TẠP CHÍ CƠNG THŨ0NG XÁC ĐỊNH PHÁP LUẬT ĐlỀư CHỈNH HÌNH THỨC CỦA Hựp ĐồNG mua BÃN HÀNG HĨA CĨ YẾU TƠ NƯỚC NGỒI • Đỗ Q HỒNG - MAI XUÂN QUANG TÓM TẮT: Bộ luật Dân 2015 khẳng định nguyên tắc tự thỏa thuận lựa chọn pháp luật cho hợp đồng có yếu tố nước ngồi, có vâ'n đề liên quan đến hình thức hợp đồng mua bán hàng hóa có yếu tố nước Vậy để thực quyền này, bên cần tuân theo điều kiện nào? Quyền có phải quyền tuyệt đối? Những xung đột liên quan đến xác định pháp luật điều chỉnh hình thức hợp đồng mua bán hàng hóa có yếu tố nước giải nào? Bài viết làm rõ vấn đề liên quan đến xác định pháp luật điều chỉnh hình thức hợp đồng mua bán hàng hóa có yếu tố nước ngồi Từ khóa: hình thức, mua bán hàng hóa, hợp đồng mua bán hàng hóa có yếu tố nước ngồi HỢp đồng mua bán hàng hóa quốc tế hình thức hựp đồng mua bán hàng hóa có yếu tơ nước ngồi Theo Điều Luật Thương mại năm 2005 quy định: “Mua bán hàng hóa hoạt động thương mại, theo bên bán có nghĩa vụ giao hàng, chuyển quyền sở hữu hàng hóa cho bên mua nhận tốn; bên mua có nghĩa vụ toán cho bên bán, nhận hàng quyền sở hữu hàng hóa theo thỏa thuận" Điều 385 Bộ luật Dân năm 2015 sau: “Hợp đồng thỏa thuận bên việc xác lập, thay đổi chấm dứt quyền, nghĩa vụ dân sự” Đồng thời, Điều 430 Bộ luật Dân đưa định nghĩa : “Hợp đồng mua bán tài sản thỏa thuận bên, theo bên bán chuyên quyền sở hữu tài sản cho bên mua bên mua trả tiền cho bên bán ” SÔ'17-Tháng 7/2022 Như vậy, nhìn vào quy định Luật Thương mại Bộ luật Dân thấy hợp đồng MBHH nói chung hợp đồng MBHH có yếu tố nước ngồi nói riêng dạng cụ thể hợp đồng mua bán tài sản, thảo thuận bên đặt nghĩa vụ chuyển quyền sở hữu toán cho bên bán bên mua hợp đồng Tuy nhiên, hợp đồng MBHH có yếu tố nước ngồi lại có khác biệt so với hợp đồng MBHH nói chung “yếu tố nước ngoài” hợp đồng Việc xác định “yếu tố nước ngồi” hợp đồng MBHH khơng dễ dàng Thêm vào đó, quan điểm lập pháp quốc gia lại khác nhau, nên việc xác định “yếu tơ' nước ngồi” có khác biệt đáng kể Hiện Việt Nam, BLDS 2015 coi luật chung tất quan hệ dân đưa LUẬT nguyên tắc chung xác định “yếu tố nước ngoài” khoản Điều 663 sau: quy định Cơng ước dấu hiệu “quốc tịch” không dùng để xác định “có yếu tố “Quan hệ dân có yếu tơ' nước ngồi quan nước ngồi” hay khơng Từ quy định quốc tế pháp luật Việt Nam, thấy pháp luật khơng quy định hình hệ dân thuộc trường hợp sau đây: a) Có bên tham gia cá nhân, pháp nhân nước ngoài; b) Các bên tham gia công dân Việt Nam, pháp nhân Việt Nam việc xác lập, thay đổi, thực chấm dứt quan hệ xảy nước ngồi; c) Các bên tham gia công dân Việt Nam, pháp nhân Việt Nam đối tượng quan hệ dân nước ngồi Cịn Luật Thương mại 2005 khơng dùng thuật ngữ “MBHH có yếu tố nước ngoài” mà liệt kê hoạt động “MBHH quốc tế” Theo đó, mua bán hàng hố quốc tế thực hình thức xuất khẩu, nhập khẩu, tạm nhập, tái xuất, tạm xuất, tái