Thương mại quốc tế đã thể hiện vai trò của mình trong sự phát triển của kinh tế thế giới. Thương mại quốc tế kích thích tiêu dùng, mở rộng sản xuất và chuyển giao công nghệ, mở rộng đầu tư giữa các quốc gia, nhờ đó tạo tiền đề cho sự tăng trưởng và phát triển nền kinh tế của mỗi quốc gia. Thương mại quốc tế có rất nhiều hoạt động, có thể kế đến như thương mại hàng hóa, thương mại dịch vụ, đầu tư quốc tế, … Trong đó, mua bán hàng hóa quốc tế là hoạt động diễn ra từ sớm và vẫn rất phổ biến ngày nay. Với tính chất phổ biến của mình, hoạt động mua bán hàng hóa quốc tế cần phải được điều chỉnh bởi một hệ thống các quy tắc xử sự giúp các bên có thể biết được quyền và nghĩa vụ của mình khi tham gia các giao dịch thương mại quốc tế. Vào năm 1936, Phòng thương mại Quốc tế ICC đã cho ra đời bản INCOTERMS đầu tiên, quy định về các điều kiện cơ sở giao hàng trong mua bán hàng hóa quốc tế. Và vào năm 1980, Công ước của Liên Hợp Quốc về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế được ra đời điều chỉnh các vấn đề liên quan đến hợp đồng thương mại quốc tế. Vậy câu hỏi đặt ra là có thể áp dụng đồng thời cả hai nguồn luật này trong việc điều chỉnh các giao dịch thương mại quốc tế được không? Nếu được thì nguồn luật nào sẽ được ưu tiên áp dụng trước? Kết quả của việc kết hợp hai nguồn luật này là gì? Để trả lời cho các câu hỏi đó, bài viết dưới đây sẽ đi vào Phân tích mối quan hệ giữa INCOTERMS và CISG trong việc điều chỉnh các giao dịch thương mại quốc tế.
1 Tổng quan INCOTERMS CISG 1.1 Tổng quan INCOTERMS Các điều kiện sở giao hàng mua bán hàng hóa quốc tế (“INCOTERMS”) Phịng Thương mại Quốc tế ICC xây dựng đưa lần vào năm 1936, với mục đích chủ yếu để giải thích điều kiện thương mại lĩnh vực giao nhận hàng hóa thơng dụng thương mại quốc tế Khi điều kiện kinh doanh quốc tế thay đổi Incoterms hồn thiện đổi theo để phù hợp với thực tiễn Theo đó, từ ngày đời đến nay, Incoterms sửa đổi bổ sung lần vào năm 1953, 1967, 1976, 1980, 1990, 2000, 2010 2020 Các phiên có giá trị pháp lý không phủ nhận hiệu lực Các điều kiện INCOTERMS điều chỉnh số vấn đề bao gồm: nghĩa vụ ký kết hợp đồng vận tại, chi trả chi phí vận tải, tốn chi phí bảo hiểm, thông quan, thời điểm chuyển rủi ro, phân bổ chi phí liên quan q trình giao nhận hàng Nhờ bên tham gia có cách hiểu thống nhất, tránh giảm thiểu tranh chấp phát sinh bên có cách hiểu khác số quyền trách nhiệm INCOTERMS coi tập quán thương mại quốc tế Khi bên mua bên bán đồng ý sử dụng điều kiện INCOTERMS đưa vào hợp đồng mua bán, lúc nội dung điều kiện áp dụng mang tính ràng buộc Một thống áp dụng, bên tham gia hợp đồng phải có trách nhiệm hồn thành nghĩa vụ đặt theo điều kiện cụ thể sử dụng Còn trường hợp mà INCOTERMS đươc áp dụng, bên hợp đồng ngụ ý sử dụng INCOTERMS 1.2 Tổng quan CISG Công ước Viên 1980 hay cịn gọi Cơng ước Liên Hợp Quốc hợp đồng mua bán quốc tế (“CISG”), thông qua năm 1980 Vienna, Áo, có hiệu lực từ ngày 01/01/1998 Mục đích CISG thiết lập quy định thống điều chỉnh hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế sở cân nhắc hệ thống pháp luật khác giới, từ góp phần xóa bỏ rào cản pháp lý thương mại quốc tế thúc đẩy thương mại quốc tế phát triển1 Công ước quy định vấn đề pháp lý đặt trình giao kết hợp đồng như: chào hàng, chấp nhận chào hàng hay thời điểm giao kết hợp đồng, lời mời chào hàng Bên cạnh đó, Cơng ước quy định vấn đề pháp lý trình thực hợp đồng