NGHIÊN CỨU - TRA o ĐÓI GIẢI THỂ DOANH NGHIỆP THEO QUY ĐỊNH CỦA LUẬT DOANH NGHIỆP NĂM 2020 LÊ NGỌC ANH * VŨ THỊHỒ NHƯ ** Tóm tắt: Bài viết phân tích, đánh giá quy định giải thể doanh nghiệp theo Luật Doanh nghiệp năm 2020; làm rõ điểm tích cực Luật Doanh nghiệp năm 2020 so với Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định giải thể doanh nghiệp; chi hạn chế, bất cập gây khó khăn cho doanh nghiệp quan nhà nước q trình doanh nghiệp thực giải thế, từ đề xuất số kiến nghị nhằm hoàn thiện Luật Doanh nghiệp năm 2020 giải doanh nghiệp Từ khoá: Giải thể doanh nghiệp; rút khỏi thị trường; pháp luật giải Nhận bài: 01/10/2021 Hoàn thành biên tập: 28/02/2022 Duyệt đăng: 28/02/2022 ENTERPRISE DISSOLUTION AND THE SHORTCOMINGS OF THE 2020 LAW ON ENTERPRISES Abstract: This article provides analysis and assessment of the rules on enterprise dissolution under the 2020 Law on Enterprises Specifically, the article studies the positive changes in provisions regarding enterprise dissolution under the 2020 Law on Enterprises in comparison with the 2014 Law on Enterprises At the same time, the limitations and shortcomings which have caused difficulties for both enterprises and state agencies during the enterprise dissolution process are also analyzed and evaluated The article then proposes some suggestions to refine provisions of the 2020 Law on Enterprises regarding enterprise dissolution Keywords: Enterprise dissolution; market exit; dissolution law Received: Oct 1st, 2021; Editing completed: Feb 28th, 2022; Acceptedfor publication: Feb 28>h, 2022 tục giải thể 17.464 doanh nghiệp1; ại Việt Nam, doanh nghiệp lựa tháng đầu năm 2021, số doanh nghiệp giải chọn hai cách thức để chấm dứt hoạt động kinh doanh rút khởi thịthể 9.942 doanh nghiệp, tăng 33,8% so với kì năm 20202 Trong đó, theo kết trường, thực thủ tục giải thể theo quy tổng hợp báo cáo án nhân định Luật Doanh nghiệp (LDN) thực dân, từ Luật Phá sản năm 2014 có hiệu thủ tục phá sản theo quy định Luật lực thi hành đến ngày 31/3/2020, bên cạnh Phá sản Thực tế phần lớn doanh T nghiệp Việt Nam rút khỏi thị trường thơng qua thủ tục giải thể mà doanh nghiệp tiến hành thù tục phá sản Theo thống kê Tông cục Thống kê (Bộ Ke hoạch Đầu tư) năm 2020, số doanh nghiệp hoàn tất thủ * Thạc sĩ, Trường Đại học Luật Hà Nội E-mail: anhln@hlu.edu.vn ** Thạc sĩ Trường Đại học Luật Hà Nội Email: nhuvh@hlu.edu.vn 56 Cổng thông tin quốc gia đăng kí doanh nghiệp, Số liệu thống ké đăng kí doanh nghiệp năm 2021, https://dangkykinhdoanh.gov.vn/vn/Pages/ ThongKeDangKy.ạspx, truỵ cập 01/9/2021 Cổng thơng tin quốc gia đăng kí doanh nghiệp, Tình hình đãng ki doanh nghiệp tháng tháng đầu năm 2021, https://dangkykinhdoanh.gov.vn/vn/ tin-tuc/597/5387/tinh-hinh-dang-ky-doanh-nghiepthang-6-va-6-thang-dau-nam-2021.aspx, truy cập 01/9/2021 TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 2/2022 NGHIÊN cửư - TRA o ĐÓI việc tiếp tục giải 229 vụ việc thụ lí từ năm trước, tồ án nhân dân cấp thụ lí 587 vụ việc phá sản Trong đó, tồ án định mở thủ tục phá sản 287 vụ việc định tuyên bố phá sản 139 vụ việc3 Qua số nêu cho thấy, số lượng doanh nghiệp phá sản Việt Nam không đáng kể so với số lượng doanh nghiệp giải thể Có thể khẳng định giải thể doanh nghiệp cách thức chấm dứt hoạt động kinh doanh doanh nghiệp thực phổ biến Việt Nam Đánh giá quy định giải doanh nghiệp theo Luật Doanh nghiệp năm 2020 1.1 Quy định trường hợp giải điều kiện giải doanh nghiệp Theo quy định khoản Điều 207 LDN năm 2020, trường họp giải thể doanh nghiệp bao gồm: giải thể tự nguyện giải thể bắt buộc Bên cạnh kế thừa quy định trường hợp giải thể doanh nghiệp LDN năm 2014, LDN năm 2020 khắc phục hạn chế, bất cập LDN năm 2014 nhằm đảm bảo tính thống quy định LDN LDN với văn quy phạm pháp luật