Vai trò của hợp đồng ngoại thương đối với hợp đồng ngoại thương

Vai trò của hợp đồng ngoại thương đối với hợp đồng ngoại thương

Mở Bài

Trong kinh doanh xuất nhập khẩu, HĐMBNT là loại văn bản giao dịch chủ yếu, quan trọng và phổ biến nhất Kết quả kinh doanh hàng húa chủ yếu phụ thuộc vào Hợp đồng mua bỏn

Trong thực tế, rất nhiều doanh nghiệp việt nam khi kinh doanh với các đối tác nớc ngoài thờng gặp phải những lỗi không đáng có chẳng hạn nh lỗi về chào hàng cố

định, phơng thức thanh toán Mà hầu hết những lỗi đó thờng do tầm hiểu biết về hợp đồng ngoại thơng vẫn còn hạn chế đặc biệt là trong việc soạn thảo hợp đồng mua bán ngoại thơng

Chính vậy, việc tìm hiểu và nghiên cứu Ngoại Thơng nói chung và hợp đồng mua

bán ngoại thơng là vấn đề tất yếu của chúng ta, nhất là nớc ta đang trong quá trình hội nhập vào nền kinh tế thế giới

Là sinh viên khoá 6A chuyên ngành Kế Toán Doanh Nghiệp, Em cũng đợc học nhiều về môn ngoại thơng Em thấy việc nghiên cứu và tìm hiểu về ngoại thơng là rất cần thiết cho công việc của em sau này Theo khuôn khổ cho phép Em chỉ xin

trình bày đề tài: “Hợp đồng mua bán ngoại thơng Nội dung và cách thức soạn

thảo Hợp đồng mua bán ngoại thơng.”

I KHÁI QUÁT VÀ SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG MUA BÁN NGOẠI

THƯƠNG(HĐMBNT).

1 Khỏi niệm và đặc điểm HĐMBNT

1.1 Khỏi niệm HĐMBNT:

Hợp đồng mua bỏn ngoại thương là một hợp đồng mua bỏn được ký kết giữa một

tổ chức ngoại thương hoặc thương nhõn trong nước với một tổ chức hay thương nhõn nước ngoài

1.2 Đặc điểm HĐNT:

Hợp đồng mua bán ngoại thương có đầy đủ những đặc điểm như một hợp đồng mua bán khác, cũng là một hợp đồng kinh tế Sự khác nhau cơ bản giữa HĐMBNT với các hợp đồng mua bán khác là ở chổ HĐMBNT có yếu tố quốc tế, được thể hiện qua các dấu hiệu:

1.2.1 Chủ thể của hợp đồng: Một trong các bên ký kết hợp đồng có trụ sở

kinh doanh ở nước ngoài (Quốc tịch khác)

1.2.2 Đối tượng của hợp đồng: Là hàng hóa phải qua biên giới, hoặc

không phải qua biên giới nhưng hàng được các tổ chức quốc tế dùng ở lãnh thổ Việt Nam(Sứ quán, công trình đầu tư nước ngoài )

1.2.3 Đồng tiền thanh toán: Phải là ngoại tệ hay gốc ngoại tệ.

2 Nội dung HĐMBNT: Nội dung hợp đồng ngoại thương phải có nội dung chủ

yếu sau đây:

2.1 Tên hàng.

2.2 Số lượng.

2.3 Quy cách, chất lượng.

2.4 Giá cả.

2.5 Phương thức thanh toán.

2.6 Địa điểm và thời hạn giao nhận hàng.

Ngoài các nội dung chủ yếu quy định trên đây các bên có thể thỏa thuận các nội dung khác trong hợp đồng

3 Soạn thảo HĐMBNT.

3.1 Yêu cầu:

3.1.1 Chủ thể của HĐMBNT: Chủ thể của hợp đồng là bên mua và bên

bán phải có đủ tư cách pháp lý

_ Chủ thể bên nước ngoài là thương nhân thì tư cách pháp lý của họ được xác định căn cứ theo pháp luật của nước mà thương nhân mà thương nhân đó mang quốc tịch

_ Chủ thể bên Việt Nam phải là thương nhân được phép hoạt động thương mại trực tiếp với nước ngoài