là: nghĩa vụ bên bán, nghĩa vụ bên mua, chuyển rủi ro, … Song, Công ước không quy định vấn đề hiệu lực hợp đồng, quyền sở hữu hàng hóa, vấn đề đàm phán lại hợp đồng gặp trở ngại, … CISG với tính chất Điều ước quốc tế trở thành pháp luật quốc gia quốc gia gia nhập CISG Cơng ước áp dụng hợp đồng mua bán người mua người bán có địa điểm kinh doanh nước thành viên công ước theo quy tắc tư pháp quốc tế luật áp dụng luật nước thành viên Công ước này, điều quy định cụ thể Điều 1.1 Cơng ước Ngồi ra, CISG áp dụng bên hợp đồng thỏa thuận hợp đồng điều chỉnh CISG Nguyễn Bá Bình (chủ biên) (2021), Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế theo CISG: Quy định Án lệ, tr 15 Mối quan hệ INCOTERMS CISG việc điều chỉnh giao dịch thương mại quốc tế 2.1 Cơ sở để áp dụng đồng thời INCOTERMS CISG Điều CISG thừa nhận tập quán có giá trị pháp lý hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế thuộc phạm vi điều chỉnh CISG Tập quán áp dụng cho hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế hai trường hợp: Một là, tập quán mà bên thỏa thuận rõ hợp đồng (khoản Điều CISG) Khi bên dẫn chiếu đến INCOTERMS điều khoản hợp đồng, khơng cần viện dẫn tới Điều CISG để xem xét việc có áp dụng INCOTERMS hay khơng Bởi, với thỏa thuận này, bên thực quyền quy định CISG để lựa chọn tập quán áp dụng cho hợp đồng họ1 Hai là, bên hợp đồng có ngụ ý áp dụng tập quán mà họ biết cần phải biết, với điều kiện tập qn có tính phổ biến thương mại quốc tế bên áp dụng cách thường xuyên (khoản Điều CISG) Mặc dù, CISG không đưa định nghĩa thuật ngữ “tập quán” (usage) theo Điều Nhưng, thực tế INCOTERMS coi tập quán thương mại quốc tế phổ biến, thương nhân áp dụng thường xuyên với lĩnh vực hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế theo nghĩa quy định khoản Điều CISG2 Tào Thị Huệ (2021), Mối quan hệ INCOTERMS Công ước Liên Hợp Quốc Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế (CISG) (truy cập ngày 17/4/2022) 2Ingeborg Schwenzer (2019), Christiana Fountoulakis, Mariel Dimsey, International Sales Law: A Guide to the CISG, 3rd edition, Hart Publishing, trang 86; Michiel Buydaert, The Passing of Risk in the International Sale of Goods A comparison between the CISG and the INCOTERMS, https://cisgw3.law.pace.edu/cisg/biblio/buydaert.html#ch4 (truy cập ngày 17/4/2022) Thêm vào đó, Điều CISG quy định, bên hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế có quyền tự sửa đổi thay đổi hiệu lực điều khoản Công ước (ngoại trừ Điều 12) Theo đó, thỏa thuận hợp đồng, bên loại trừ điều khoản CISG thay quy định riêng họ Khi bên thỏa thuận áp dụng INCOTERMS hợp đồng (thường điều kiện FOB, CIF) trường hợp phổ biến sửa đổi điều khoản CISG Khi đó, vấn đề pháp lý xác định nơi giao hàng thời điểm chuyển rủi ro hàng hóa từ bên bán sang bên mua xác định theo tập quán mà bên chọn, không áp dụng quy định tương ứng CISG (Điều CISG) 2.2 INCOTERMS ưu tiên áp dụng hợp đồng chịu điều chỉnh INCOTERMS CISG INCOTERMS tập quán thương mại quốc tế, CISG cơng ước quốc tế, đó, hai nguồn luật áp dụng kết hợp với theo nguyên tắc “luật riêng” (lex specialis) ưu tiên áp dụng so với luật chung2 INCOTERMS ưu tiên áp dụng hợp đồng chịu điều chỉnh INCOTERMS CISG Tuy nhiên, điều khơng có nghĩa INCOTERMS loại trừ CISG Trong vụ Cedar Petrochemicals inc v Dongbu Hannong Chemical Ltd3, tòa án nhận thấy hợp đồng Dongbu (Hàn Quốc) Cedar (Hoa Kỳ) điều chỉnh