khác, cụ thể: Một là, LDN năm 2020 sửa đổi quy định chủ thể có thẩm quyền định việc giải thể cơng ti hợp danh Trước LDN năm 2014 quy định việc giải thể cơng ti họp danh có mâu thuẫn khoản Điều 177 điểm b khoản Điều 201 Điều gây khơng khó khăn cho công ti họp danh thông qua định giải thể công ti, phải theo tỉ lệ 3/4 tổng số thành viên họp danh chấp thuận hay Thái Vũ, Cảnh Dinh, Hội thảo Tổng kết thực tiễn thi hành Luật Phả sản năm 2014, https://tap chitoaan vn/bai-viet/nghien-cuu/hoi-thao-tong-ket-thuc-tienthi-hanh-luat-pha-san-nam-2014, truy cập 01/9/2021 TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 2/2022 phải đồng ý tất thành viên hợp danh trường họp điều lệ công ti không quy định cụ thể vấn đề Khắc phục hạn chế đó, khoản Điều 207 LDN năm 2020 quy định cụ thể việc định giải thể công ti hợp danh thuộc hội đồng thành viên nhằm đảm bảo thống với quy định khoản Điều 182 LDN năm 2020 Theo đó, định giải thể công ti họp danh thơng qua với tỉ lệ % tổng số thành viên hợp danh tán thành điều lệ công ti không quy định Hai là, LDN năm 2020 bổ sung quy định loại trừ trường họp giải thể bị thu hồi giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp để phù họp với quy định Luật Quản lí thuế năm 2019 Theo quy định khoản Điều 125 Luật Quản lí thuế năm 2019, biện pháp cưỡng chế thi hành định hành quản lí thuế thu hồi giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp Quyết định thu hồi giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp chấm dứt hiệu lực kể từ tiền thuế nợ doanh nghiệp nộp đủ vào ngân sách nhà nước (khoản Điều 125 Luật Quản lí thuế năm 2019) Điều đồng nghĩa với việc doanh nghiệp khơng cịn buộc phải giải thể tiền thuế nợ doanh nghiệp nộp đủ vào ngân sách nhà nước Như vậy, việc sửa đổi quy định điểm d khoản Điều 207 LDN năm 2020 cần thiết, nhằm bảo đảm tính đồng với quy định Luật Quản lí thuế năm 2019 Mặc dù có thay đổi tích cực song quy định trường họp giải thể doanh nghiệp LDN năm 2020 vần tồn số điểm bất cập, cụ thể là: Thứ nhất, quy định công ti phải giải thể khơng cịn đủ số lượng thành viên tối thiểu thời hạn 06 tháng liên tục mà 57 NGHIÊN cứu- TRAO ĐƠI khơng làm thủ tục chuyển đổi loại hình doanh nghiệp Như LDN năm 2020 chưa phù hợp loại hình cơng ti Hiện LDN năm 2020 quy định hình thức chuyển đổi loại hình doanh nghiệp là: chuyển đổi công ti trách nhiệm hữu hạn thành công ti cổ phần, chuyển đổi công ti cổ phần thành công ti trách nhiệm hữu hạn, chuyển đổi doanh nghiệp tư nhân thành công ti trách nhiệm hữu hạn, công ti cổ phần, công ti hợp danh (các điều 202, 203, 204, 205) Như vậy, khơng phải tất loại hình cơng ti thực thủ tục chuyển đổi loại hình doanh nghiệp, chẳng hạn cơng ti hợp danh Do đó, thực tế có loại hình cơng ti khơng cịn đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định LDN thời hạn 06 tháng liên tục làm thủ tục chuyển đổi loại hình doanh nghiệp Vì thế, quy định điểm c khoản Điều 207 cần có điều chỉnh mặt kĩ thuật Thứ hai, quy định trường họp giải thể doanh nghiệp chưa có thống Cụ thể, Điều 209 LDN năm 2020 quy định trình tự, thủ tục giải thể doanh nghiệp trường hợp doanh nghiệp bị thu hồi giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp theo định tồ án Tuy nhiên, Điều 207 LDN năm 2020 quy định trường họp giải thể doanh nghiệp, khơng có quy định trường hợp doanh nghiệp bị giải thể theo định tồ án Bên cạnh đó, văn pháp luật tố tụng khơng có pháp lí quy định tồ án có thẩm quyền định giải thể doanh nghiệp Như vậy, pháp luật hành chưa có quy định rõ ràng thẩm quyền án việc định giải thể doanh nghiệp lí do, để án định giải thể doanh nghiệp 58 điều kiện giải thể doanh nghiệp, khoản Điều 207 LDN năm 2020 quy định: “Doanh nghiệp giải thê bảo đảm toán hết khoản nợ, nghĩa vụ tài sản khác không q trình giải