nhập chuyển khẩu' cụ thể hóa điều khoản từ Điều 28 đến 30 Nhìn chung, Luật Thương mại năm 2005 vào dấu hiệu “sự chuyển dịch hàng hóa từ lãnh thổ Việt Nam sang nước khu vực hải quan riêng ngược lại từ nước khu vực hải quan riêng vào lãnh thổ Việt Nam" hay gọi chuyển dịch hàng hóa qua biên giới Việt Nam với nước ngồi Như vậy, tiêu chí mà Luật Thương mại 2005 đưa có phần hẹp so với BLDS 2015 Theo Công ước Viên năm 1980 Liên Hiệp Quốc Hợp đồng Mua bán Quốc tế Hàng hố “yếu tơ nước ngồi” xác định qua tiêu chí: trụ sở kinh doanh bên tham gia hợp đồng MBHH đặt nước khác nước thành viên Công ước2 Công ước Lahaye năm 1964 mua bán quốc tế động sản hữu hình quy định yếu tố xác định “có yếu tố nưóc ngồi” bao gồm: i) trụ sở thương mại bên giao kết hợp đồng MBHH nước khác nhau; hàng hóa đối tượng hợp đồng chuyển qua biên giới nước ii) việc trao đổi ý chí giao kết hợp đồng bên thực nước khác Trường hợp bên giao kết khơng có trụ sở thương mại vào nơi cư trú thường xuyên họ3 Như vậy, theo thức hợp đồng MBHH có yếu tố" nước ngồi phải thể hình thức định Hình thức hợp đồng MBHH có yếu tố nước ngồi đa dạng, giao kết lời nói, văn bản, hành vi cụ thể - Hĩnh thức giao kết lời nói: thường áp dụng với trường hợp thỏa thuận thực hợp động với giá trị khơng lớn bên họ có tin tưởng tuyệt đô'i vào nhau, dựa uy tín bên quan hệ hợp đồng đó, - Hĩnh thức giao kết văn bản: hình thức phổ biến tất quan hệ hợp đồng, kể hợp đồng MBHH có yếu tố nước ngồi Đối với hình thức này, bên giao kết quyền nghĩa vụ văn Các bên ngồi lại với để thỏa thuận nội dung hợp đồng đưa vào văn cụ thể, sau đại diện bên ký vào hợp đồng - Hĩnh thức giao kết hành vi cụ thể: Đối với trường hợp hai bên có thỏa thuận rằng: bên bán gửi thư chào hàng, báo bên khơng trả lời có nghĩa chấp nhận mua bán hàng hóa theo giá báo bên thư chào hàng Xác định pháp luật điều chỉnh đốì với hình thức hựp đồng Một hơp đồng MBHH có yếu tơ' nước ngồi muốn có hiệu lực giá trị pháp lý ràng buộc đơi với bên phải đáp ứng yêu cầu nội dung hình thức, trước tiên u cầu hình thức Tuy nhiên, pháp luật quốc gia lại có quy định khác điều kiện, yêu cầu hình thức hợp đồng Chính điều dẫn đến trường hợp hợp đồng MBHH có yếu tơ' nước ngồi quốc gia quy định hình thức cịn quốc gia khác lại quy định hình thức thê Vấn đề đặt cho bên xem quy định hệ thống pháp luật hợp lý hơn, mà cần phải xem xét góc độ hệ thống pháp SỐ 17-Tháng 7/2022 ọ TẠP CHÍ CƠNG THƯƠNG luật có mơi liên hệ mật thiết có liên quan nhất, để từ lựa chọn áp dụng điều chỉnh hình thức hợp đồng cho phù hợp4 Pháp luật Việt Nam quy định cụ thể việc xác định pháp luật điều chỉnh hình thức hợp đồng BLDS năm 2015 Theo khoản Điều 683 BLDS năm 2015 quy định: “Hĩnh thức hợp đồng xác định theo pháp luật áp dụng hợp đồng Trường hợp hình thức hợp đồng khơng phù hợp với hình thức hợp đồng theo pháp