3.1.2 Đối tượng của HĐMBNT: Hàng hóa theo hợp đồng là hàng hóa

được phép mua bán theo quy định của pháp luật của nước bên mua và nước bên bán

3.1.3 Hình thức của HĐMBNT: Hợp đồng mua bán hàng hóa của Việt

Nam với thương nhân nước ngoài phải được lập thành văn bản Thư từ, điện báo, telex, fax, thư điện tử và các hình thức thông tin điện tử khác cũng được coi là hình thức văn bản Mọi thỏa thuận bằng miệng kể cả sửa đổi, bổ sung đều không có hiệu lực

3.1.4 Nguyên tắc ký kết HĐMBNT: Khi lựa chọn luật quốc gia khác để

điều chỉnh quan hệ ngoại thương, cần chú ý các nguyên tắc sau:

3.1.4.1 Hoàn toàn tự nguyện.

3.1.4.2 Không trái pháp luật của nhà nước ta.

3.1.4.3 Không hạn chế năng lực pháp lý và năng lực hành vi của chủ thể 3.1.4.4 Không làm phương hại đến lợi ích của nhà nước.

3.2 Thể thức ký kết hợp đồng.

3.2.1 Việc ký kết hợp đồng mua bán ngoại thương có thể thực hiện :

3.2.1.1 Hai bên ký vào mộy hợp đồng(Một văn bản)

3.2.1.2 Người mua chấp nhận bằng văn bản thư chào hàng cố định

(Acceptance of firm offer) của người bán gửi

3.2.1.3 Người bán xác nhận bằng văn bản là người mua đã đồng ý với các

điều khoản của thư chào hàng tự do, nếu người mua viết đúng thủ tục cần thiết và gửi cho người bán trong thời gian quy định (Confirmation of sale)

3.2.1.4 Người bán xác nhận bằng văn bản đơn đặt hàng(Order) của người

mua Trường hợp này thể hiện bằng hai văn bản: Đơn đặt hàng (Order) của người mua và văn bản xác nhận của người bán(Confirmation of sale)

3.2.1.5 Trao đổi bằng thư xác nhận là đã đạt được thỏa thuận giữa các

bên(Nêu rõ các điều kiện đã thỏa thuận) và hình thành hợp đồng để ký kết

3.2.2 Ký kết hợp đồng dưới hình thức một văn bản: Có thể được coi như

đã ký kết và có hiệu lực từ lúc ký khi các bên cùng ký vào hợp đồng(Cùng thời gian và địa điểm) Những người ký kết hợp đồng phải là người có thẩm quyền Người ký kể hợp đồng có thể ủy quyền bằng văn bản hợp pháp cho người khácthay mình ký kết hợp đồng

3.2.3 Trong trường hợp các bên không cùng có mặt để ký hợp đồng.

(ký kết hợp đồng giữa các bên vắng mặt, phải trao đổi vân bản) thì hợp đồng được coi như đã ký kết:

3.2.3.1 Ở Việt Nam kể từ thời điểm bên chào hàng nhận được thông báo

chấp nhận toàn bộ các điều kiện ghi trong chào hàng cố định trong thời hạn trách nhiệm của người chào hàng (Điều 55, Luật Thương mại), hoặc nhận được hợp đồng do phía Việt Nam soạn và ký trước, gửi cho thương nhân nước ngoài ký sau

3.2.3.2 Ở Anh, ở Hoa Kỳ, ở Nhật Bản và Thụy Sĩ: Lúc gửi thư xác

nhận(theo dấu của bưu điện)

3.2.3.3 Ở Pháp, ở CHLB Đức, ở Ý, ở Áo: Vào lúc người bán nhận được

thư xác nhận chào hàng hoặc xác nhận bán hàng trong đơn đặt hàng

3.2.4 Hợp đồng ký kết giữa nhiều bên.

3.2.4.1 Tất cả các bên cùng ký vào một văn bản hợp đồng duy nhất.Hoặc

ký các văn bản hợp đồng tay đôi, có trích dẫn trong từng hợp đồng đó về việc ký kết các hợp đồng khác(ký tay đôi, trích dẫn chéo các hợp đồng khác)

3.2.4.2 Ở một số nước và thị trường quốc tế hợp đồng có thể là văn bản

hoặc hợp đồng miệng(Gentlement’s Agreement) Ở sở giao dịch hàng hóa quốc tế

và ở nơi bán đấu giá quốc tế, hợp đồng được thực hiện ở hình thức văn bản,và hợp

đồng miệng hoặc hành vi cụ thể được xác nhận bằng văn bản sau khi đã thỏa thuận, trước khi thực hiện hợp đồng

3.3 Nội dung của HĐMBNT.

3.3.1 Phần mở đầu(preamble):

_Tên và số hợp đồng.