tranh chấp tồ án trọng tài nguyên tắc, doanh nghiệp rút khỏi thị trường giải ổn thoả nghĩa vụ phát sinh trình hoạt động Do đó, pháp luật quy định “bảo đảm tốn hết khoản nợ, nghĩa vụ tài sản khác” điều kiện cần thiết để giải thể doanh nghiệp dù giải thể tự nguyện hay giải thể bắt buộc Neu doanh nghiệp không đáp ứng điều kiện doanh nghiệp khơng thể rút khỏi thị trường thủ tục giải thể mà phải thực thủ tục phá sản Đây quy định nhằm đảm bảo tối đa quyền, lợi ích chủ thể có liên quan đến doanh nghiệp, đặc biệt người lao động, chủ nợ doanh nghiệp Tuy nhiên, LDN năm 2020 văn hướng dẫn thi hành chưa có quy định cụ thể “bảo đảm tốn hết khoản nợ, nghĩa vụ tài sản khác” Vì vậy, quy định dẫn đến nhiều cách hiểu khác nhau4, cụ thể là: Cách hiểu thứ doanh nghiệp giải thể toán hết khoản nợ, nghĩa vụ tài sản khác5 phải chứng minh việc toán hết khoản nợ Lí có cách hiểu quy định khoản Điều 208 khoản Điều 209 LDN năm 2020 cho thấy pháp luật Vũ Phương Đông, “Giải thể doanh nghiệp Việt Nam - Thực trạng pháp luật giải pháp nâng cao hiệu q thực thi”, Tạp chí Nghề luật, sơ 6/2020, tr 18 Trần Huỳnh Thanh Nghị, “Quy định giải thể doanh nghiệp Luật Doanh nghiệp năm 2014 số kiến nghị hồn thiện”, Tạp chí Nghiên cứu lập pháp, số 9/2019, tr 42 TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 2/2022 NGHIÊN CỬU - TRA o ĐƠI địi hỏi doanh nghiệp phải “thanh toán hết” khoản nợ trước gửi hồ sơ giải thể cho quan đăng kí kinh doanh Cách hiểu thứ hai doanh nghiệp cần có phương án bảo đảm việc toán khoản nợ, nghĩa vụ tài sản khác giải thể6 Hay nói cách khác, doanh nghiệp khơng toán hết khoản nợ nhung doanh nghiệp chủ nợ thỏa thuận việc chuyển giao nghĩa vụ toán khoản nợ doanh nghiệp doanh nghiệp hồn tồn giải thể Cách hiểu phù hợp với quy định chuyển giao nghĩa vụ Bộ luật Dân thực tiễn thực tế doanh nghiệp tiến hành thủ tục giải thể có khả chi trả tất khoản nợ doanh nghiệp 1.2 Quy định trình tự, thủ tục giải thể doanh nghiệp LDN năm 2020 tiếp tục kế thừa quy định trình tự, thủ tục giải thể LDN năm 2014 Theo đó, trường hợp giải thể khác trình tự, thủ tục thực khác nhau7 LDN năm 2020 khắc phục nhiều điểm chưa hợp lí thủ tục giải thể doanh nghiệp LDN năm 2014 với mục tiêu tạo thuận lợi hơn, tiết kiệm chi phí, thời gian cho nhà đầu tư trình rút lui khỏi thị trường Thứ nhất, đơn giản hoá hồ sơ giải thể doanh nghiệp, cụ thể bỏ dấu giấy chứng nhận mẫu dấu, giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp giúp doanh nghiệp thực nhanh chóng thủ tục giải thể Nguyễn Thị Dung, “Thực trạng pháp luật giải thể doanh nghiệp - Một số đánh giá kiến nghị hoàn thiện”, Tạp chi Luật học, số 10/2012, tr 11, 15 Điều 208 Điều 209 LDN năm 2020 TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 2/2022 Theo quy định LDN năm 2014, hồ sơ giải thể doanh nghiệp phải có dấu giấy chứng nhận mẫu dấu doanh nghiệp thành lập trước LDN năm 2014 có hiệu lực; giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp doanh nghiệp8 Tuy nhiên, thực tế việc hoàn thiện hồ sơ giải thể với yêu cầu khiến cho doanh nghiệp gặp khơng khó khăn, nhiều thời gian Đối với dấu giấy chứng nhận mẫu dấu, doanh nghiệp phải thực thủ tục trả dấu phòng cảnh sát quản lí hành trật tự xã hội công an tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương nơi doanh nghiệp đóng trụ sở theo quy định Nghị định số 99/2016/NĐ-CP ngày oi/7/2016 Chính phủ quản lí sử dụng dấu Tuy nhiên, thực tế, quan công an thường yêu cầu hồ sơ trả lại dấu bao gồm toàn hồ sơ giải thê doanh nghiệp, gồm thơng báo phịng đăng kí kinh doanh việc trả dấu, thơng báo đóng mã số thuế doanh nghiệp Vì vậy, doanh nghiệp phải nhiều thời gian để di chuyển hồ sơ tài liệu qua quan để hoàn thành thủ tục này9 Đổi với giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp, thực tế nhiều doanh