CISG, nhiên, hợp đồng hai bên có thỏa thuận sử dụng điều kiện FOB INCOTERMS 2000, nên tòa án sử dụng điều kiện để xác định thời điểm chuyển rủi ro Dongbu vụ cho điều khoản FOB hợp 1William P Johnson (2013), Analysis of INCOTERMS as Usage under Article of the CISG, University of Pennsylvania Journal of International Law [tập 35:2], trang 422) Tào Thị Huệ (2021), Mối quan hệ INCOTERMS Công ước Liên Hợp Quốc Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế (CISG) (truy cập ngày 17/4/2022) http://www.unilex.info/cisg/case/1643 đồng không phù hợp với quy định Điều 36 CISG, Cơng ước phải bị loại trừ Tịa lập luận tồn điều khoản INCOTERMS áp dụng chung với CISG thông qua việc áp dụng điều 9.2 Công ước Do đó, Tịa án bác bỏ lập luận Dongbu 2.3 INCOTERMS có vai trị nguồn luật bổ trợ cho CISG số vấn đề pháp lý cụ thể Các học giả cho việc Công ước để lại khoảng trống nội dung đảm bảo Công ước bắt kịp với phát triển thương mại quốc tế Lý cho việc vì, Cơng ước quy định đầy đủ quyền, nghĩa vụ bên thương mại quốc tế, nội dung Cơng ước khơng có tính ổn định, quan hệ xã hội ngày phát triển Sau năm, hay 10 năm quy định Cơng ước trở nên lỗi thời Việc sửa đổi, bổ sung hay ban hành Công ước phải tiến hành thường xuyên hơn, trở nên tốn So với văn pháp luật, chuyên gia luật học nhận thấy tập quán thương mại có tính ổn định hơn, phát triển qua nhiều kỷ1 Các quy định điều kiện INCOTERMS quy định rõ ràng thời điểm chuyển giao rủi ro, nghĩa vụ bên mua bên bán Trong đó, quy định CISG mang tính linh hoạt cao dự liệu trường hợp để xác định nghĩa vụ bên thời điểm chuyển giao rủi ro Tuy nhiên, Điều khiến cho bên hợp đồng mua bán hàng hóa khó dự đoán việc áp dụng pháp luật trình thực hợp đồng, cần có thêm thỏa thuận cụ thể để tránh tranh chấp sau2 https://www.researchgate.net/publication/304469871_The_Interplay_Between_IncotermsR_and_the_CISG Truy cập ngày 17/4/2022) Tào Thị Huệ (2021), Mối quan hệ INCOTERMS Công ước Liên Hợp Quốc Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế (CISG) (truy cập ngày 17/4/2022) Việc áp dụng đồng thời INCOTERMS CISG giúp cho bên hợp đồng xác định xác vấn đề Ví dụ, trường hợp hợp đồng áp dụng CISG, để xác định thời điểm chuyển rủi ro hàng hóa từ người bán sang người mua dựa quy định điều 66 đến 70 CISG, cần phải rà sốt xem có thỏa thuận địa điểm giao hàng hay không, hàng hóa có đường vận chuyển hay khơng, … từ xác định xác thời điểm chuyển rủi ro Tuy nhiên, hợp đồng áp dụng thêm INCOTERMS bên khơng cần quan tâm đến điều mà xác định thời điểm chuyển giao rủi ro Chẳng hạn, hợp đồng có điều khoản áp dụng điều kiện FOB INCOTERMS 2020 rủi ro mát hư hỏng lô hàng chuyển giao hàng hóa đặt boong tàu Hay chẳng hạn áp dụng điều kiện DPU rủi ro chuyển giao từ người bán sang người mua sau bên bán chuyển dỡ hàng xuống địa điểm định ... mà bên chọn, không áp dụng quy định tương ứng CISG (Điều CISG) 2.2 INCOTERMS ưu tiên áp dụng hợp đồng chịu điều chỉnh INCOTERMS CISG INCOTERMS tập quán thương mại quốc tế, CISG cơng ước quốc... Điều CISG để xem xét việc có áp dụng INCOTERMS hay khơng Bởi, với thỏa thuận này, bên thực quyền quy định CISG để lựa chọn tập quán áp dụng cho hợp đồng họ1 Hai là, bên hợp đồng có ngụ ý áp dụng. .. theo CISG: Quy định Án lệ, tr 15 Mối quan hệ INCOTERMS CISG việc điều chỉnh giao dịch thương mại quốc tế 2.1 Cơ sở để áp dụng đồng thời INCOTERMS CISG Điều CISG thừa nhận tập quán có giá trị pháp