luật áp dụng hợp đồng đó, phù hợp với hình thức hợp đồng theo pháp luật nước nơi giao kết hợp đồng pháp luật Việt Nam hĩnh thức hợp đồng cơng nhận Việt Nam” Như vậy, Việt Nam tất quốc gia khác ghi nhận đề cao thỏa thuận bên hợp đồng, việc lựa chọn pháp luật dùng để điều chỉnh quan hệ hợp đồng hoàn toàn bên tự thỏa thuận lựa chọn với Sau thông pháp luật điều chỉnh hợp đồng MBHH có yếu tố nước ngồi, nội dung hình thức hợp đồng tuân theo pháp luật mà bên lựa chọn Tuy nhiên, để hạn chế trường hợp hợp đồng bị vơ hiệu hình thức, quy định mỡ rộng phạm vi pháp luật áp dụng với hình thức hợp đồng theo hướng: trường hợp hình thức hợp đồng phù hợp với hình thức hợp đồng theo pháp luật nước nơi giao kết pháp luật Việt Nam hình thức cơng nhận Việt Nam Điều không hạn chế việc bên chọn pháp luật nhiều nước khác áp dụng với phần khác hợp đồng Tuy nhiên, việc lựa chọn nhiều pháp luật dẫn đến xung đột nội pháp luật áp dụng chỉnh thể hợp đồng thơng Vì vậy, lựa chọn pháp luật áp dụng hợp đồng, bên cần cân nhắc kỹ việc lựa chọn nhiều luật hay không Chẳng hạn Công ty A (quốc tịch Canada) Công ty B (quốc tịch Việt Nam) lựa chọn pháp luật Việt Nam để điều chỉnh hợp đồng mua bán vải lụa Như vậy, mà hai công ty thỏa thuận lựa chọn áp dụng pháp luật Việt Nam để điều chỉnh hình thức hợp đồng phải tuân theo quy định 10 SỐ 17-Tháng 7/2022 pháp luật Việt Nam, mà cụ thể BLDS (luật chung) văn pháp luật chuyên ngành Điều 119 BLDS 2015 sau: “ Giao dịch dân thể lời nói, văn hành vi cụ thể Giao dịch dân thông qua phương tiện điện tử hình thức thơng điệp liệu theo quy định pháp luật giao dịch điện tử coi giao dịch văn bản; Trường hợp luật quy định giao dịch dân phải thể văn có cơng chứng, chứng thực, đăng ký phải tn theo quy định Vậy hình thức hợp đồng mua bán vải lụa Công ty A & B xác lập hình thức, là: lời nói, văn hành vi cụ thể Cụ thể hơn, khoản Điều 27 Luật Thương mại năm 2005 quy định hình thức hợp đồng MBHH quôc tế sau: “Mua bán hàng hóa quốc tê'phải thực sở hợp đồng văn hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương Có thể thấy, nhằm đảm bảo tính pháp lý đảm bảo tối đa quyền lợi ích cho bên hợp đồng MBHH có yếu tố nước ngồi (thường hợp đồng có giá trị lớn) pháp luật Việt Nam quy định hợp đồng MBHH có yếu tố nước ngồi khơng thể xác lập lời nói hay hành vi cụ thể mà phải xác lập văn hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương (điện báo, telex, fax, thông điệp liệu hình thức khác theo quy định pháp luật5) Quy định pháp luật Việt Nam có điểm khác biệt so với Công ước Viên năm 1980 Liên Hiệp quốc Hợp đồng Mua bán Quốc tế Hàng hóa Căn vào Điều 11 Điều 13 Cơng ước Viên năm 1980 hình thức hợp đồng không thiết văn thừa nhận hình thức telex, điện tín coi hình thức tương đương với hình thức văn Bên cạnh đó, Điều 12 Điều 96 Công ước Viên năm 1980 quy định