nghiệp bị giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp, giấy tờ bắt buộc phải có hồ sơ giải thể Giải pháp thường doanh nghiệp lựa chọn trường hợp doanh nghiệp đề nghị cấp lại giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp10 Như vậy, thấy, để hồn thiện hồ sơ giải thể điều không dễ dàng doanh nghiệp Khoản Điều 204 LDN năm 2014 Vũ Phương Đông, tlđd, tr 21 10 Điều 58 Nghị định số 78/2015/NĐ-CP ngày 14/9/2015 Chính phủ đăng kí doanh nghiệp 59 NGHIÊN cứư - TRA o ĐĨI Khắc phục bất cập đó, đồng thời phù hợp với cải cách “dấu” doanh nghiệp, LDN năm 2020 loại bỏ dấu giấy chứng nhận mầu dấu, giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp hồ sơ giải thể doanh nghiệp; theo đó, hồ sơ giải thê doanh nghiệp theo quy định LDN năm 2020 bao gồm thông báo giải thể doanh nghiệp, báo cáo lí tài sản doanh nghiệp, danh sách chủ nợ số nợ toán Việc đơn giản hoá thành phần hồ sơ giải thể giúp doanh nghiệp tiết kiệm thời gian chi phí q trình tiến hành thủ tục giải thể Thứ hai, LDN năm 2020 bỏ quy định giới hạn thời hạn thực việc tốn nợ, lí họp đồng để phù hợp với thực tiền doanh nghiệp Theo quy định điểm c khoản Điều 202 LDN năm 2014, thời hạn doanh nghiệp thực việc toán nợ, lí họp đồng khơng vượt q 06 tháng, kể từ ngày thông qua định giải thể Tuy nhiên, thực tế triển khai quy định phù họp với doanh nghiệp có quy mơ nhỏ, khơng có mối quan hệ giao dịch phức tạp, tài sản có tính khoản cao Đối với doanh nghiệp có quy mơ lớn có nhiều tài sản bất động sản tài sản nhiều nơi, cần nhiều thời gian để lí họp đồng, lí tài sản, tốn khoản nợ Do đó, quy định giới hạn thời hạn tốn nợ, lí hợp đồng LDN năm 2014 không phù hợp khó thực tất doanh nghiệp Đen LDN năm 2020 không quy định giới hạn thời hạn lí hợp đồng tốn nợ Nội dung nghị quyết, định giải thể doanh nghiệp yêu cầu thể thời hạn, thủ tục lí hợp đồng tốn khoản nợ doanh nghiệp, thời hạn dài hay ngắn 60 tuỳ thuộc vào doanh nghiệp, thoả thuận doanh nghiệp với chủ nợ Có thể thấy, thay đổi LDN năm 2020 họp lí, tạo điều kiện thuận lợi cho doanh nghiệp chủ động phương án giải khoản nợ doanh nghiệp, góp phần giảm áp lực cho doanh nghiệp, từ hạn chế tình trạng trốn tránh thực thủ tục giải thể Thứ ba, LDN năm 2020 sửa đổi quy định thứ tự toán khoản nợ doanh nghiệp nhằm bảo đảm tính đồng pháp luật doanh nghiệp pháp luật dân LDN năm 2014 LDN năm 2020 quy định thứ tự toán khoản nợ doanh nghiệp Tuy nhiên, quy định LDN năm 2020 có thay đổi so với quy định LDN năm 201411 Theo đó, chi phí giải thể doanh nghiệp ưu tiên toán đầu tiên, trước toán khoản nợ doanh nghiệp để phù hợp với thứ tự toán pháp nhân giải thể quy định khoản Điều 94 Bộ luật Dân năm 2015 Có thể thấy, thay đổi họp lí, phù họp với nguyên tắc xây dựng văn quy phạm pháp luật phải đảm bảo tính họp pháp, tính thống văn quy phạm pháp luật hệ thống pháp luật Đồng thời, thay đổi thể điểm tương đồng pháp luật Việt Nam với pháp luật số quốc gia giới, chẳng hạn Trung Quốc Luật Công ti năm 2013 Trung Quốc quy định thứ tự ưu tiên lí tài sản cơng ti bị giải thể trước hết phải tốn chi phí giải thể, sau đến quyền lợi người lao động cuối khoản nợ công ti11 12 11 Khoản Điều 202 LDN năm 2014, khoản Điều 208 LDN năm 2020 12 Trần Huỳnh Thanh Nghị, tlđd, tr 41 TẠP CHÍ LUẬT HQC SỐ 2/2022 NGHIÊN CỨU - TRA o ĐÓI điện tử trước cập nhật tình trạng pháp lí doanh nghiệp trường hợp14 vụ đóng bảo hiểm xã hội, bảo hiểm y tế, bảo hiểm thất nghiệp cho người lao động trước doanh nghiệp chấm dứt hoạt động Khoản Điều 208 LDN năm 2020 quy định thời hạn 07 ngày làm việc kể từ ngày thông qua, nghị quyết, định giải thể biên họp phải gửi đến quan đăng kí kinh doanh, quan thuế, người lao động doanh nghiệp Điều có nghĩa doanh nghiệp khơng có nghĩa vụ phải gửi nghị quyết, định giải thể đến quan bảo hiểm xã hội Bên