_Ngày và nơi ký hợp đồng

_Các bên ký hợp đồng(bên bán, bên mua): Tên đơn vị, địa chỉ thư, tên điện tín, số điện thoại, fax, tên và chức vụ người ký hợp đồng

_Cam kết ký hợp đồng

3.3.2 Các điều khoản của hợp đồng.

3.3.2.1 Điều khoản chủ yếu: Là những điều khoản nếu một bên trong hợp

đồng không thực hiện, bên kia có quyền hủy hợp đồng và bắt phạt bên gây thiệt hại Các điều khoản chủ yếu(theo điều 50 Luật Thương mại, Việt Nam) là

_Tên hàng,(Commodity object of Contract)

_Chất lượng,(Quanlity of goods)

_Thời hạn giao hàng,(Term of delivery)

_Giá cả,(Price)

_Thanh toán,(Payment, settlement)

_Địa điểm giao hàng.( place to delivery)

3.3.2.2 Điều khoản không chủ yếu(Warranty): Nếu một bên vi phạm

bên kia không có quyền hủy hợp đồng mà chỉ có quyền đòi hỏi bên kia thực hiện

và bắt phạt

_Các điều khoản thương mại như: Đối tượng hợp đồng(tên hàng); số lượng; chất lượng hàng; giá cả; thời hạn và điều kiện giao hàng; điều kiện thanh toán; bao bì đóng gói; trình tự giao nhận hàng; khiếu nại

_Các điều khoản về vận tải: Quy định nghĩa vụ các bên đưa hàng từ người bán tới người mua

_Các điều kiện pháp lý: Quy định thượng phạt.

3.3.3 Phần ký kết.

_Hợp đồng là thành mấy bản, mỗi bên giữ mấy bản, hiệu lực như nhau.

_Hiệu lực hợp đồng từ lúc nào

_Bên bán, bên mua ký

II MỘT SỐ RỦI RO TRONG SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG.

1.Rủi ro trong phương thức giao dịch.

Trong đàm phán trực tiếp: Người bán và người mua trực tiếp quan hệ với

nhau(không qua trung gian) bằng trao đổi thư từ, hoặc gặp mặt trực tiếp, hoặc bằng điện thoại nhằm thỏa thuận với nhau các điều kiện của hợp đồng dự định ký kết, hoặc để tìm hiểu thị trường

Giao dịch bằng thư(hình thức viết, là thư và điện): Hình thức này thường

bị chậm trễ, mất thời gian

Giao dịch bằng điện thoại: Hình thức này về tính pháp lý vẫn không được

pháp lý của nhiều nước công nhận Hạn chế của điện thoại là thường chỉ một người nói, ngôn ngữ khác nhau dễ bị hiểu sai

Giao dịch bằng gặp mặt trực tiếp: Người đàm phán thường bị căng

thẳng, sốt ruột Do vậy dễ bị đối tác lợi dụng để “khai thác tình huống”

Trong giao dịch qua trung gian(Middlement agent):

_Người xuất khẩu thường mất quan hệ trực tiếp với thị trượng,hoàn toàn phụ thuộc vào trung gian

_Hàng gửi trung gian chưa chắc có tiêu thụ được hay không, thường tiêu thụ chậm

so với bán trực tiếp, có khi không tiêu thụ được, đọng vốn và nhận hàng trở lại _Có trường hợp trung gian bán hàng xong chưa hoàn trả tiền ngay cho chủ hàng, tạm dùng vốn ấy để kinh doanh Củng có khi trung gian làm việc cho hai chủ hàng, tiêu thụ cho bên này thì gây ắch tắc cho bên kia

