Địa vị pháp lý của ban kiểm soát công ty cổ phần theo quy định tại luật doanh nghiệp 2014 thực tiễn thi hành tại tỉnh hòa bình -Luận văn thạc sĩ luật học

1 MỞ ĐẦU 1 Tính cấp thiết của việc nghiên cứu đề tài Trong quá trình Việt Nam xây dựng và phát triển nền kinh tế nhiều thành phần theo cơ chế thị trường với định hướng xã hội chủ nghĩa, việc khai thác các tiềm năng về vốn, lao động, trình độ quản lý và các nguồn lực vật chất khác cho nhu cầu đầu tư và phát triển của đất nước là một nhân tố quan trọng bảo đảm cho việc thực hiện thành công các nhiệm vụ phát triển kinh tế - xã hội Trong số các loại hình doanh nghiệp được tổ chức và hoạt động theo pháp luật Việt Nam, công ty cổ phần (CTCP) có nhiều ưu việt so với các loại hình doanh nghiệp khác Bộ máy tổ chức, quản lý CTCP được cơ cấu theo luật pháp và điều lệ công ty nhằm đảm bảo sự hợp lý, minh bạch và hoạt động có hiệu quả Trong CTCP, Ban kiểm soát (BKS) có chức năng, vai trò kiểm tra, giám sát việc thi hành pháp luật, điều lệ, nội quy của công ty, trong đó có hoạt động của cơ quan quản lý, điều hành, của các cổ đông cũng như của nhân viên trong công ty nhằm bảo đảm quyền lợi chính đáng của các cổ đông, của người lao động trong công ty cũng như của các đối tác và của toàn xã hội Ở Việt Nam, với những lý do chủ quan và khách quan khác nhau, BKS chưa thể hiện được đầy đủ vai trò bảo vệ các quyền và nghĩa vụ của các cổ đông, của người lao động cũng như của Nhà nước và xã hội Do vậy, trong thời gian tới, việc tổ chức và hoạt động của BKS cần được điều chỉnh bởi một khung pháp lý đầy đủ, hợp lý và rõ ràng hơn Pháp luật về BKS cần được sửa đổi, bổ sung, hoàn thiện để việc tổ chức và hoạt động của BKS trong CTCP ngày càng đạt được hiệu quả cao Trong những năm vừa qua, việc thực thi các quy định về tổ chức và hoạt động của BKS trong CTCP ở Việt Nam nói chung, ở tỉnh Hòa Bình nói riêng đã đạt được một số ưu điểm và thành công nhất định Tuy vậy, việc thực thi pháp luật về BKS trong CTCP cũng vẫn còn có những khiếm khuyết và nhược điểm cần được nhận rõ và khắc phục Với những lý do trên, tôi đã chọn vấn đề "Địa vị pháp lý của Ban kiểm soát công ty cổ phần theo quy định tại Luật Doanh nghiệp 2014 - Thực tiễn thi hành tại tỉnh Hòa Bình" làm đề tài luận văn tốt nghiệp cao học Luật của mình 2 2 Tình hình nghiên cứu đề tài Những nội dung về hoặc liên quan đến đề tài luận văn này đã được nhiều tác giả nghiên cứu ở nhiều công trình nghiên cứu khoa học, đặc biệt là các luận văn thạc sĩ, luận án tiến sĩ Luật học, với các góc độ khác nhau Có thể nêu ra đây kết quả nghiên cứu trong các luận văn thạc sĩ luật học của các tác giả như sau: "Chế định Ban kiểm soát của công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp 2005" luận văn thạc sĩ của Ngô Đình Lập, Trường Đại học Luật Thành phố Hồ Chí Minh, năm 2014; "Pháp luật về Ban kiểm soát trong công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp Việt Nam 2005" luận văn thạc sĩ của Đoàn Mạnh Quỳnh, năm 2010; "Quản trị công ty cổ phần theo mô hình có Ban kiểm soát theo Luật Doanh nghiệp 2014" luận văn thạc sĩ của Nguyễn Nữ Huyền, Học viện Khoa học Xã hội, Viện hàn lâm Khoa học Xã hội Việt Nam, năm 2016 Một số bài báo khoa học cũng đã được các tác giả công bố trên các tạp chí chuyên ngành Luật hoặc trên mạng internet Đó là các bài viết của các tác giả sau: "Ban kiểm soát trong công ty cổ phần" của Trần Minh Sơn, http://www.luatminhkhue.vn, truy cập ngày 28/4/2019; "Ban kiểm soát không thể kiểm soát" của Bích Diệp, http://www.dantri.com.vn, truy cập ngày 28/4/019; "Về hoạt động giám sát của Ban kiểm soát trong công ty cổ phần" của Nguyễn Thị Lan Hương, Tạp chí Khoa học - Đại học Quốc gia Hà Nội, Luật học số 27 (2011); "Các quy định pháp luật về Ban kiểm soát trong doanh nghiệp - Thực trạng và các giải pháp hoàn thiện" của Trần Ngọc Dũng, Tạp chí Luật học số 11/2018; "Vai trò của ban kiểm soát trong công ty cổ phần" của Trần Thanh Tùng, https://www.thesaigontimes.vn/18001, truy cập ngày 28/4/2019 Có thể thấy các công trình nghiên cứu trên đã đề cập đến việc tổ chức và hoạt động của BKS trong CTCP ở các mức độ khác nhau và đã đưa ra được những kiến nghị đáng chú ý về việc hoàn thiện các quy định về BKS trong CTCP Tác giả Ngô Đình Lập đã tập trung nghiên cứu chủ yếu về chế định BKS được quy định trong Luật Doanh nghiệp 2005 thông qua việc so sánh Luật Doanh nghiệp 1999 và dự thảo Luật Doanh nghiệp 2014 Tác giả đã phân tích để chỉ ra những bất cập, hạn 3 chế và thiếu sót của chế định này với vai trò là một trong những công cụ quan trọng nhằm bảo vệ quyền lợi của các nhà đầu tư Tác giả Nguyễn Nữ Huyền nghiên cứu những vấn đề về quản trị CTCP theo mô hình có BKS theo Luật Doanh nghiệp 2014 như: các khái niệm, cơ sở pháp lý, nền tảng khoa học, các vấn đề có liên quan đến quản trị CTCP theo mô hình có BKS Tác giả đã đánh giá chính xác thực trạng quản trị CTCP theo mô hình có BKS Tác giả đã chỉ ra những tồn tại, bất cập trong việc áp dụng, thực thi các quy định của pháp luật về quản trị CTCP theo mô hình có BKS Tác giả cũng nêu ra những vấn đề chưa hợp lý, những quy định còn thiếu trong các quy định về quản trị CTCP theo mô hình có BKS Tác giả đã phân tích nguyên tắc quản trị CTCP đang được nhiều nước trên thế giới lựa chọn áp dụng, đồng thời cũng nghiên cứu kinh nghiệm xây dựng và hoàn thiện pháp luật về quản trị CTCP của một số nước trên thế giới; đồng thời đưa ra một số đề xuất và giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật Việt Nam về cơ chế quản trị CTCP theo mô hình có BKS Tác giả Trần Minh Sơn trong bài viết "Ban kiểm soát trong công ty cổ phần" đã chỉ ra thực trạng hoạt động của BKS trong các CTCP ở Việt Nam chưa thể hiện đầy đủ vai trò bảo vệ cổ đông và nhà đầu tư: Báo cáo của BKS trong các kỳ Đại hội đồng cổ đông (ĐHĐCĐ) có nội dung như bản sao các báo cáo của Hội đồng quản trị (HĐQT) và Ban Giám đốc, rất ít thông tin có ích cho cổ đông Có rất nhiều việc làm sai trái của HĐQT và Ban Giám đốc ảnh hưởng nghiêm trọng đến lợi ích của cổ đông nhưng không hề có tiếng nói cảnh báo nào từ BKS cho đến khi sự việc bị phát hiện BKS chưa thực thi quyền hạn triệu tập họp ĐHĐCĐ khi HĐQT không triệu tập họp hoặc có vi phạm nghĩa vụ quản lý Tác giả đã nêu lên những nguyên nhân khiến hoạt động của BKS không hiệu quả: ĐHĐCĐ bầu ra BKS