cạnh đó, quy định hướng dẫn trình tự, thủ tục giải thể doanh nghiệp quy định quan đăng kí kinh doanh có trách nhiệm gửi thơng tin việc giải thể doanh nghiệp cho quan thuế mà không đề cập việc gửi cho quan bảo hiểm xã hội15 Như vậy, pháp luật hành chưa có quy định việc gửi thơng tin giải thể doanh nghiệp cho quan bảo hiểm xã hội chủ thể phải thực công việc Trong quan bảo hiểm xã hội đóng vai trò quan trọng chủ thể quản lí tiền bảo hiểm xã hội, bảo hiểm y tế, bảo hiểm thất nghiệp mà doanh nghiệp đóng cho người lao động Khi quan bảo hiểm xã hội không nắm thơng tin doanh nghiệp giải thể khó giám sát doanh nghiệp thực nghĩa vụ đóng bảo hiểm xã hội, bảo hiểm y tế, bảo hiểm thất nghiệp xác nhận doanh nghiệp hoàn thành nghĩa vụ Trong đó, thơng báo hồn thành nghĩa vụ bảo hiểm xã hội từ quan bảo hiểm xã hội điều kiện cần để doanh nghiệp giải thể Thứ hai, LDN năm 2020 chưa quy định việc gửi nghị quyết, định giải thể cho quan bảo hiểm xã hội để đảm bảo nghĩa Thứ ba, LDN năm 2020 chưa có quy định kiểm sốt tình trạng chủ sở hữu doanh nghiệp bỏ trốn, doanh nghiệp giải thể “chui” 13 Khoản Điều 209 LDN năm 2020 14 Vũ Phương Đông, tlđd, ữ 19 15 Khoản Điều 70, khoản Điều71 Nghị định số 01/2021/ NĐ-CP ngày 04/01/2021 đăng kí doanh nghiệp TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 2/2022 61 Như vậy, thấy thủ tục giải thể doanh nghiệp quy định LDN năm 2020 có nhiều cải cách đáng kể so với LDN năm 2014 Tuy nhiên, qua trình triển khai thực hiện, thủ tục giải thể doanh nghiệp tồn số bất cập, vướng mắc, cụ thể là: Th ứ nhất, quy định công khai thông tin giải thể doanh nghiệp chưa rõ ràng Công khai thông tin việc giải thể doanh nghiệp thủ tục mà doanh nghiệp phải thực Tuy nhiên, quy định LDN năm 2020 việc công khai thông tin giải thể doanh nghiệp chưa quy định rõ ràng Điều gây khơng khó khăn, lúng túng cho doanh nghiệp quan quản lí nhà nước trình thực thủ tục giải thể Cụ thể quy định nghĩa vụ đăng báo công khai nghị quyết, định giải thể doanh nghiệp trường hợp giải thể bị thu hồi giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp theo định tồ án chưa rõ ràng Pháp luật hành quy định, trường họp pháp luật yêu cầu phải đăng báo nghị quyết, định giải thể doanh nghiệp phải đăng 01 tờ báo in báo điện tử 03 số liên tiếp13 song trường hợp phải đăng báo pháp luật chưa có quy định hướng dẫn cụ thể Trên thực tế, quan đăng kí kinh doanh bắt buộc doanh nghiệp phải thực việc đăng tải thông tin báo viết báo NGHIÊN cứu- TRAO ĐÔI Thực tế, thời gian qua có nhiều doanh nghiệp khơng cịn hoạt động kinh doanh khơng thực thủ tục giải thể Tình trạng chủ sở hữu doanh nghiệp tích bỏ trốn, liên lạc nợ thuế, nợ lương người lao động, nợ tiền bảo hiểm xã hội diễn nhiều địa phương nước Chẳng hạn tỉnh Quảng Trị, tính đến cuối tháng 8/2020, tồn tỉnh có 4.167 doanh nghiệp, hộ kinh doanh bỏ địa kinh doanh với số thuế nợ 100.111 tỉ đồng16 Hay Thành phố Hồ Chí Minh, tính đến cuối năm 2020, Bảo hiểm xã hội Thành phố theo dõi 7.610 đơn vị bỏ trốn, tích, giải thể, phá sản với số nợ 456 tỉ đồng17 Qua số thấy việc chủ sở hữu doanh nghiệp biến mất, bỏ trốn khơng cịn tượng hãn hữu Sở dĩ tình trạng diễn pháp luật chưa có quy định trách nhiệm chủ sở hữu doanh nghiệp, người quản lí doanh nghiệp không thực thủ tục giải thể tất trường hợp giải thể Nghị định số 50/2016/NĐ-CP ngày 01/6/2016 Chính phủ quy định xử phạt vi phạm hành lĩnh vực kế hoạch đầu tư quy định chế tài xử phạt hành vi không tiến hành thủ tục giải thể trường hợp doanh nghiệp bắt buộc phải giải thể18 Tuy nhiên, quy định phạt tiền từ 5.000.000 đồng đến 10.000.000 đồng tương đối thấp, chưa đủ sức răn đe Vì vậy, việc thực trình tự, thủ tục giải thể doanh nghiệp việc khơng thực mà khơng phải chịu trách nhiệm rõ ràng chủ doanh nghiệp, người quản lí doanh