thành viên có quyền tun bơ' bảo lưu nội dung này, có quyền áp dụng quy định bắt buộc hình thức hợp đồng văn Việt Nam quốc gia thành viên Công ước LUẬT Viên năm 1980 tuyên bố bảo lưu Điều 11, không áp dụng điều khoản Việc Việt Nam tuyên bô bảo lưu Điều 11 ưu điểm hình thức văn tính rõ ràng, chi tiết, minh bạch; tính dễ kiểm tra, giám sát, Tại Điều 683 BLDS quy định việc bên quan hệ hợp đồng thỏa thuận lựa chọn pháp luật áp dụng hợp đồng (trừ trường hợp hợp đồng có đơi tượng bât động sản; pháp luật bên lựa chọn hợp đồng lao động, hợp đồng tiêu dùng có ảnh hưởng đến quyền lợi tối thiểu người lao động, người tiêu dùng; bên thỏa thuận thay đổi pháp luật áp dụng hợp đồng việc thay đổi khơng ảnh hưởng đến quyền, lợi ích hợp pháp người thứ ba hưởng trước thay đổi pháp luật áp dụng, trừ trường hợp người thứ ba đồng ý6) Và trường hợp bên khơng có thỏa thuận pháp luật áp dụng pháp luật nước có mơi liên hệ gắn bó nhát với hợp đồng áp dụng Hình thức hợp đồng xác định theo pháp luật áp dụng đơi với hợp đồng Trường hợp hình thức hợp đồng khơng phù hợp với hình thức hợp đồng theo pháp luật áp dụng hợp đồng đó, phù hợp với hình thức hợp đồng theo pháp luật nước nơi giao kết hợp đồng pháp luật Việt Nam hình thức hợp đồng cơng nhận Việt Nam7 Như vậy, với quy định này, hình thức hợp đồng MBHH có yếu tố nước ngồi theo pháp luật Việt Nam coi hợp pháp hình thức hợp đồng phù hợp với quy định pháp luật bên thỏa thuận thông nhát lựa chọn, trừ số trường hợp liệt kê Trong trường hợp, hợp đồng không phù hợp hình thức theo quy định pháp luật đơi với hợp đồng phù hợp với hình thức hợp đồng theo pháp luật Việt Nam phù hợp với hình thức hợp đồng theo pháp luật nơi giao kết hợp đồng hợp đồng cơng nhận Việt Nam Tương tự quy định pháp luật nước, quy định điều ước quốc tế mà Việt Nam ký kết quy định theo hướng, hình thức hợp đồng xác định theo pháp luật áp dụng đơi với hợp đồng Trong trường hợp khác, hình thức hợp đồng coi hợp pháp phù hợp với pháp luật nơi ký kết hợp đồng Đối với hợp đồng liên quan tới bất động sản, hình thức hợp đồng phải phù hợp với pháp luật nước ký kết nơi có bât động sản (Ví dụ: Điều 37 Hiệp định Tương trợ tư pháp Việt Nam - Ba Lan) Tuy nhiên, pháp luật Việt Nam số điểm hạn chế, bất cập có chưa thống văn pháp luật Chẳng hạn, Khoản Điều 683 BLDS 2015 quy định: “Trường hợp hợp có đối tượng bất động sản pháp luật áp dụng việc chuyển giao quyền sở hữu, quyền khác tài sản bất động sản, thuê bất động sản việc sử dụng bất động sản để bảo đảm thực nghĩa vụ pháp luật nước nơi có bất động sản” Nhưng Điều 11 Nghị định sô 37/2015/NĐ CP ngày 22/4/2015 Chính phủ quy định hợp đồng xây dựng quy định “Hợp đồng xây dựng phải áp dụng hệ thống pháp luật nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam tuân thủ quy định Nghị định này” Như vậy, quy định văn có mâu thuẫn