nhưng lại trao quyền cho Chủ tịch HĐQT ban hành quy chế hoạt động của BKS nên HĐQT và Ban Giám đốc luôn tìm cách để tránh khỏi sự kiểm soát của BKS hoặc giới hạn quyền của BKS tới mức có thể nhằm mở rộng quyền của mình; Thành viên BKS chỉ là một người lao động bình thường, một nhân viên cấp thấp trong công ty chịu sự quản lý của HĐQT và Ban Giám đốc nên BKS không thể độc lập kiểm soát hoạt động của công ty; Vai trò của BKS chưa được các văn bản luật đề cao, văn bản do 4 BKS ban hành về việc kiểm tra, giám sát chỉ có ý nghĩa cảnh báo; Báo cáo của BKS thường được trình cho ĐHĐCĐ vào mỗi kỳ họp, thời gian giữa các kỳ họp lại quá xa nên báo cáo của BKS không còn tính thời sự Từ đó tác giả đưa ra một số đề xuất để hoạt động của BKS được hiệu quả hơn như: hoạt động của BKS cần được điều chỉnh bởi một khung pháp lý rõ ràng hơn, đồng thời chính cổ đông phải hiểu rõ và sử dụng vai trò của BKS một cách thông minh và phù hợp, khi được cổ đông tin tưởng và trao quyền, BKS phải có đủ khả năng và dũng khí thực thi nhiệm vụ, các báo cáo của BKS phải thể hiện được tính độc lập và chính xác Tác giả Bích Diệp đã chỉ ra một thực tế trong các CTCP là BKS không thể kiểm soát, do các thành viên của BKS rất khó có thể "kiểm soát" được các thành viên HĐQT vì đó là những người có cả "tiền" và "quyền" và có tác động rất lớn đến việc bổ nhiệm các thành viên BKS", khi HĐQT mở rộng quyền đưa người thân cận vào "kiểm soát" thì sẽ dẫn đến tâm lý "dĩ hòa vi quý"; BKS vẫn đang bị "khống chế" bởi khoản thù lao do chính doanh nghiệp chi trả cũng như bị ràng buộc bởi những mối quan hệ cá nhân nên tính độc lập của BKS vẫn còn bị ảnh hưởng; Các doanh nghiệp không xem trọng vai trò của BKS, quan điểm của doanh nghiệp khi thành lập BKS là để tuân thủ pháp luật, do đó doanh nghiệp không đầu tư, trang bị đầy đủ cho BKS thực hiện tốt chức năng giám sát của họ; BKS không có đủ nguồn nhân lực, rất ít thành viên BKS làm việc toàn thời gian, phần lớn là làm việc bán thời gian, kiêm nhiệm; BKS còn thiếu công cụ thu thập thông tin phục vụ chức năng giám sát, họ không được trang bị một hệ thống thông tin quản lý đặc thù cho công việc giám sát; Theo thông lệ quốc tế, để thực hiện công tác giám sát hoạt động của doanh nghiệp, thường các thành viên trong BKS phải hỗ trợ nhau để đảm bảo có ít nhất 4 nhóm kỹ năng chính là: năng lực quản lý rủi ro, năng lực chuyên môn về kế toán kiểm toán, năng lực về hoạt động kinh doanh cốt lõi của doanh nghiệp và năng lực giám sát sự tuân thủ pháp luật Tuy nhiên, rất ít doanh nghiệp ở Việt Nam có một đội ngũ BKS hội đủ 4 yếu tố này Tác giả Nguyễn Thị Lan Hương trong bài viết "Về hoạt động giám sát của Ban kiểm soát trong công ty cổ phần" từ chỗ xác định các hoạt động của BKS như: Thẩm định báo cáo kinh doanh và báo cáo tài chính; Giám sát hoạt động đầu tư; 5 Phát hiện và yêu cầu chấm dứt vi phạm, tác giả đã đưa ra một số kiến nghị: Bảo đảm vị trí độc lập của BKS, cần đặt ra tiêu chuẩn cụ thể và giám sát chặt chẽ việc áp dụng tiêu chuẩn, điều kiện của thành viên BKS từ khi ứng cử đến khi hết nhiệm kỳ nhằm đảm bảo vị trí độc lập của thành viên BKS trong thực hiện thẩm quyền và nhiệm vụ được giao; Yêu cầu đối với thẩm định báo cáo cần thiết phải yêu cầu về nội dung của báo cáo quý, bán niên và thường niên, cần có giải trình liên quan đến xung đột lợi ích, có như vậy báo cáo thẩm định của BKS mới có ý nghĩa trong việc chấn chỉnh hoạt động của các thành viên HĐQT và Giám đốc/Tổng giám đốc (GĐ/TGĐ) và vì lợi ích của cổ đông và của công ty; Bổ sung thẩm quyền đại diện khởi kiện của BKS, nhằm nâng cao vị trí và phát huy vai trò của BKS trong quản trị nội bộ CTCP; Nâng cao nhận thức của cổ đông về vị trí quan trọng của BKS trong giám sát công ty, cổ đông khi tham gia góp vốn vào CTCP cần thiết phải nhận thức được quyền của mình, đồng thời thông qua thẩm quyền ban hành Quy chế tổ chức và hoạt động của HĐQT và BKS để hoàn chỉnh cơ chế giám sát nội bộ theo hướng củng cố vị trí độc lập của BKS, quy định nghĩa vụ phối hợp hoạt động của HĐQT với BKS nhằm hạn chế tình trạng lạm dụng quyền hạn của người quản lý, điều hành Tác giả Trần Ngọc Dũng trong bài báo "Các quy định pháp luật về Ban kiểm soát trong doanh nghiệp - Thực trạng và các giải pháp hoàn thiện" đã phân tích những bất cập trong các quy định pháp luật hiện hành về địa vị pháp lý của kiểm soát viên (KSV)/BKS trong các loại hình doanh nghiệp như: Các tiêu chuẩn đối với KSV không được áp dụng thống nhất trong các loại hình doanh nghiệp trách nhiệm hữu hạn (TNHH), CTCP; KSV/BKS không được cung cấp đầy đủ các tài liệu, thông tin cần thiết về tổ chức, hoạt động của doanh nghiệp để có thể kiểm tra, giám sát tốt việc thi hành pháp luật, điều lệ, nội quy của doanh nghiệp; Luật Doanh nghiệp 2014 chưa quy định rõ ràng rằng KSV phải làm việc chuyên trách, không kiêm nhiệm; Luật Doanh nghiệp 2014 chưa quy định rõ ràng về chế độ lương, thưởng hợp lý đối với KSV để bảo đảm cho họ làm việc hết mình vì doanh nghiệp Từ đó, tác giả đưa ra một số kiến nghị sửa đổi, bổ sung các quy định nhằm tạo điều kiện thuận lợi hơn cho việc tổ chức và hoạt động của KSV/BKS trong các loại hình doanh nghiệp ở Việt Nam, góp phần thiết thực vào sự ổn định và phát triển bền 6 vững của các doanh nghiệp: Các tiêu chuẩn đối với KSV cần được đặt ra và áp dụng thống nhất đối với tất cả các KSV trong các loại hình doanh nghiệp, chứ không chỉ áp dụng trong các DNNN, trong công ty TNHH một thành viên hay trong CTCP; Pháp luật về doanh nghiệp cần bổ sung quy định về quyền của KSV/BKS được quyền khởi kiện tại Tòa án đối với các hành vi của thành viên HĐQT, GĐ/TGĐ vi phạm pháp luật, điều lệ, nội quy của doanh nghiệp; Pháp luật về doanh nghiệp cần quy định chế độ cung cấp thông tin đặc biệt (thường xuyên, đầy đủ, chi tiết) đối với KSV/BKS; Cần có quy định rõ ràng trong Luật Doanh nghiệp 2014 rằng KSV phải làm việc độc lập với các cá nhân hoặc cơ quan quản lý, điều hành doanh nghiệp, làm việc chuyên trách, không kiêm nhiệm; Chế độ lương, thưởng đối với KSV là do Đại hội hội thành viên hoặc ĐHĐCĐ quyết định; Cần tuyên truyền, phổ biến sâu rộng các quy định của pháp luật, điều lệ, nội quy của doanh nghiệp về vai trò, chức năng, nhiệm vụ của KSV và/hoặc của BKS; Doanh nghiệp phải tuyển chọn, tuyển dụng được những người có đủ tư cách, trình