nghiệp lựa chọn không thực âm thầm “biến mất” Trong trường hợp chủ doanh nghiệp, người quản lí doanh nghiệp bỏ trốn, muốn tiếp tục hoạt động kinh doanh, họ lựa chọn cách thức thành lập doanh nghiệp mới, góp vốn vào doanh nghiệp khác, người quản lí doanh nghiệp khác pháp luật hành chưa có quy định hạn chế quyền thành lập, góp vốn vào doanh nghiệp người quản lí doanh nghiệp đối tượng Bên cạnh đó, LDN năm 2020 chưa có quy định “doanh nghiệp có chủ doanh nghiệp bỏ trốn”19, từ khái niệm, tiêu chí xác định doanh nghiệp có chủ doanh nghiệp bỏ ưốn đến quy trình giải đối 16 Quảng Tộ Online, Xử lí nghiêm doanh nghiệp bỏ địa chi kinh doanh khiến nợ thuế tăng, http://www baoquangtri.vn/Ban-doc-phap-luat/modid/422/Item ID/152011/title/Xu-ly-nghiem-doi-voi-doanhnghiep-bo-dia-chi-kinh-doanh-khien-no-thue-tang, truy cập 15/9/2021 17 Sỹ Đông, Nguy “mất trắng" 456 ti đồng bảo hiểm xã hội Thành phố Hồ Chí Minh, https://thanh nien.vn/thoi-su/nguy-co-mat-trang-hon-456-ti-dongbhxh-o-tphcm-1366540.html, truy cập 15/9/2021 18 Điểm a khoản Điều 36 Nghị định số 50/2016/NĐ-CP ngày 01/6/2016 quy định xử phạt vi phạm hành lĩnh vực kế hoạch đầu tư doanh nghiệp ghi nhận LDN năm 2020 văn hướng dẫn thi hành hoàn thiện đầy đủ, song bên cạnh cịn tồn số hạn chế, bất cập Vì 62 với doanh nghiệp Vì vậy, thực tế, để xử lí trường hợp chủ doanh nghiệp, người quản lí doanh nghiệp bỏ trốn vấn đề nan giải quan đăng kí kinh doanh Một số kiến nghị nhằm hoàn thiện Luật Doanh nghiệp năm 2020 giải doanh nghiệp Nhìn định giải thể 19 Thuật ngữ quy định Mục III Thơng tư liền tích số 06/2009/TTLT-BLDTBXH-BTC ngàỵ 27/02/2009 hướng dẫn thực Qụyết định số 3Ọ/2009/QĐ-TTg ngày 23/02/2009 việc hỗ trợ người lao động việc làm doanh nghiệp gặp khó khăn suy giảm kinh tế TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 2/2022 NGHIÊN cửư - TRA o ĐÔI vậy, để tạo thuận lợi hon cho doanh nghiệp trình giải thể, LDN năm 2020 cần sửa đổi, bổ sung cụ thể sau: Thứ nhất, sửa đổi, bổ sung quy định trường hợp giải thể điều kiện giải thể doanh nghiệp Một là, sửa đổi quy định điểm c khoản Điều 207 LDN năm 2020 nhằm đảm bảo quy định áp dụng thống loại hình cơng ti Trong trường hợp cơng ti khơng cịn đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định pháp luật, công ti hồn tồn khắc phục tình trạng thời hạn 06 tháng nhiều cách thức kết nạp thêm thành viên, chuyển đổi loại hình doanh nghiệp Tuỳ thuộc vào mồi công ti mà cách thức họ lựa chọn khác Vì vậy, điểm c khoản Điều 207 LDN năm 2020 nên quy định sau: “Cơng ti khơng cịn đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định Luật thời hạn 06 tháng liên tục” Quy định phù hợp với loại hình cơng ti quy định LDN tạo chủ động cho doanh nghiệp việc lựa chọn phương án giải số lượng thành viên tối thiểu công ti không đáp ứng theo quy định pháp luật Hai là, bổ sung trường họp giải doanh nghiệp theo định án khoản Điều 207 LDN năm 2020 Như phân tích trên, pháp luật hành có quy định trình tự, thu tục giải thể doanh nghiệp theo định án, để án định giải thể lại chưa quy định Do đó, LDN năm 2020 cần phải bổ sung quy định khoản Điều 207 trường họp giải thể thứ năm giải thể theo định tồ án cần phải có quy định cụ thể cứ, lí để tồ án định giải doanh nghiệp TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 2/2022 chủ thể có quyền u cầu tồ án giải thể doanh nghiệp Việc xây dựng quy định phải đảm bảo tính thống với quy định thẩm quyền án theo pháp luật tố tụng Hiện nay, pháp luật số nước trao cho tồ án có thẩm quyền giải thể doanh nghiệp, chẳng hạn Điều 1844-7 Bộ luật Dân Pháp quy định công ti chấm dứt hoạt động trường họp: “Tồ án định giải thể cơng ti trước thời hạn theo yêu cầu thành viên với lí chỉnh đáng, đặc biệt thành viên khơng thực nghĩa vụ có tranh chấp thành viên làm tê liệt hoạt