với nhau: BLDS quy định pháp luật điều chỉnh hình thức hợp đồng pháp luật nước nơi có bất động sản, Nghị định 37 lại quy định phải tuàn thủ quy định pháp luật Việt Nam Một số giải pháp nhằm nâng cao hiệu thực pháp luật Việt Nam xác định pháp luật điều chỉnh hình thức hựp đồng mua bán hàng hóa có yếu tơ nước ngồi Thứ nhất, hoàn thiện quy định nội dung hợp đồng MBHH có yếu tố nước ngồi BLDS Trong đó, đặc biệt quy định xác định pháp luật điều chỉnh cho hình thức hợp đồng MBHH có yếu tơ nước ngồi, thơng tản mạn quy định cụ thể BLDS trở thành luật chung cho luật chun ngành Các quy định có tính chất chung nên quy định BLDS 2015 Trong Bộ luật cần có quy định chung có tính khái quát cao, thể rõ quyền tự hợp đồng để bảo đảm tính ổn định cao BLDS sau lần sửa đổi, bổ sung Không nên đưa vào BLDS quy định loại hợp đồng chuyên biệt, mà văn pháp luật chuyên ngành quy định Nếu có đưa loại SỐ 17-Tháng 7/2022 11 TẠP CHÍ CƠNG THƯƠNG hợp đồng vào BLDS 2005 khơng nên quy định văn pháp luật khác để tránh trùng lặp, chồng chéo thể chứng minh cách, kể Thứ hai, hoàn thiện quy định xác định pháp luật điều chỉnh hình thức hợp đồng BLDS 2015 hoàn thiện thừa nhận giao dịch dân thể lời nói, văn hành vi cụ thể giao dịch dân thơng qua phương móng bản, cịn lại quy định khác BLDS quy định tản mạn xây dựng đạo luật riêng biệt điều chỉnh Thứ ba, trọng tâm việc hoàn thiện quy định pháp luật xác định pháp luật điều chỉnh cho hình thức hợp đồng MBHH có yếu tố nước ngồi vân đề pháp điển hóa, xây dựng luật hợp đồng dân thống Đây vân đề mới, địi hỏi phải có kinh nghiệm, vốn hiểu biết nhát định tâm cao tiện điện tử hình thức thơng điệp liệu theo quy định pháp luật giao dịch điện tử coi giao dịch văn Như vậy, bản, pháp luật Việt Nam hành có quy định tiến chưa có thơng văn pháp luật chung văn pháp luật chuyên ngành Chính vậy, thời gian tới, việc sửa đổi hoàn nhà làm luật Đối với hợp đồng MBHH quốc tế, Luật Thương mại 2005 công nhận theo hình thức văn hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương Tham khảo Công ước Viên năm 1980, Công ước công nhận nguyên tắc tự hình thức hợp đồng, nghĩa hợp đồng MBHH không thiết phải văn mà thành lập lời nói, hành vi có nhân chứng (Điều 11 Công ước Viên 1980) Đồng thời tai Điều 119 BLDS năm 2015 có thiện quy định Luật Thương mại năm 2005 điều vô cần thiết để đem lại thông với quy định BLDS năm 2015 Thứ tư, thân người làm công tác áp dụng pháp luật nước ngoài, điều ước quốc tế cần phải tự nâng cao hoàn thiện kỹ cần thiết cho việc áp dụng pháp luật nước ngoài, điều ước quốc tế: thường xuyên nâng cao lực chuyên môn thân, lực ngoại ngữ, lực công nghệ thơng tin nhanh nhạy, linh hoạt, xác tình ■ TÀI LIỆU TRÍCH DẪN: ‘Khoản Điều 27 Luật Thương mại năm 2005 2Điều Công ước Viên năm 1980 Liên Hiệp Quốc Hợp đồng Mua bán Quốc tế Hàng hóa Điều Công