độ, kiến thức, kinh nghiệm đáp ứng được các điều kiện cần thiết để làm KSV; Doanh nghiệp phải tạo điều kiện thuận lợi cho các KSV được thường xuyên học tập, trau dồi kiến thức, trình độ, kinh nghiệm kiểm tra, giám sát việc thi hành pháp luật, điều lệ, nội quy của doanh nghiệp; Doanh nghiệp phải xây dựng và áp dụng chế độ lương,thưởng, tạo môi trường công tác hợp lý cho các KSV yên tâm làm việc, không ngại đấu tranh cho lợi ích của doanh nghiệp 3 Đối tượng nghiên cứu, phạm vi nghiên cứu của luận văn 3.1 Đối tượng nghiên cứu của luận văn Đối tượng nghiên cứu của luận văn là những vấn đề pháp lý liên quan đến địa vị pháp lý, các quyền và nghĩa vụ của BKS trong CTCP theo các quy định của Luật Doanh nghiệp 2014 và các văn bản hướng dẫn thi hành 3.2 Phạm vi nghiên cứu của luận văn Phạm vi nghiên cứu của luận văn này là toàn bộ các quy định pháp luật về địa vị pháp lý của BKS trong CTCP theo luật Doanh nghiệp 2014 Tác giả luận văn cũng nêu ra và phân tích những vụ việc cụ thể trong thực tiễn thi hành các quy định pháp luật về quyền và nghĩa vụ của BKS trong CTCP ở tỉnh Hòa Bình trong những 7 năm vừa qua làm cơ sở cho những đề xuất, kiến nghị hoàn thiện pháp luật về BKS trong CTCP trong thời gian tới 4 Mục tiêu nghiên cứu và nhiệm vụ nghiên cứu của luận văn Mục tiêu nghiên cứu của luận văn là đề xuất các giải pháp nhằm hoàn thiện các quy định pháp luật và thực thi có hiệu quả các quy định về tổ chức và hoạt động của BKS trong CTCP theo Luật Doanh nghiệp 2014 và các văn bản hướng dẫn thi hành Nhiệm vụ nghiên cứu của luận văn là làm sáng tỏ những vấn đề lý luận về kiểm tra, giám sát việc thi hành pháp luật, điều lệ, nội quy trong CTCP; về địa vị pháp lý của BKS trong CTCP Luận văn cũng nêu, phân tích, đánh giá thực trạng các quy định của pháp luật hiện hành về địa vị pháp lý của BKS trong CTCP Luận văn cũng nghiên cứu một mục rất quan trọng là thực trạng thi hành các quy định về BKS trong CTCP tại tỉnh Hòa Bình, làm cơ sở cho việc đề xuất các giải pháp cụ thể nhằm hoàn thiện các quy định pháp luật và thực thi có hiệu quả các quy định pháp luật về BKS trong CTCP vào thời gian tới Các câu hỏi nghiên cứu của luận văn - Hoạt động kiểm tra, giám sát việc thi hành pháp luật, điều lệ, nội quy trong CTCP có nội dung và mục đích gì? - Pháp luật về tổ chức và hoạt động của BKS trong CTCP đã có quá trình xây dựng và hoàn thiện như thế nào? - Các quy định pháp luật về tổ chức và hoạt động của BKS trong CTCP ở Việt Nam bao gồm những vấn đề gì? - Việc thi hành các quy định pháp luật về tổ chức và hoạt động của BKS trong các CTCP ở tỉnh Hòa Bình có những ưu điểm, thành công, nhược điểm, khiếm khuyết nào? - Việc hoàn thiện pháp luật về tổ chức và hoạt động của BKS trong CTCP ở Việt Nam cần được thực hiện theo những nguyên tắc nào ? - Việc hoàn thiện pháp luật về tổ chức và hoạt động của BKS trong CTCP ở Việt Nam cần được thực hiện theo phương hướng nào? - Việc hoàn thiện pháp luật về tổ chức và hoạt động của BKS trong CTCP ở Việt Nam cần được thực hiện bằng những giải pháp cụ thể nào ? 8 - Việc nâng cao hiệu quả thi hành pháp luật về tổ chức và hoạt động của BKS trong các CTCP ở tỉnh Hòa Bình cần được thực hiện bằng những giải pháp cụ thể nào ? 5 Các phương pháp nghiên cứu sử dụng để thực hiện luận văn Luận văn được tác giả thực hiện trên cơ sở vận dụng phương pháp luận biện chứng duy vật của chủ nghĩa Mác - Lênin về Nhà nước và pháp luật; đường lối của Đảng và Nhà nước về phát triển kinh tế thị trường theo định hướng xã hội chủ nghĩa và các học thuyết về quản trị doanh nghiệp hiện đại Tác giả luận văn sử dụng các phương pháp nghiên cứu cụ thể thích hợp, như: thu thập thông tin, phân tích, tổng hợp, diễn giải, so sánh làm sáng tỏ vấn đề nghiên cứu Tác giả còn sử dụng phương pháp tiếp cận thực tiễn để tìm hiểu sự phù hợp giữa quy định của pháp luật hiện hành với những đòi hỏi của thực tiễn đặt ra 6 Ý nghĩa khoa học và thực tiễn của luận văn Các kết quả nghiên cứu của luận văn góp phần vào việc phân tích khoa học vai trò, tác dụng của việc kiểm tra, giám sát việc thi hành pháp luật, điều lệ, nội quy của CTCP Luận văn tiếp tục nghiên cứu các quy định của pháp luật thực định về địa vị pháp lý của BKS trong CTCP Luận văn cũng nghiên cứu thực tiễn thi hành pháp luật về địa vị pháp lý của BKS trong CTCP ở tỉnh Hòa Bình nhằm góp phần hoàn thiện pháp luật về BKS trong CTCP, tạo điều kiện tốt hơn cho các nhà đầu tư khi tham gia CTCP, những người có liên quan và cơ quan quản lý nhà nước 7 Kết cấu của luận văn Ngoài phần mở đầu, kết luận và danh mục tài liệu tham khảo, nội dung của luận văn gồm 3 chương: Chương 1: Khái quát về Ban kiểm soát trong công ty cổ phần và pháp luật về Ban kiểm soát trong công ty cổ phần ở Việt Nam Chương 2: Thực trạng pháp luật về tổ chức và hoạt động của Ban kiểm soát trong công ty cổ phần ở Việt Nam Chương 3: Hoàn thiện pháp luật về tổ chức và hoạt động của Ban kiểm soát trong công ty cổ phần ở Việt Nam 9 10 Chương 1 KHÁI QUÁT VỀ BAN KIỂM SOÁT TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN VÀ PHÁP LUẬT VỀ BAN KIỂM SOÁT TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN Ở VIỆT NAM 1.1 Khái quát về hoạt động kiểm tra, giám sát việc thi hành pháp luật, điều lệ trong công ty cổ phần 1.1.1 Bản chất của việc kiểm tra, giám sát việc thi hành pháp luật, điều lệ trong công ty cổ phần Tổ chức các doanh nghiệp dưới mô hình công ty có lịch sử hình thành và phát triển tương đối lâu dài trên thế giới Khi nền kinh tế thị trường được đề cao bởi quy luật cạnh tranh giữa các chủ thể trong hoạt động kinh doanh, sự tự do, sáng tạo của các chủ thể được phát huy tối đa, trong đó có tự do lựa chọn loại hình kinh doanh Chính vì vậy, CTCP đã trở thành một loại hình doanh nghiệp phổ biến ở hầu hết các quốc gia trên thế giới và được xem là phương thức phát triển cao nhất cho đến nay của loài người để huy động vốn cho kinh doanh, làm cho nền kinh tế quốc gia phát triển Để tồn tại và phát triển, các doanh nghiệp Việt Nam phải nâng cao năng lực cạnh tranh của mình Quản trị công ty tốt là yếu tố quan trọng giúp doanh nghiệp nâng cao năng lực cạnh tranh, đa dạng hóa các nguồn lực Pháp luật về quản trị doanh nghiệp của các quốc gia cũng như những quy định của các thị trường thường yêu cầu trong cơ cấu quản trị công ty phải có một cơ chế quản lý và