp, có hạn thời gian họp Đại hội đồng cổ đông mà kịp bầu Ban kiểm soát, trao quyền cho Chủ tịch Hội đồng quản trị ban hành quy chế hoạt động Ban kiểm sốt, Chủ tịch Hội đồng quản trị giới hạn quyền Ban kiểm sốt tới mức nhằm mở rộng quyền Thậm chí, số cơng ty, cổ đơng cịn chấp thuận cho Hội đồng quản trị bổ nhiệm thành viên Ban kiểm soát, tất nhiên Hội đồng quản trị bổ nhiệm người họ để tăng thêm quyền lực cho Báo cáo Ban kiểm sốt thường trình cho Đại hội cổ đông vào kỳ họp Thời gian kỳ họp lại xa làm cho báo cáo Ban kiểm sốt khơng cịn tính thời Bên cạnh đó, báo cáo hàng năm Công ty cổ phần phải nộp cho quan thuế gồm bảng cân đối kế toán; báo cáo kết hoạt động kinh doanh; báo cáo lưu chuyển tiền tệ thuyết minh báo cáo tài Báo cáo Ban kiểm sốt khơng phải văn cần thiết phải nộp cho quan quản lý hay cơng bố báo cáo bị đánh giá thấp tầm quan trọng Quy định không nêu rõ trách nhiệm mà Ban kiểm sốt phải gánh chịu khơng làm trịn vai trị Luật Doanh nghiệp đưa trách nhiệm thành viên Ban kiểm soát vi phạm vấn đề liên quan đến đạo đức nghề nghiệp Chính vậy, có vấn đề xảy doanh nghiệp Hội đồng quản trị ban giám đốc gây gần công ty, cổ đông không xem xét đến trách nhiệm Ban kiểm sốt Có vẻ phần lớn doanh nghiệp khơng xem trọng vai trị Ban kiểm soát Quan điểm doanh nghiệp thành lập Ban kiểm soát để tuân thủ pháp luật Hoạt động Ban kiểm soát phần lớn mang tính hình thức chưa có thực chất Do doanh nghiệp không đầu tư, trang bị đầy đủ cho Ban kiểm soát thực tốt chức giám sát họ 10 Chương III: Một số giải pháp định hướng hoàn thiện 3.1 Các giải pháp thực - Luật doanh nghiệp 2014 cụ thể hóa số quyền nghĩa vụ Ban kiểm soát - Điều 168 Luật Doanh nghiệp quy định trách nhiệm Kiểm soát viên sau Tuân thủ pháp luật, Điều lệ công ty, nghị Đại hội đồng cổ đông đạo đức nghề nghiệp thực quyền nghĩa vụ giao Thực quyền nghĩa vụ giao cách trung thực, cẩn trọng, tốt nhằm bảo đảm lợi ích hợp pháp tối đa cơng ty Trung thành với lợi ích cơng ty cổ đơng; khơng sử dụng thơng tin, bí quyết, hội kinh doanh công ty, địa vị, chức vụ sử dụng tài sản công ty để tư lợi phục vụ lợi ích tổ chức, cá nhân khác Các nghĩa vụ khác theo quy định Luật Điều lệ công ty Trường hợp vi phạm quy định khoản 1, 2, Điều mà gây thiệt hại cho cơng ty người khác Kiểm sốt viên phải chịu trách nhiệm cá nhân liên đới bồi thường thiệt hại Mọi thu nhập lợi ích khác mà Kiểm sốt viên có phải hồn trả cho cơng ty Trường hợp phát có Kiểm soát viên vi phạm thực quyền nghĩa vụ giao Hội đồng quản trị phải thơng báo văn đến Ban kiểm sốt; u cầu người có hành vi vi phạm chấm dứt hành vi vi phạm có giải pháp khắc phục hậu Tuy nhiên theo phân tích phần thực trạng quy định trách nhiệm Kiểm sốt viên cịn chung chung, dẫn đến việc xác định vi phạm Kiểm sốt viên gặp khó khăn định 11 3.2 Đề xuất giải pháp 3.2.1 Đề xuất giải pháp với quốc hội - Đưa chế tài cụ thể trách nhiệm Kiểm soát viên vi phạm, hành vi vi phạm cụ thể thành viên Ban kiểm sốt - Ban kiểm sốt có quyền bầu, miễn nhiệm, bãi nhiệm thành viên Hội đồng quản trị Ban giám đốc 3.2.2 Đề xuất giải pháp với công ty cổ phần có thành lập Ban kiểm sốt - ĐHĐCĐ cần có ý thức rõ ràng tầm quan trọng