động công ti ”2021 ; hay khoản Điều 824 Luật Công ti Nhật Bản năm 2005 quy định tồ án định giải thể cơng ti trường họp sau: “(ỉ) Cóng ti thành lập với mục đích kinh doanh bất hợp pháp; (iỉ) Cơng ti không hoạt động kinh doanh từ 01 năm trở lên sau khỉ thành lập tạm ngừng kinh doanh liên tục từ 01 năm trở lên mà khơng có lí đáng; (iii) Khi giám đốc điều hành, nhân viên điều hành thành viên công ti người thực việc kinh doanh thực hành vi vượt lạm dụng thâm quyên công ti quy định theo pháp luật điều lệ công ti vi phạm pháp luật hình Neu ngirời thực hành vi liên tục nhiều lần nhận văn cảnh cáo Bộ trưởng Bộ Tư pháp”2' Việt Nam nghiên cứu tham khảo kinh nghiệm nước giới quy định vấn đề 20 Bộ luật Dân Pháp, https://www.fd.ulisboa.pt/wp-con tent/uploads/2014/12/Codigo-Civil-Frances- FrenchCivil-Code-english-version.pdf, truy cập 21/9/2021 21 Luật Công ti Nhật Bản năm 2005, https://www.cas go.jp/jp/seisaku/hourei/data/CA5_8.pdf, truy cập 21/9/2021 63 NGHIÊN cửư- TRAO ĐÔI Ba là, sửa đổi, bổ sung quy định điều kiện giải thể doanh nghiệp Để có cách hiểu thống điều kiện giải thể doanh nghiệp phù hợp với thực tiễn nay, LDN năm 2020 cần quy định thống điều kiện giải thể doanh nghiệp Theo đó, quy định khoản Điều 208 khoản Điều 209 LDN năm 2020 cần sửa đổi để phù hợp với quy định khoản Điều 207 LDN năm 2020, cụ thể là: “Người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp gửi hồ sơ giải thể doanh nghiệp cho quan đãng kí kinh doanh thời hạn 05 ngày làm việc kể từ ngày bảo đảm toán hết khoản nợ doanh nghiệp” Bên cạnh đó, pháp luật cần quy định cụ thể việc “bảo đảm toán hết khoản nợ, nghĩa vụ tài sản khác”, thể rõ nội dung cho phép doanh nghiệp giải thể chủ nợ thoả thuận việc chuyển giao nghĩa vụ toán khoản nợ doanh nghiệp Điều hoàn toàn phù hợp với quy định Bộ luật Dân sự, đồng thời đảm bảo quy định có tính khả thi Thêm vào đó, giấy tờ phải có hồ sơ giải thể quy định khoản Điều 210 LDN năm 2020 cần bổ sung Cụ thể trường hợp doanh nghiệp khơng tốn khoản nợ thực việc chuyển giao nghĩa vụ tốn trường họp hồ sơ giải thể doanh nghiệp phải có giấy tờ chứng minh cách thức đảm bảo toán thống chủ nợ doanh nghiệp giải thể Thứ hai, sửa đổi, bổ sung quy định trình tự, thủ tục giải thể doanh nghiệp Một là, cần quy định cụ thể việc doanh nghiệp công khai thông tin giải thể Cụ thể quy định rõ nghĩa vụ đăng báo công khai định giải thể trường 64 hợp giải thể bị thu hồi giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp Trường hợp phải đăng báo nội dung báo đăng đó, tránh để tình trạng bắt buộc doanh nghiệp đăng báo trường hợp thực tế Việc làm vừa không phù họp với quy định LDN vừa tạo thêm chi phí, thêm thời gian doanh nghiệp Hai là, bổ sung quy định việc gửi nghị quyết, định giải thể cho quan bảo hiểm xã hội Cụ thể khoản Điều 208 LDN năm 2020 bổ sung quy định yêu cầu doanh nghiệp giải thể phải gửi nghị quyết, định giải thể biên họp việc giải thể đến quan bảo hiểm xã hội bên cạnh quan đăng kí kinh doanh, quan thuế người lao động doanh nghiệp Đồng thời, bổ sung quy định khoản Điều 70, khoản Điều 71 Nghị định số 01/2021/NĐ-CP ngày 04/01/2021 đăng kí doanh nghiệp, quy định rõ quan đăng kí kinh doanh phải có trách nhiệm gửi thơng tin việc giải thể doanh nghiệp cho quan bảo hiểm xã hội Việc bổ sung quan bảo hiểm xã hội chủ thể nhận thông tin việc giải thể doanh nghiệp điều cần thiết, góp phần đảm bảo việc quản lí nhà nước quan bảo hiểm xã hội doanh nghiệp giải thể chặt chẽ hơn, góp phần vừa bảo vệ quyền lợi cho người lao động doanh nghiệp vừa tạo điều kiện cho doanh nghiệp nhanh chóng hồn tất thủ tục trình giải thể Ba là, cần bổ sung quy định nhằm nâng cao ý thức, trách nhiệm chủ sở hữu doanh nghiệp, người quản lí doanh nghiệp giải thể Cụ thể LDN năm 2020 cần quy định cụ thể trách nhiệm chủ sở hữu doanh nghiệp, người quản lí doanh nghiệp khơng thực thực khơng TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 2/2022 NGHIÊN cứư- TRAO ĐĨI trình tự, thủ tục giải thể doanh nghiệp Bên cạnh đó, LDN năm 2020 cần bổ sung quy định hạn chế quyền thành lập doanh nghiệp mới, góp vốn vào doanh nghiệp khác, quản lí doanh nghiệp khác thời hạn định chủ sở hữu doanh nghiệp, người quản lí doanh nghiệp trường hợp không tuân thủ quy định giải thể doanh nghiệp doanh nghiệp ngừng hoạt động Hiện nay, nhiều nước giới có quy định này, chẳng hạn Anh Pháp luật Anh quy định giám đốc doanh nghiệp vi phạm quy định giải thể doanh nghiệp, đặc biệt việc không thông báo cho cá nhân, tổ chức liên quan với ý định che giấu việc giải thể chịu phạt tiền với mức khơng giới hạn phạt tù lên đến 07 năm, trường hợp bị kết án bị tước tư cách giám đốc lên đến 15 năm22 Đây chế tài nghiêm khắc, có tính răn đe cao cá nhân không chấp hành nghiêm quy định pháp luật giải thể Bổn là, LDN năm 2020 cần đưa khái niệm, tiêu chí xác định doanh nghiệp có chủ doanh nghiệp bỏ trốn cách thức giải doanh nghiệp có chủ doanh nghiệp bỏ trốn không tiến hành thủ tục giải thể Cụ thể, LDN cần quy định doanh nghiệp có chủ doanh nghiệp bỏ trốn doanh nghiệp khơng có chủ sở hữu doanh nghiệp đứng thực thủ tục giải thể doanh nghiệp uỷ ban nhân dân cấp tỉnh quan uỷ ban nhân dân cấp tỉnh uỷ quyền xác định23 Từ đó, quy định cách thức giải 22 Guidance Strike off, dissolution and restoration, https://www.gov.uk/govemment/publications/comp any-strike-off-dissolution-and-restoration/strikeoff-dissolution-and-restoration, truy cập 26/9/2021 23 Khái niệm doanh nghiệp có chủ doanh nghiệp bỏ trốn nhóm tác giả đưa sở tham khảo TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỔ 2/2022 doanh nghiệp này, cần xem xét đến quy định thuế (đối với khoản nợ thuế), quy định lao động, bảo hiểm xã hội (đối với khoản nợ lương, nợ tiền bảo hiểm xã hội), quy định phá sản (trong trường hợp doanh nghiệp không đủ điều kiện để thực thủ tục giải thể mà phải tiến hành thủ tục phá sản) để đảm bảo tính thống văn quy phạm pháp luật./ TÀI LIỆU THAM KHẢO Nguyễn Thị Dung, “Thực trạng pháp luật giải thể doanh nghiệp - Một số đánh giá kiến nghị hoàn thiện”, Tạp Luật học, số 10/2012 Vũ Phương Đông, “Giải thể doanh nghiệp Việt Nam - Thực trạng pháp luật giải pháp nâng cao hiệu thực thi”, Tạp chí Nghề luật, số 6/2020 Guidance Strike off, dissolution and restoration, https://www.gov.uk/govemment/ publications/company-strike-off-dissolutionand-restoration/strike-off-dissolution-andrestoration Trần Huỳnh Thanh Nghị, “Quy định giải thể doanh nghiệp Luật Doanh nghiệp năm 2014 số kiến nghị hoàn thiện”, Tạp Nghiên cứu lập pháp, số 9/2019 Thái Vũ, Cảnh Dinh, Hội thảo Tổng kết thực tiễn thỉ hành Luật Phá sản năm 2014, https://tapchitoaan.vn/bai-viet/nghiencuu/hoi-thao-tong-ket-thuc-tien-thi-hanhluat-pha-san-nam-2014 khái niệm doanh nghiệp có chủ doanh nghiệp bỏ trốn quy định Thông tư liên tịch số 06/2009/TTLT/BLDTBXH-BTC ngày 27/02/2009 hướng dẫn thực Quyết định số 30/2009/QĐ-TTg ngày 23/02/2009 việc hỗ trợ người lao động việc làm doanh nghiệp gặp khó khăn suy giảm kinh tế 65 ... doanh nghiệp giải thể Có thể khẳng định giải thể doanh nghiệp cách thức chấm dứt hoạt động kinh doanh doanh nghiệp thực phổ biến Việt Nam Đánh giá quy định giải doanh nghiệp theo Luật Doanh nghiệp. .. rõ ràng thẩm quy? ??n án việc định giải thể doanh nghiệp lí do, để tồ án định giải thể doanh nghiệp 58 điều kiện giải thể doanh nghiệp, khoản Điều 207 LDN năm 2020 quy định: ? ?Doanh nghiệp giải thê... hiểu thống điều kiện giải thể doanh nghiệp phù hợp với thực tiễn nay, LDN năm 2020 cần quy định thống điều kiện giải thể doanh nghiệp Theo đó, quy định khoản Điều 208 khoản Điều 209 LDN năm 2020