giám sát hiệu quả, làm giảm nguy cơ lạm dụng quyền lực của những người quản lý công ty, góp phần bảo vệ quyền và lợi ích chính đáng của cổ đông, Kiểm tra, giám sát là chức năng quan trọng của nhà quản lý, điều hành nhằm thu thập thông tin về việc thi hành pháp luật, điều lệ, nội quy đang diễn ra trong nội bộ một tổ chức, trong đó có CTCP Tính chất quan trọng của kiểm tra, giám sát được thể hiện ở cả hai mặt: Một mặt, kiểm tra, giám sát là công cụ quan trọng để nhà quản lý phát hiện ra những sai sót và có biện pháp điều chỉnh Mặt khác, thông qua việc kiểm tra, giám sát, các hoạt động sẽ được thực hiện tốt hơn và giảm bớt được sai sót có thể nảy sinh Trong thực tế, việc kiểm tra, giám sát có tác động rất mạnh đến các hoạt động của một tổ chức, trong đó có hoạt động kinh doanh của các doanh nghiệp Nếu không có hoạt động kiểm tra, giám sát, việc tiến 63 Các CTCP trên địa bàn tỉnh Hòa Bình lựa chọn mô hình cơ cấu tổ chức công ty có BKS đã thực hiện các quy định pháp luật về tổ chức và hoạt động của BKS như: Xây dựng quy chế về tổ chức và hoạt động của BKS, trong đó việc bầu thành viên BKS; tiêu chuẩn, điều kiện làm thành viên BKS; thành phần BKS; quyền và nghĩa vụ BKS được thực hiện theo các quy định của Luật Doanh nghiệp 2014 và Điều lệ, nội quy của công ty Bên cạnh những thành tựu đã đạt được trong thực tiễn thi hành các quy định pháp luật về tổ chức và hoạt động của BKS trong các CTCP ở tỉnh Hòa Bình, vẫn còn tồn tại một số bất cập trong thực tiễn thi hành các quy định pháp luật về tổ chức và hoạt động của BKS trong các CTCP ở tỉnh Hòa Bình, thí dụ như: thẩm quyền của BKS bị Chủ tịch HĐQT giới hạn để nhằm không ảnh hưởng tới quyền hạn của mình; BKS không thể độc lập kiểm soát hoạt động của công ty; văn bản do BKS ban hành về việc kiểm tra, giám sát chỉ có ý nghĩa cảnh báo; BKS chưa có cơ chế tiếp cận các hoạt động của HĐQT và GĐ/TGĐ 64 Chương 3 HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ TỔ CHỨC VÀ HOẠT ĐỘNG CỦA BAN KIỂM SOÁT TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN Ở VIỆT NAM 3.1 Các nguyên tắc của việc hoàn thiện pháp luật về tổ chức và hoạt động của Ban kiểm soát trong công ty cổ phần ở Việt Nam Theo tác giả luận văn, việc hoàn thiện pháp luật về tổ chức và hoạt động của BKS trong CTCP cần phải tuân theo các nguyên tắc sau đây 3.1.1 Việc hoàn thiện pháp luật về Ban kiểm soát phải tiếp tục thể chế hóa đường lối, chính sách của Đảng về hoàn thiện cơ chế quản lý kinh tế thị trường theo định hướng xã hội chủ nghĩa, bảo đảm quyền tự chủ của các doanh nghiệp Phát triển nền kinh tế nhiều thành phần, vận hành theo cơ chế thị trường, có sự quản lý của Nhà nước, theo định hướng xã hội chủ nghĩa là một quyết sách quan trọng được Đại hội lần thứ VI của Đảng khởi xướng năm 1986 và ghi nhận trong nhiều văn kiện khác Trong thời gian tới, mục tiêu phát triển kinh tế được Đảng ta xác định là: "Xây dựng nền kinh tế thị trường hiện đại, hội nhập quốc tế, có nhiều hình thức sở hữu, nhiều thành phần kinh tế, vận hành đầy đủ, đồng bộ hiệu quả theo quy luật kinh tế thị trường " 2 Vì vậy, cần đánh giá khách quan những hạn chế cơ bản của pháp luật về kinh tế nhằm khắc phục những bất cập, xây dựng một hệ thống pháp luật phù hợp yêu cầu phát triển kinh tế và hội nhập quốc tế Việc hoàn thiện pháp luật về BKS trong CTCP phải tiếp tục góp phần thể chế hóa đường lối, chính sách của Đảng về hoàn thiện cơ chế quản lý kinh tế thị trường theo định hướng xã hội chủ nghĩa, bảo đảm quyền tự chủ của các doanh nghiệp 3.1.2 Việc hoàn thiện pháp luật về Ban kiểm soát cần phải phát huy được những ưu điểm và thành công, khắc phục được những nhược điểm, bất cập của những quy định pháp luật về Ban kiểm soát trong công ty cổ phần Luật Doanh nghiệp 2014, đã có những quy định về cơ chế kiểm tra, giám sát việc thi hành pháp luật, Điều lệ, nội quy của doanh nghiệp KSV hoặc BKS là các chủ thể thực hiện chức năng kiểm tra, giám sát việc thi hành pháp luật của Nhà nước, Điều lệ, nội quy, quy chế của các doanh nghiệp, bảo đảm cho các quy định 2 Đảng Cộng sản Việt Nam (2016), Văn kiện Đại hội đại biểu toàn quốc lần thứ XII, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội, tr 269 65 này được thi hành một cách đầy đủ, nghiêm túc, góp phần tích cực vào sự phát triển lành mạnh và thành công của doanh nghiệp Việc hoàn thiện pháp luật về BKS trong CTCP cần phải phát huy được những ưu điểm và thành công khi mang lại những lợi ích cho công ty như: Đảm bảo hoạt động bình thường đúng pháp luật của CTCP thông qua việc kiểm tra tính hợp lý, hợp pháp, tính trung thực và mức độ cẩn trọng trong quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh, trong tổ chức công tác kế toán, thống kê và lập báo cáo tài chính của CTCP; Phát hiện kịp thời các hành vi sai phạm của những người quản lý trong CTCP, góp phần phòng tránh, giảm thiểu các thiệt hại xảy ra cho CTCP thông qua việc xem xét sổ kế toán và các tài liệu khác của công ty, các công việc quản lý, điều hành hoạt động của công ty bất cứ khi nào xét thấy cần thiết; Tư vấn các biện pháp sửa đổi, bổ sung, cải thiện cơ cấu tổ chức quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh của CTCP Bên cạnh đó, việc hoàn thiện pháp luật về BKS cần phải khắc phục được những nhược điểm, bất cập của những quy định PL về BKS trong CTCP như: Quy định nội dung cơ bản của quy chế tổ chức và hoạt động của BKS; khắc phục tình trạng "hình thức hóa" BKS; Xây dựng cơ chế bảo đảm địa vị độc lập của BKS; Sửa đổi việc bầu ra BKS trong CTCP, thành viên HĐQT, GĐ/TGĐ không được quyền đề cử, giới thiệu, bỏ phiếu bầu ra các thành viên BKS, để góp phần làm tăng thêm sự độc lập trong hoạt động của BKS 3.1.3 Việc hoàn thiện pháp luật về Ban kiểm soát phải tham khảo ý kiến của các nhà đầu tư, của các công ty cổ phần ở Việt Nam để đáp ứng được yêu cầu chính đáng của các tổ chức, cá nhân này, bảo đảm được lợi ích của xã hội và của nhà nước Vấn đề đặt ra đối với sự phát triển bền vững của CTCP là cần phải kiểm soát sự xung đột lợi ích giữa người quản lý, điều hành công ty đang sử dụng vốn của cổ đông trong hoạt động kinh doanh với các cổ đông là chủ sở hữu của nguồn vốn đó Giám sát hoạt động của người quản lý, điều hành là nhằm phát hiện kịp thời những hành vi lạm quyền, tư lợi để bảo vệ lợi ích của CTCP và các cổ đông là rất cần