ước Lahaye năm 1964 mua bán quốc tê động sản hữu hình 4Bành Quốc Tuân (2010), Xác định luật áp dụng hợp đồng mua bán hàng hóa có yếu tố nước ngồi Việt Nam - Một số vấn đề lý luận thực tiễn, Tạp chí Phát triển Hội nhập, số 4, tháng 4/2010 Khoản 15 Điều Luật Thương mại 2005 6Khoản 4,5,6 Điều 683 Bộ luật Dân 2015 Khoản Điều 683 Bộ luật Dân 2015 TÀI LIỆU THAM KHẢO: Đảng Cộng sản Việt Nam (2021), Văn kiện Đại hội Đại biểu toàn quốc lần thứ XIII, Nxb Chính trị Quốc gia Sự thật, Hà Nội, tr 220 Quốc hội (2005), Luật Thương mại 2005 Quốc hội (2015), Bộ luật Dân sự2015 12 SỐ 17-Tháng 7/2022 LUẬT Liên Hiệp quốc (1980), Công ước Viên năm 1980 Hợp đồng Mua bán Quốc tế Hàng hóa UNIDROIT (1964), Cơng ước Lahaye năm 1964 mua bán quốc tế động sản hữu hình Bành Quốc Tuân (2010), Xác định luật áp dụng hỢp đồng mua bán hàng hóa cố yếu tơ nước Việt Nam - Một số vấn đề lý luận thực tiễn, Tạp chí Phát triển Hội nhập, số 4, tháng 4/2010 Ngày nhận bài: 3/5/2022 Ngày phản biện đánh giá sửa chữa: 2/6/2022 Ngày chấp nhận đăng bài: 12/6/2022 Thông tin tác giả: l TS Đỗ Q HỒNG1 CN MAI XN QUANG2 'Khoa Luật Quốc tế, Đại học Luật Hà Nội Học viên Cao học Luật Quốc tế, Đại học Luật Hà Nội DETERMINING REGULATIONS GOVERNING THE FORM OF SALES CONTRACTS WITH FORIEGN ELEMENTS • Ph D DO QUI HOANG' • Master s student MAI XUAN QUANG' ’Faculty of International Law, Hanoi Law University ABSTRACT: Vietnam’s Civil Code 2015 affirms the principle of freedom of contract which allows individuals and groups freely choose regulations for contracts with foreign elements, including issues related to the form of contract for sale and purchase of goods with foreign elements So, in order to exercise this right, what are conditions that the parties of the contract need to comply to? Is this right an absolute right, and how will conflicts related to the determination of regulations governing the form of sales contract with foreign elements be resolved? This paper is to clarify issues related to the determination of regulations governing the form of sales contracts with foreign elements Keywords: form, purchase and sale of goods, contract for sale and purchase of goods with foreign elements So 17-Tháng 7/2022 13 ... “Hĩnh thức hợp đồng xác định theo pháp luật áp dụng hợp đồng Trường hợp hình thức hợp đồng khơng phù hợp với hình thức hợp đồng theo pháp luật áp dụng hợp đồng đó, phù hợp với hình thức hợp đồng. .. đồng xác định theo pháp luật áp dụng đôi với hợp đồng Trường hợp hình thức hợp đồng khơng phù hợp với hình thức hợp đồng theo pháp luật áp dụng hợp đồng đó, phù hợp với hình thức hợp đồng theo pháp. .. với hợp đồng phù hợp với hình thức hợp đồng theo pháp luật Việt Nam phù hợp với hình thức hợp đồng theo pháp luật nơi giao kết hợp đồng hợp đồng cơng nhận Việt Nam Tương tự quy định pháp luật nước,