Ban kiểm sốt cơng ty để bảo vệ quyền lợi tốt - Bố trí nhân đủ tiêu chuẩn yêu cầu để trở thành Kiểm soát viên - Các thành viên Hội đồng quản trị ban giám đốc không quyền đề cử, giới thiệu bỏ phiếu bầu thành viên ban kiểm soát, Ban kiểm soát cần phải độc lập hoạt động, tránh tình trạng ban kiểm sốt hoạt động lợi ích Hội đồng quản trị ban giám đốc Các khoản thù lao ban kiểm soát phải đại hội đồng cổ đông định Các khoản thù lao không bị ảnh hưởng hội đồng quản trị ban giám đốc Như làm tăng tính độc lập hoạt động Ban kiểm sốt cơng ty 12 Kết luận Ban kiểm soát chế phù hợp để cổ đơng tự bảo vệ Chính Đại hội đồng cổ đơng bên có liên quan cần thay đổi nhận thức, nên coi Ban kiểm sốt cơng cụ đắc lực giúp doanh nghiệp kiểm soát tốt hoạt động Luật Doanh nghiệp 2014 có cải thiện rõ rệt quy định Ban kiểm sốt Cơng ty cổ phần Để bảo vệ quyền lợi cổ đơng, Ban kiểm sốt cần hoạt động nhanh nhẹn dũng cảm thơng minh Hiện nay, mơ hình quản trị Cơng ty cổ phần khơng có Ban kiểm sốt độc lập, thay vào Ban kiểm tốn nội thành viên độc lập ngày trở nên phổ biến điều kiện thuận lợi tạo dễ dàng tổ chức Công ty cổ phần Tuy nhiên hạn chế lớn mơ hình việc Ban kiểm tốn khơng tách biệt với Hội đồng quản trị mà lại quan phụ thuộc vào Hội đồng quản trị Điều dễ dẫn đến tình trạng hội đồng quản trị thao túng Ban kiểm tốn nội Do mơ hình Cơng ty cổ phần có thành lập Ban kiểm sốt mơ hình hữu ích cổ đơng để bảo vệ lợi ích 13 Tài liệu tham khảo - Luật doanh nghiệp 2014 - Ngơ Đình Lập , “Chế định ban kiểm sốt cơng ty cổ phần theo luật doanh nghiệp 2005”, https://www.slideshare.net/ - Nguyễn Viết Thịnh, Nguyễn Mỹ Hạnh Công ty PwC Việt Nam, “Để kiểm soát doanh nghiệp hoạt động hiệu quả” http://effectsoft.com.vn/ (2017) - Nguyễn Thị Lan Hương, “Về hoạt động giám sát Ban kiểm sốt cơng ty cổ phần”, tạp chí khoa học ĐHQGHN (2011) - Wiki Luật, “Tồn điểm Luật doanh nghiệp 2104 (phần 9)” , https://wikiluat.com/ , 15/06/2020 - Thư viện pháp luật, “Thông tin quy định quản trị công ty áp dụng cho công ty niêm yết có cổ phiếu Sở giao dịch chứng khoán”, https://thuvienphapluat.vn/, 2015 - LS Nguyễn Duy Hội, “Quản trị cơng ty cổ phần, điểm cần hồn thiện pháp luật Việt Nam” , http://luatviet.co/, 12/08/2018 - Công ty Luật Minh Gia, “Quy định Ban kiểm sotas công ty cổ phần”, Kiến thức doanh nghiệp, https://luatminhgia.com.vn/, 29/06/2020 - TS Nguyễn Vĩnh Hưng, “Cơ cấu tổ chức công ty cổ phần theo luật doanh nghiệp 2014”, Tin tức http://lapphap.vn/, 03/04/2020 - Đỗ Đức Nhượng, “Ban kiểm soát gì? Vai trị chức Ban kiểm soát”, https://vietnambiz.vn/, 23/10/2019 14 ... cấu tổ chức ban kiểm sốt cơng ty cổ phần 1.2.2 Tiêu chuẩn điều kiện kiểm soát viên ban kiểm soát 1.2.3 Quyền nghĩa vụ ban kiểm soát công ty cổ phần 5 CHƯƠNG II THỰC TRẠNG TỔ CHỨC VÀ QUẢN LÝ CÔNG... CÔNG TY CỔ PHẦN CĨ THÀNH LẬP BAN KIỂM SỐT 2.1 Hoạt động Ban kiểm soát Công ty cổ phần 2.2 Vị Ban kiểm sốt Cơng ty cổ phần 2.3 Thực trạng hoạt động Ban kiểm soát Công ty cổ. .. 1.1.3 Cơ cấu tổ chức quản lý công ty cổ phần Theo Điều 134 Luật doanh nghiệp 2014, cấu tổ chức quản lý công ty cổ phần gồm: Cơng ty cổ phần có quyền lựa chọn tổ chức quản lý hoạt động theo hai