thiết vì mối quan tâm hàng đầu của cổ đông là lợi tức nhận được hàng năm thông qua hiệu quả hoạt động kinh doanh của CTCP Bản chất của việc kiểm tra, giám sát việc thi hành pháp luật, điều lệ, nội quy trong CTCP là hướng đến mục tiêu đảm bảo các quyết định của người quản lý, điều hành phải đúng pháp luật, phù hợp 66 với các nghị quyết của ĐHĐCĐ, từ đó đảm bảo quyền lợi của cổ đông và các đối tượng khác không bị xâm phạm Vì vậy, việc hoàn thiện pháp luật về BKS trong CTCP phải tham khảo ý kiến của các nhà đầu tư, của các CTCP ở Việt Nam để đáp ứng được yêu cầu chính đáng của các tổ chức, cá nhân này, bảo đảm được lợi ích của xã hội và của Nhà nước 3.1.4 Việc hoàn thiện pháp luật về Ban kiểm soát trong công ty cổ phần phải tham khảo kinh nghiệm của các nước khác trong việc xây dựng và hoàn thiện pháp luật về Ban kiểm soát trong công ty cổ phần Ở Việt Nam, với định hướng phát triển kinh tế thị trường trong bối cảnh hội nhập quốc tế, việc tham khảo kinh nghiệm lập pháp của nước ngoài trong việc hoàn thiện pháp luật về BKS trong CTCP có ý nghĩa vô cùng quan trọng nhằm xây dựng mô hình và cơ chế quản trị nội bộ của CTCP phù hợp thông lệ quốc tế và đáp ứng đòi hỏi của nền kinh tế thị trường 3.2 Phương hướng của việc hoàn thiện pháp luật về tổ chức và hoạt động của Ban kiểm soát trong công ty cổ phần ở Việt Nam Chức năng kiểm tra, giám sát việc thi hành pháp luật, điều lệ, nội quy trong các CTCP là hướng đến mục tiêu đảm bảo các quyết định của người quản lý, điều hành phải đúng pháp luật, phù hợp với nghị quyết của ĐHĐCĐ, đảm bảo cho quyền lợi của cổ đông và các đối tượng khác không bị xâm phạm Để thực hiện được các chức năng đó, việc nâng cao tính độc lập, tính chuyên nghiệp và hiệu lực của BKS là một trong các giải pháp cơ bản cải thiện hiệu lực của việc kiểm tra, giám sát trong CTCP ở Việt Nam Ban kiểm soát do ĐHĐCĐ bầu ra để thay mặt cổ đông thực hiện quyền giám sát đối với quá trình sản xuất, kinh doanh của CTCP Do đó, việc nâng cao nhận thức về ý nghĩa và tác dụng của BKS chuyên nghiệp, độc lập đối với lợi ích và sự phát triển của công ty, lợi ích của cổ đông là điều phải được nhận thức đúng Cần phải coi hoạt động kiểm tra, giám sát của BKS là nhu cầu nội tại tất yếu đối với sự phát triển bền vững của CTCP, chứ không phải BKS chỉ tồn tại về mặt lý thuyết, để đối phó với quy định của pháp luật hiện hành Theo tác giả luận văn, việc hoàn thiện pháp luật về tổ chức và hoạt động của BKS trong CTCP ở Việt Nam cần được thực hiện theo phương hướng với các khía cạnh như sau: 67 3.2.1 Xây dựng thể chế phù hợp cho tổ chức và hoạt động của Ban kiểm soát để đảm bảo chức năng, quyền hạn và tính độc lập của Ban kiểm soát BKS đóng vai trò rất quan trọng trong việc kiểm tra, giám sát việc thi hành pháp luật, điều lệ, nội quy của CTCP Vì vậy, cần có quy định rõ ràng, đầy đủ về thể chế tổ chức và hoạt động của BKS để đảm bảo chức năng, quyền hạn và tính độc lập của BKS, không chịu ảnh hưởng, tác động của HĐQT hay của ban điều hành CTCP 3.2.2 Xây dựng các chế tài đối với việc Ban kiểm soát thực hiện hoặc không thực hiện các chức năng, quyền hạn, nhiệm vụ của mình Bên cạnh việc xây dựng thể chế hoàn chỉnh cho hoạt động của BKS một cách rõ ràng, cũng cần quy định các chế tài đối với việc thực hiện hoặc không thực hiện các chức năng, quyền hạn của BKS để từ đó đảm bảo BKS thực hiện đúng, đầy đủ và có hiệu quả chức năng, nhiệm vụ của họ 3.2.3 Coi Ban kiểm soát là một công cụ đắc lực giúp doanh nghiệp kiểm soát tốt hơn các hoạt động của mình Đại hội đồng cổ đông và các bên có liên quan cần thay đổi nhận thức về BKS Cần coi BKS là một công cụ đắc lực trong việc kiểm tra, giám sát các hoạt động thi hành pháp luật, điều lệ, nội quy của các cơ quan quản lý, điều hành của CTCP Trên cơ sở đó, ĐHĐCĐ nên bầu ra thành viên BKS là những người có đủ năng lực và kinh nghiệm chuyên môn về việc giám sát tài chính, bao gồm các năng lực chủ yếu như quản lý rủi ro, năng lực chuyên môn về kế toán, kiểm toán, quản lý kinh tế, am hiểu về chuyên môn nghiệp vụ, có đủ khả năng thẩm định, đánh giá, rà soát các báo cáo của HĐQT và của GĐ/TGĐ 3.2.4 Xác lập một hệ thống thông tin đặc biệt cho Ban kiểm soát Để BKS hoạt động hiệu quả, CTCP cũng cần thiết kế một hệ thống thông tin đặc biệt cho BKS, thành lập một bộ phận kiểm toán nội bộ độc lập trực thuộc BKS để giúp ban thực hiện chức năng, nhiệm vụ của mình Bộ phận kiểm toán nội bộ độc lập cần am hiểu hoạt động kinh doanh cốt lõi của doanh nghiệp, từ đó dự liệu các rủi ro có thể phát sinh Các Kiểm soát viên cần phải chủ động ngăn ngừa, giảm thiểu rủi ro; nắm vững các yêu cầu, quy định pháp luật mà doanh nghiệp cần phải tuân theo, có kinh nghiệm thực hiện các công việc rà soát, kiểm toán các báo cáo của cơ quan quản lý, điều hành của CTCP 68 3.3 Một số giải pháp cụ thể nhằm hoàn thiện pháp luật về tổ chức và hoạt động của Ban kiểm soát trong công ty cổ phần ở Việt Nam Để khắc phục được các bất cập, bất hợp lý của các quy định pháp luật hiện hành nhằm hoàn thiện pháp luật về tổ chức và hoạt động của BKS trong CTCP ở Việt Nam, tác giả luận văn cho rằng cần thực hiện một số giải pháp cụ thể, thiết thực như sau: 3.3.1 Sửa đổi quy định về bầu cử thành viên Ban kiểm soát trong công ty cổ phần Pháp luật về doanh nghiệp cần sửa đổi quy định về việc bầu ra các thành viên BKS trong CTCP Theo đó, cơ chế hiệu quả nhất là các thành viên HĐQT và GĐ/TGĐ không được quyền đề cử, giới thiệu và bỏ phiếu bầu ra các thành viên BKS Điều này là hợp lý, bởi BKS không điều hành quản lý doanh nghiệp, mà đóng vai trò kiểm tra, giám sát hoạt động của HĐQT và của GĐ/TGĐ BKS cần phải được hoạt động độc lập, tránh tình trạng BKS hoạt động một cách hình thức hoặc vì lợi ích của HĐQT và của GĐ/TGĐ 3.3.2 Việc quyết định các khoản thù lao cho Ban kiểm soát là do Đại hội đồng cổ đông Các khoản thù lao được trả cho các thành viên của BKS phải do ĐHĐCĐ quyết định Các khoản thù lao này không bị ảnh hưởng bởi HĐQT và GĐ/TGĐ của CTCP Điều này sẽ góp phần làm tăng thêm sự độc lập trong hoạt động của BKS, nâng cao hiệu quả hoạt động của cơ quan này 3.3.3 Tạo cơ chế phù hợp cho việc Ban kiểm soát kiểm tra, giám sát các hoạt động của Hội đồng quản trị và Giám đốc/Tổng giám đốc trong việc thi hành pháp luật, điều lệ, nội quy của công ty cổ phần Cần phải tăng thẩm quyền và trách nhiệm của BKS đối với hoạt động nội bộ tạo cơ chế kiểm tra, giám sát các hoạt động của HĐQT và GĐ/TGĐ, đáp ứng được nhu cầu giải quyết công việc của BKS như: Kiểm tra tính hợp lý của các khoản thanh toán cho các nhà thầu, các đối tác trong các hợp đồng, khoản nhận thù lao dịch vụ, khoản chiết khấu hoa hồng khi thấy cần thiết; Kiểm tra các khoản trích quỹ, khoản chi trả cổ tức; Kiểm tra việc sử dụng các quỹ trong công ty; Đánh giá, giám sát việc định giá cũng như thuê công ty định giá các tài sản của CTCP; Nhận và kiểm tra các giao dịch với người liên quan; Điều tra các vụ việc sử dụng 69 nguồn thông tin nội bộ; Kiểm tra đột xuất hoặc theo quý đối với tình hình tài chính của CTCP 3.3.4 Bổ sung quy định về quyền của Kiểm soát viên và/hoặc của Ban kiểm soát được quyền khởi kiện tại Tòa án đối với các hành vi của thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc/Tổng giám đốc vi phạm pháp luật, Điều lệ, nội quy của công ty cổ phần (nếu có) Theo quy định của pháp luật hiện hành về doanh nghiệp, thành viên hoặc cổ đông của doanh nghiệp có quyền khởi kiện ra Tòa án đối với các hành vi của HĐQT và GĐ/TGĐ vi phạm pháp luật, Điều lệ, nội quy, nghị quyết của công ty (Điều 50, 72, 161 Luật Doanh nghiệp 2014) Trong doanh nghiệp, một thành viên hoặc cổ đông bình thường (là chủ sở hữu của doanh nghiệp) có quyền kiện ra Tòa án những vụ việc các cá nhân hoặc cơ quan quản lý, điều hành doanh nghiệp vi phạm pháp luật và/hoặc Điều lệ của doanh nghiệp Các KSV/BKS cũng thường là người góp vốn/cổ phần vào CTCP, do vậy, họ cũng là những chủ sở hữu của CTCP Nhưng trong số các quyền của KSV/BKS lại chưa có quyền này, trong khi KSV/BKS có chức năng, nhiệm vụ kiểm tra, giám sát việc thực thi pháp luật, Điều lệ, nội quy của CTCP Khi phát hiện hành vi vi phạm nghĩa vụ quản lý công ty của HĐQT và GĐ/TGĐ, BKS chỉ có quyền yêu cầu các cá nhân liên quan chấm dứt hành vi vi phạm và có giải pháp khắc phục hậu quả BKS không có quyền khởi kiện HĐQT và GĐ/TGĐ nếu họ sai phạm, làm ảnh hưởng đến quyền lợi chính đáng của cổ đông và công ty mà BKS cứ nhất thiết phải trình vụ việc này ra ĐHĐCĐ (thường họp mỗi năm một lần vào cuối năm) để các cơ quan này thực hiện việc kiện ra Tòa án sẽ rất mất thời gian Cần bổ sung quyền của KSV/BKS được khởi kiện ra Tòa án, nếu các kiến nghị của họ về việc chấm dứt các hành vi vi phạm pháp luật, Điều lệ, nội quy, nghị quyết của CTCP và khắc phục hậu quả không được các thành viên HĐQT và GĐ/TGĐ tôn trọng và thi hành Quyền này sẽ tạo điều kiện cho KSV/BKS phát huy được vai trò quan trọng của họ trong việc bảo vệ các quyền lợi chính đáng của CTCP, của các cổ đông của CTCP Trong bài báo "Về hoạt động giám sát của Ban kiểm soát trong công ty cổ phần" của tác giả Nguyễn Thị Lan Hương và bài báo "Các quy định pháp luật về Ban kiểm soát trong doanh nghiệp Thực trạng và các giải pháp hoàn thiện" của tác giả Trần Ngọc Dũng cũng đã nêu kiến nghị về vấn đề này 70 3.4 Một số giải pháp cụ thể nhằm nâng cao hiệu quả thi hành pháp luật về tổ chức và hoạt động của Ban kiểm soát trong các công ty cổ phần ở tỉnh Hòa Bình Nhằm nâng cao hiệu quả thi hành pháp luật về tổ chức và hoạt động của BKS trong các CTCP ở tỉnh Hòa Bình, tác giả luận văn cho rằng cần thực hiện các giải pháp cụ thể sau đây: 3.4.1 Cần tuyên truyền, phổ biến sâu rộng các quy định của pháp luật, Điều lệ, nội quy của doanh nghiệp về vai trò, chức năng, nhiệm vụ của Kiểm soát viên/ Ban kiểm soát Các quy định của pháp luật, Điều lệ, nội quy của doanh nghiệp về KSV/BKS chỉ có thể được coi trọng và thực thi đầy đủ, nghiêm chỉnh, nếu chúng được phổ biến và tuyên truyền một cách rộng rãi, thường xuyên trong xã hội, trong các doanh nghiệp Việc này được làm tốt sẽ thay đổi một cách căn bản tâm lý và thói quen coi thường, hiểu sai vai trò, chức năng, nhiệm vụ của KSV/BKS, làm cho KSV/BKS được đặt đúng vị trí và hoàn thành tốt các quyền hạn và nhiệm vụ được giao trong CTCP 3.4.2 Công ty cổ phần phải bầu/tuyển dụng và đào tạo được những người có đủ tư cách, trình độ, kiến thức, kinh nghiệm đáp ứng được các điều kiện cần thiết để làm Kiểm soát viên Chức danh KSV có những chức năng, quyền hạn, nhiệm vụ rất quan trọng, phải đáp ứng các yêu cầu về chuyên môn, nghiệp vụ, kỹ năng rất cao Do đó, các CTCP ở tỉnh Hòa Bình phải có chính sách và biện pháp hợp lý, cần thiết để bầu/tuyển dụng và đào tạo được những người thực sự đáp ứng được các yêu cầu mà pháp luật về doanh nghiệp đã đề ra đối với các KSV Đó là tiền đề để các KSV hoàn thành tốt các quyền hạn và nhiệm vụ đặc biệt của mình trong CTCP 3.4.3 Công ty cổ phần phải tạo điều kiện thuận lợi cho các Kiểm soát viên được thường xuyên học tập, trau dồi kiến thức, trình độ, kinh nghiệm, kỹ năng kiểm tra, giám sát việc thi hành pháp luật, Điều lệ, nội quy của công ty cổ phần Hoạt động kiểm tra, giám sát việc thi hành pháp luật của Nhà nước, Điều lệ, nội quy, quy chế của CTCP là một công việc rất phức tạp, đa dạng và nhiều khi bất thường, đột xuất Do đó, ĐHĐCĐ của CTCP cần tạo điều kiện thuận lợi cho các KSV được thường xuyên học tập, trau dồi kiến thức, trình độ, kinh nghiệm, kỹ năng kiểm tra, giám sát việc thi hành pháp luật, Điều lệ, nội quy của CTCP Các CTCP 71 cần chi những khoản tài chính cần thiết, thỏa đáng để gửi các KSV (là các cổ đông của CTCP) đi học tập, nâng cao trình độ văn hóa, nghiệp vụ, kinh nghiệm, kỹ năng kiểm tra, giám sát thi hành pháp luật, Điều lệ, nội quy của CTCP tại các cơ sở đào tạo đại học, sau đại học, tại Phòng Thương mại và Công nghiệp Việt Nam hoặc ở các cơ sở đào tạo thích hợp khác Hiện nay đã có khá nhiều cơ sở có uy tín ở Việt Nam đang tiến hành việc đào tạo bài bản, huấn luyện toàn diện KSV cho các doanh nghiệp 3.4.4 Doanh nghiệp phải xây dựng và áp dụng chế độ lương, thưởng thỏa đáng, tạo môi trường công tác thuận lợi cho các Kiểm soát viên yên tâm làm việc, không ngại đấu tranh cho lợi ích chính đáng của các thành viên và cổ đông, của người lao động và của công ty cổ phần Để các nhà đầu tư, các thành viên, cổ đông, người lao động có điều kiện tập trung hoàn thành tốt các quyền, nghĩa vụ và trách nhiệm của một KSV, các CTCP phải xây dựng và áp dụng một chế độ lương, thưởng thỏa đáng, tạo lập khuôn khổ pháp lý cần thiết và môi trường thuận lợi cho các KSV yên tâm làm việc, không ngại đấu tranh cho lợi ích của các cổ đông, của người lao động và của CTCP Khi có thu nhập thỏa đáng để nuôi sống bản thân và gia đình họ, khi có môi trường làm việc thuận lợi, có khả năng phát huy được các ưu điểm và thế mạnh của mình, các KSV nhất định sẽ đi sâu, đi sát các hoạt động quản lý, điều hành CTCP, sẽ kiểm tra, giám sát kịp thời, có hiệu quả việc thi hành pháp luật của Nhà nước, Điều lệ, nội quy của CTCP, cống hiến hết sức mình cho sự nghiệp ổn định và phát triển liên tục bền vững của CTCP 3.4.5 Công ty cổ phần phải xây dựng và ban hành hệ thống các quy chế nội bộ đầy đủ, hợp lý Công ty cổ phần cần xây dựng và ban hành hệ thống các quy chế nội bộ một cách đầy đủ và hợp lý nhằm tạo ra một cơ chế quản trị thống nhất và xuyên suốt để kiểm tra, giám sát hoạt động của các cơ quan quản lý, điều hành của CTCP một cách chuyên nghiệp, minh bạch và có hiệu quả, góp phần đảm bảo lợi ích của cổ đông và sự hài hòa với lợi ích của các bên liên quan bao gồm cổ đông, khách hàng, người lao động và cộng đồng Kết luận chương 3 Luật Doanh nghiệp 2014 có những quy định khá cụ thể và chi tiết về tổ chức và hoạt động của BKS trong CTCP BKS trong CTCP do ĐHĐCĐ bầu ra, chịu 72 trách nhiệm trước các cổ đông, thay mặt ĐHĐCĐ giám sát HĐQT, GĐ/TGĐ trong quản lý, điều hành công ty Kết quả của hoạt động kiểm tra, giám sát giúp ĐHĐCĐ đánh giá hiệu quả công tác quản lý và điều hành công ty của HĐQT, GĐ/TGĐ, đảm bảo việc điều hành tuân thủ pháp luật, điều lệ, nội quy trong CTCP Mục đích hoạt động kiểm tra, giám sát của BKS là nhằm đảm bảo các cơ quan quản lý và điều hành trong CTCP tuân thủ các chuẩn mực về tính hợp lý, hợp pháp trong hoạt động của họ Nhưng cho tới nay có thể thấy vai trò của BKS trong CTCP ở Việt Nam, tuy quan trọng theo luật định, nhưng chưa thực chất và chưa có hiệu quả, vẫn mang tính hình thức Cơ chế tổ chức, hoạt động có điểm chưa phù hợp và điều kiện hoạt động chưa được bảo đảm BKS còn chưa thực hiện đầy đủ chức năng, quyền hạn, nhiệm vụ của mình, do đó chưa đạt hiệu quả như kỳ vọng của ĐHĐCĐ Để BKS trong CTCP thực hiện được đúng chức năng nhiệm vụ của mình cần phải sửa đổi, bổ sung hoàn thiện pháp luật về tổ chức và hoạt động của BKS theo các nguyên tắc như: Việc hoàn thiện pháp luật về BKS phải tiếp tục thể chế hóa đường lối, chính sách của Đảng về hoàn thiện cơ chế quản lý kinh tế thị trường theo định hướng xã hội chủ nghĩa, bảo đảm quyền tự chủ của các doanh nghiệp; Phát huy được những ưu điểm và thành công, khắc phục được những nhược điểm, bất cập của những quy định PL về BKS trong CTCP; Phải tham khảo ý kiến của các nhà đầu tư, của các CTCP ở Việt Nam để đáp ứng được yêu cầu chính đáng của các tổ chức, cá nhân này, bảo đảm được lợi ích của xã hội và của nhà nước; Phải tham khảo kinh nghiệm của các nước khác trong việc xây dựng và hoàn thiện PL về BKS Việc hoàn thiện pháp luật về tổ chức và hoạt động của BKS trong CTCP ở Việt Nam cần được thực hiện theo phương hướng: Xây dựng thể chế phù hợp cho tổ chức và hoạt động của BKS để đảm bảo chức năng, quyền hạn và tính độc lập của BKS; Xây dựng các chế tài đối với việc BKS thực hiện hoặc không thực hiện các chức năng, quyền hạn, nhiệm vụ của mình; Coi BKS là một công cụ đắc lực giúp doanh nghiệp kiểm soát tốt hơn các hoạt động của mình; Xác lập một hệ thống thông tin đặc biệt cho BKS; Chính phủ cũng cần ban hành một nghị định riêng hướng dẫn thi hành các quy định của Luật Doanh nghiệp (2014) về tổ chức và hoạt động của BKS 73 Để khắc phục được các bất cập, bất hợp lý của các quy định pháp luật hiện hành nhằm hoàn thiện pháp luật về tổ chức và hoạt động của BKS trong CTCP ở Việt Nam, cần thực hiện một số giải pháp cụ thể, thiết thực như: Sửa đổi quy định về bầu cử thành viên BKS trong CTCP; Việc quyết định các khoản thù lao cho BKS là do ĐHĐCĐ; Tạo cơ chế phù hợp cho việc BKS kiểm tra, giám sát các hoạt động của HĐQT và GĐ/TGĐ trong việc thi hành pháp luật, điều lệ, nội quy của CTCP; Bổ sung quy định về quyền của KSV và/hoặc của BKS được quyền khởi kiện tại Tòa án đối với các hành vi của thành viên HĐQT, GĐ/TGĐ vi phạm pháp luật, Điều lệ, nội quy của CTCP (nếu có) Nhằm nâng cao hiệu quả thi hành pháp luật về tổ chức và hoạt động của BKS trong các CTCP ở tỉnh Hòa Bình, cần thực hiện các giải pháp cụ thể sau: Cần tuyên truyền, phổ biến sâu rộng các quy định của pháp luật, Điều lệ, nội quy của CTCP về vai trò, chức năng, nhiệm vụ của KSV/ BKS, nâng cao nhận thức của cổ đông về vị trí quan trọng của BKS trong giám sát hoạt động quản lý, điều hành của HĐQT, GĐ/TGĐ; CTCP phải bầu/tuyển dụng và đào tạo được những người có đủ tư cách, trình độ, kiến thức, kinh nghiệm đáp ứng được các điều kiện cần thiết để làm KSV; CTCP phải xây dựng và áp dụng chế độ lương, thưởng thỏa đáng, tạo môi trường công tác thuận lợi cho các KSV yên tâm làm việc, không ngại đấu tranh cho lợi ích chính đáng của các thành viên và cổ đông, của người lao động và của CTCP, nhằm đảm bảo vị trí độc lập của BKS trong thực hiện nhiệm vụ; Báo cáo của BKS phải phản ánh trung thực tình hình hoạt động của CTCP, có giải trình liên quan đến xung đột lợi ích; Bổ sung quyền đại diện khởi kiện của BKS; CTCP phải tạo điều kiện thuận lợi cho các KSV được thường xuyên học tập, trau dồi kiến thức, trình độ, kinh nghiệm, kỹ năng kiểm tra, giám sát việc thi hành pháp luật, Điều lệ, nội quy của CTCP 74 KẾT LUẬN Công ty cổ phần là loại hình doanh nghiệp có cơ cấu tổ chức tương đối phức tạp so với các loại hình doanh nghiệp khác Các cổ đông có quyền lựa chọn việc tổ chức quản lý và hoạt động của CTCP theo mô hình có BKS hoặc không có BKS Ban kiểm soát trong CTCP là cơ quan thực hiện việc kiểm tra, giám sát HĐQT, GĐ/TGĐ trong việc quản lý và điều hành CTCP; kiểm tra, thẩm định các hoạt động kinh doanh, báo cáo kinh doanh, báo cáo tài chính của CTCP BKS hoạt động độc lập và có thẩm quyền nhất định đối với hoạt động của HĐQT, của GĐ/TGĐ của CTCP Như vậy, bản chất của BKS chính là đảm bảo sự thận trọng và minh bạch trong hoạt động kinh doanh của CTCP Cho tới nay, thực trạng cho thấy ở nhiều CTCP, BKS chưa thực hiện đầy đủ chức năng quyền hạn của mình, từ đó chưa đạt hiệu quả như kỳ vọng của ĐHĐCĐ Những yếu kém của BKS trong CTCP là do các nguyên nhân: Thể chế của BKS không đủ mạnh; Nhận thức của các bên có liên quan đến BKS còn kém BKS còn thiếu nguồn