Trong đàm phán gián tiếp với các bước giao dịch như hỏi giá, phát giá, đặt

giá, hoàn giá, chấp nhận, xác nhận Thì khi đó bước giao dịch chấp nhận( tức là

đồng ý hoàn toàn tất cả các nhiệm vụ chào hàng mà phía bên kia đưa ra) cùng với việc xác định rõ thời hạn hiệu lực của đơn chào hàng là quan trọng nhất

2 Rủi ro trong soạn thảo các điều khoản của hợp đồng.

2.1 Chủ thể của hợp đồng: Một số hợp đồng được ký kết mà chủ thể của

hai bên không đủ tư cách pháp lý để tham gia ký kết hợp đồng

2.2 Đối tượng của hợp đồng: Hàng hóa theo hợp đồng phải là hàng hóa

được phép mua bán theo quy định của pháp luật của nước bên mua và bên bán

2.3 Chất lượng và số lượng của hàng hóa: Khi ghi trong hợp đồng về điều

kiện chất lượng thì lại không rõ ràng, mơ hồ, nhất là sai số lại không hợp lý như theo quy định Chẳng hạn như “Ứơc khoảng”, “trên dưới”, “sai số hợp lý” v.v Về

số lượng thì lại phụ thuộc vào cách quy định của mỗi quốc gia do vậy dễ gây nhầm lẩm trong giao hàng

2.4 Điều khoản thanh toán: Việc ghi ngoại tệ đúng với những gì đã thỏa

thuận vẫn còn mắc phải ở một số hợp đồng Do vậy khi thanh toán sẽ có một số tranh chấp do chênh lệch về tỷ giá giữa các ngoại tệ

2.5 Thời hạn thanh toán: Trong thực tế, người mua thường muốn thanh

toán tiền hàng chậm hoặc sau khi đã nhận được hàng Việc thanh toán này sẽ cho phép người mua có được một khoảng chênh lệch về lãi suất tiền trả chậm nếu thời hạn không được quy định rõ trong hợp đồng

III MỘT SỐ GIẢI PHÁP NHẰM SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG CHẶT CHẺ HƠN VÀ ĐẢM BẢO HIỆU LỰC PHÁP LÝ KHI KÝ KẾT.

1 Giải pháp hạn chế rủi ro trong giao dịch.

1.1 Trong đàm phán trực tiếp.

1.1.1 Giao dịch bằng thư, điện tín:

_ Về nội dung thư từ, điện tín, fax: Cần chú ý đây là văn bản có tính pháp lý về thương mại, Vì vậy phải rất cận thận chu đáo, không đẻ sơ hở để đối phương lợi dụng khai thác Đã có trường gửi chào hàng sơ suất gây thiệt hại về tài chính, ảnh

hưởng đến quan hệ Do vậy văn bản giao dịch phải rõ ràng, ngắn gọn, chính xác chặt chẻ, dể hiểu, và lịch sự, hợp với đối ngoại

_Về hình thức thư tín: Cần phải theo mẩu quy định, có tên, địa chỉ, điện thoại, điện tín, fax Trước khi gửi phải kiểm tra kỹ nội dung và hình thức văn bản Và phải gửi bằng thư bảo đảm

1.1.2 Giao dịch bằng điện thoại: Khi giao dịch bằng điện thoại, chúng ta

cần phải chuẩn bị kỹ về nội dung và ngôn từ trước khi đàm phán để tránh bị hiểu nhầm về lời nói

1.1.3 Giao dịch bằng gặp mặt trực tiếp: Cần tỉnh táo, tự chủ, giữ bí mật

những chủ trương đàm phán, không lộ ý đồ để đối phương ép ta Đàm phán dù cang thẳng cũng không sốt ruột, dẽ bị đối tác lợi dụng để”khai thác tình huống” Ở bàn đàm phán không nên trao đổi ý riêng với nhau để lộ ý đồ Nhiều khi đối tác có người biết tiếng Việt

1.2 Trong đàm phán gián tiếp:Trong trường hợp này người nhập khẩu

muốn hợp đồng được ký kết cần phải chú ý đến điều kiện hiệu lực của chất nhận chào hàng Thực tế có rất nhiều những tranh chấp đã xảy ra do người được chào không hiểu rõ hiệu lực pháp lý của một chấp nhận chào hàng