nhân lực, thiếu bộ máy giúp việc, thiếu công cụ và phương tiện cần thiết để làm việc có hiệu quả Các CTCP trên địa bàn tỉnh Hòa Bình lựa chọn mô hình cơ cấu tổ chức công ty có BKS đã thực hiện các quy định pháp luật về tổ chức và hoạt động của BKS như: Xây dựng quy chế về tổ chức và hoạt động của BKS, trong đó việc bầu thành viên BKS; tiêu chuẩn, điều kiện làm thành viên BKS; thành phần BKS; quyền và nghĩa vụ BKS được thực hiện theo các quy định của Luật Doanh nghiệp (2014) và Điều lệ công ty Trong thực tiễn thi hành các quy định pháp luật về tổ chức và hoạt động của BKS trong các CTCP ở tỉnh Hòa Bình, bên cạnh những thành tựu đã đạt được, vẫn còn tồn tại một số bất cập, thí dụ như: thẩm quyền của BKS bị Chủ tịch HĐQT giới hạn để nhằm không ảnh hưởng tới quyền hạn của mình; BKS không thể độc lập kiểm tra, giám sát hoạt động của HĐQT, GĐ/TGĐ của CTCP Văn bản do BKS ban hành về việc kiểm tra, giám sát chỉ có ý nghĩa cảnh báo; BKS chưa có cơ chế phù hợp để kiểm tra, giám sát các hoạt động của HĐQT và của GĐ/TGĐ Việc hoàn thiện pháp luật về tổ chức và hoạt động của BKS trong CTCP ở Việt Nam cần được thực hiện theo các nguyên tắc: Có thể chế của BKS để đảm bảo 75 chức năng, quyền hạn và tính độc lập của BKS; Có các chế tài về việc thực hiện hoặc không thực hiện các chức năng quyền hạn của BKS; Coi BKS là một công cụ đắc lực giúp doanh nghiệp kiểm soát tốt hơn các hoạt động của mình; Có một hệ thống thông tin đặc biệt cho BKS Việc hoàn thiện pháp luật về tổ chức và hoạt động của BKS trong CTCP ở Việt Nam cần thực hiện theo phương hướng: Nâng cao tính độc lập, tính chuyên nghiệp và hiệu lực của BKS; Nâng cao nhận thức về ý nghĩa và tác dụng của BKS chuyên nghiệp, độc lập đối với lợi ích và sự phát triển của CTCP, lợi ích của cổ đông; Coi hoạt động kiểm soát của BKS là nhu cầu nội tại tất yếu đối với sự phát triển bền vững của CTCP, chứ không phải chỉ tồn tại về mặt lý thuyết, để đối phó với quy định của pháp luật hiện hành Để khắc phục được các bất cập, bất hợp lý của các quy định pháp luật hiện hành nhằm hoàn thiện pháp luật về tổ chức và hoạt động của BKS trong CTCP Việt Nam, cần thực hiện một số giải pháp cụ thể, thiết thực Nhằm nâng cao hiệu quả thi hành pháp luật về tổ chức và hoạt động của BKS trong các CTCP ở tỉnh Hòa Bình, cần thực hiện các giải pháp cụ thể như sau: Cần tuyên truyền, phổ biến sâu rộng các quy định của pháp luật, Điều lệ, nội quy của doanh nghiệp về vai trò, chức năng, nhiệm vụ của KSV/ BKS; CTCP phải bầu/tuyển dụng và đào tạo được những người có đủ tư cách, trình độ, kiến thức, kinh nghiệm đáp ứng được các điều kiện cần thiết để làm KSV; CTCP phải tạo điều kiện thuận lợi cho các KSV được thường xuyên học tập, trau dồi kiến thức, trình độ, kinh nghiệm, kỹ năng kiểm tra, giám sát việc thi hành pháp luật, Điều lệ, nội quy của CTCP; CTCP phải xây dựng và áp dụng chế độ lương, thưởng thỏa đáng, tạo môi trường công tác thuận lợi cho các KSV yên tâm làm việc, không ngại đấu tranh cho lợi ích chính đáng của các cổ đông, của người lao động và của CTCP; CTCP phải xây dựng và ban hành hệ thống các quy chế nội bộ một cách đầy đủ và hợp lý DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 1 Chính phủ (2015), Nghị định số 78/2015/NĐ-CP ngày 14/9/2015 về đăng ký doanh nghiệp, Hà Nội 2 Chính phủ (2015), Nghị định số 81/2015/NĐ-CP ngày 18/9/2015 về công bố thông tin của doanh nghiệp nhà nước, Hà Nội 3 Chính phủ (2015), Nghị định số 93/2015/NĐ-CP ngày 15/10/2015 về tổ chức quản lý và hoạt động của doanh nghiệp quốc phòng, an ninh, Hà Nội 4 Chính phủ (2015), Nghị định 96/2015/NĐ-CP ngày 19/10/2015 hướng dẫn các nội dung tại Điều 10, Điều 44, Điều 189 và Điều 208 của Luật Doanh nghiệp, Hà Nội 5 Võ Ngọc Dao (2018), "Bất cập của pháp luật Việt Nam về quản trị công ty cổ phần", http://www.tcdcpl.moj.gov.vn, ngày 01/01/2018 6 Bích Diệp (2012), "Ban kiểm soát không thể kiểm soát", http://www.dantri.com.vn, ngày 24/9/2012 7 Trần Ngọc Dũng (2018), "Các quy định pháp luật về Ban kiểm soát trong doanh nghiệp - Thực trạng và các giải pháp hoàn thiện", Luật học, (11) 8 Nguyễn Thị Lan Hương (2009), "Một số so sánh về công ty cổ phần theo Luật Công ty Nhật Bản và Luật Doanh nghiệp Việt Nam", Khoa học (Luật học), (25) 9 Nguyễn Thị Lan Hương (2011), "Về hoạt động giám sát của Ban kiểm soát trong công ty cổ phần", Khoa học (Luật học), (27) 10 Nguyễn Nữ Huyền (2016), Quản trị công ty cổ phần theo mô hình có Ban kiểm soát theo Luật Doanh nghiệp 2014, Luận văn thạc sĩ Luật học, Học viện Khoa học Xã hội 11 Ngô Đình Lập (2014), Chế định Ban kiểm soát của công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp 2005, Luận văn thạc sĩ Luật học, Trường Đại học Luật Thành phố Hồ Chí Minh 12 Hồng Nhung (2016), "Xét xử đại án Ngân hàng Xây dựng: Hơn 40 luật sư tham gia", Báo Người lao động, ngày 15/7/2016 13 Quốc hội (1990), Luật Công ty, Hà Nội 14 Quốc hội (1999), Luật Doanh nghiệp, Hà Nội 15 Quốc hội (2005), Luật Doanh nghiệp, Hà Nội 16 Quốc hội (2013), Luật Doanh nghiệp, Hà Nội 17 Đoàn Mạnh Quỳnh (2010), Pháp luật về Ban kiểm soát trong công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp Việt Nam 2005, Luận văn thạc sĩ Luật học 18 Trần Minh Sơn (2017), "Ban kiểm soát trong công ty cổ phần", http://www.luatminhkhue.vn, ngày 29/7/2017 19 Phan Thị Thanh Thủy (2018), "Bàn về tính minh bạch trong quản trị công ty cổ phần ở Việt Nam", Nghiên cứu lập pháp, 01(353), Kỳ 1 20 Bùi Trang - Đỗ Mến (2017), "Đề nghị khởi tố Trưởng Ban kiểm soát Oceanbank Bùi Văn Hải", Báo Đầu tư Chứng khoán, ngày 14/9/2017 21 Trần Thanh Tùng (2009), "Vai trò của ban kiểm soát trong công ty cổ phần", https://www.thesaigontimes.vn, ngày 24/4/2009 ... "Chế định Ban kiểm sốt cơng ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp 2005" luận văn thạc sĩ Ngô Đình Lập, Trường Đại học Luật Thành phố Hồ Chí Minh, năm 2014; "Pháp luật Ban kiểm soát công ty cổ phần theo. .. "Các quy định pháp luật Ban kiểm soát doanh nghiệp - Thực trạng giải pháp hoàn thi? ??n" phân tích bất cập quy định pháp luật hành địa vị pháp lý kiểm soát viên (KSV)/BKS loại hình doanh nghiệp như:... sát, thẩm định Điều dẫn đến hệ lụy gây thi? ??t hại cho cổ đông công ty 2.1.4 Quy định thành phần, cấu Ban kiểm soát Thành phần, cấu BKS quy định Điều 163 Luật Doanh nghiệp 2014 sau: Ban kiểm sốt