2 Giải pháp hạn chế rủi ro trong soạn thảo các điều khoản của hợp đồng Trong soạn thảo chủ thể của hợp đồng: Khi soạn thảo ta phải xem xét người

tham gia ký kết có đầy đủ tư cách pháp lý để ký kết hay không Nếu cũng không hiểu rõ, ta phải nhờ đến sự bảo lãnh của đại sứ quán của nước đối tác bảo lãnh

Trong soạn thảo đối tượng của hợp đồng: Đối tượng của hợp đồng phải

được phép mua bán theo quy định của pháp luật nước bên mua và bên bán Nếu hàng hóa mà không được phép mua bán thì hợp đồng sẽ trở nên vô hiệu

Trong soạn thảo về chất lượng của hợp đồng:

2.3.1 Về chất lượng: Khi xác định chất lượng cần làm cho khoa học và hợp

lý để tránh tranh chấp khi thực hiện hợp đồng:

_Cần xuất phỏt từ thực tiển sản xuất, tiờu thụ, trỏnh xỏc định gượng ộp quỏ cao, quỏ thấp so với hàng thực Khụng chấp nhận chất lượng quỏ cao mà trờn thực tế sản xuất chưa được

_Ghi điều kiện chất lượng rừ ràng

2.3.2 Về số lượng: Số lượng phải được ghi chớnh xỏc về số lẫn đơn vị đo

lường của nú Nờn ghi theo hệ thống đo lường quốc tế

Trong soạn thảo điều khoản thanh toỏn: Như ta được biết việc dựng ngoại

tệ nào để thanh toỏn là hết sức quan trọng đối với cả hai bờn Bởi vỡ tỷ giỏ giữa cỏc ngoại tệ là khỏc nhau, đồng thời tỷ giỏ của cỏc ngoại tệ này vẩn luụn thay đổi trong một giới hạn nhất định Do vậy khi soạn thảo hợp đồng phải ghi rừ là thanh toỏn phải bằng ngoại tệ nào

Trong soạn thảo về thời hạn thanh toỏn: Phải ghi rừ thời gian giao hàng một

cỏch cụ thể, chi tiết và rừ ràng trong hợp đồng

Quá trình đàm phán ký kết và thực hiện hợp đồng nhập khẩu là một quá trình tơng đối phức tạp Ngay từ các bớc nghiên cứu thị trờng, chọn đối tác, tới bớc đàm phán, thoả thuận để đi đến ký kết và thực hiện hợp đồng luôn nảy sinh các yêu cầu

đòi hỏi ngời nhập khẩu phải xem xét, nghiên cứu kỹ Do đó, để trở thành một nhà kinh doanh am hiểu về nghiệp vụ, pháp luật, ngoại ngữ cũng nh nghệ thuật đàm phán kinh doanh sẽ là một yếu tố quan trọng giúp cho các nhà nhập khẩu thành công trong mọi giao dịch

Nội dung của hợp đồng nhập khẩu cũng là một yếu tố giữ vai trò chủ chốt

một văn bản pháp lý quan trọng điều chỉnh quan hệ giữa ngời nhập khẩu và xuất khaảu nớc ngoài Ký kết đợc một hợp đồng nhập khẩu hợp pháp, chặt chẽ, đầy đủ,

rõ ràng, ngời nhập khẩu bớc đầu đã đảm bảo đợc quyền lợi của mình sẽ không bị vi phạm Với một hợp đồng nh vậy, ngời nhập khảu không chỉ phòng ngừa đợc ý định

vi phạm hợp đồng của ngời xuất khẩu mà khi ngơì xuất khẩu vẫn cố tình vi phạm hợp đồng, ngời nhập khẩu có thể dựa vào chính hợp đồng để buộc ngời xuất khẩu nớc ngoài bồi thờng cho mình tất cả những thiệt hại có thể phát sinh

Mục lục

I KHÁI QUÁT VÀ SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG MUA BÁN NGOẠI

THƯƠNG(HĐMBNT).

1 Khỏi niệm và đặc điểm HĐMBNT

1.1 Khỏi niệm HĐMBNT:

1.2 Đặc điểm HĐNT:

2 Nội dung HĐMBNT:

3 Soạn thảo HĐMBNT.

3.1 Yờu cầu:

3.2 Thể thức ký kết hợp đồng.

3.3 Nội dung của HĐMBNT.

II MỘT SỐ RỦI RO TRONG SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG.