Tài liệu Báo cáo " Những quy định của luật doanh nghiệp năm 2005 về công ti cổ phần cần được tiếp tục sửa đổi, bổ sung " pptx

nghiên cứu - trao đổi tạp chí luật học số 10/2010 37 ths. lê thị lợi * 1. Nhng quy nh ca Lut doanh nghip nm 2005 v vn v c phn ca cụng ti c phn Hin nay, cỏc quy nh v cụng ti c phn (CTCP) trong Lut doanh nghip nm 2005 tuy cú tin b hn Lut doanh nghip nm 1999, c bit l so vi Lut cụng ti nm 1990 song vn cũn nhng hn ch nht nh. Tỡm hiu quy nh v ti sn gúp vn trong Lut doanh nghip nm 2005 cú th thy nhng hn ch v bt cp ca mt nh ngha mang tớnh lit kờ, khụng nhng mõu thun vi B lut dõn s nm 2005 m cũn ny sinh mt s vn liờn quan n Lut s hu trớ tu. Khon 4 iu 4 Lut doanh nghip nm 2005 ch lit kờ cỏc loi ti sn gúp vn cú th l tin Vit Nam, ngoi t t do chuyn i, vng, giỏ tr quyn s dng t, cụng ngh, bớ quyt k thut, cỏc ti sn khỏc ghi trong iu l cụng ti do thnh viờn úng gúp to thnh vn ca cụng ti. Nh vy, Lut doanh nghip ch cp giỏ tr quyn s hu trớ tu, cụng ngh v bớ quyt k thut. Trong khi Lut s hu trớ tu nm 2005 ó a ra h thng cỏc i tng thuc quyn s hu cụng nghip rt rừ rng bao gm: sỏng ch, kiu dỏng cụng nghip, thit k b trớ mch tớch hp bỏn dn, bớ mt kinh doanh, nhón hiu, tờn thng mi v ch dn a lớ. Quy nh ca Lut doanh nghip v ti sn gúp vn nh vy l cha phự hp vi cỏc lut ó nờu trờn. Cỏc quy nh v iu kin, trỡnh t th tc phỏt hnh chng khoỏn ca Lut doanh nghip cng cú nhng ni dung khụng phự hp vi Lut chng khoỏn. im d khon 2 iu 87 Lut doanh nghip quy nh rừ v vic x lớ c phn cũn li cho t phỏt hnh nh sau: Trng hp s lng c phn d nh phỏt hnh khụng c c ụng v ngi nhn chuyn quyn u tiờn mua ng kớ mua ht thỡ s c phn d kin phỏt hnh cũn li s do hi ng qun tr qun lớ. Hi ng qun tr cú th phõn phi s c phn ú cho c ụng ca cụng ti hoc ngi khỏc theo cỏch thc hp lớ vi iu kin khụng thun li hn so vi nhng iu kin ó cho bỏn cho cỏc c ụng, tr trng hp i hi ng c ụng cú chp thun khỏc hoc c phn c bỏn qua trung tõm giao dch chng khoỏn. Quy nh ny d dn n cỏch hiu l s c phn cũn li cú th c bỏn qua trung tõm giao dch chng khoỏn, ngha l phi tuõn th Lut chng khoỏn. Trong khi ú, Lut chng khoỏn nm 2006 quy nh vic cho bỏn c phn ra cụng chỳng ca doanh nghip phi m bo * Ging viờn Khoa phỏp lut kinh t Trng i hc Lut H Ni nghiên cứu - trao đổi tạp chí luật học số 10/2010 38 cỏc iu kin, trỡnh t th tc riờng khỏc bit so vi Lut doanh nghip nm 2005. Bờn cnh nhng hn ch nờu trờn, Lut doanh nghip nm 2005 ụi ch cũn thiu v khụng phự hp vi thc t, cú th phõn tớch mt vi vớ d nh sau: Th nht, Lut doanh nghip nm 2005 quy nh c ụng nm gi c phn u ói biu quyt l t chc c Chớnh ph u quyn. Tuy nhiờn, Lut cha cú quy nh c th, do ú cỏc doanh nghip mun phỏt hnh loi c phn ny s thiu nhng c s phỏp lớ cn thit. Lut doanh nghip nm 2005 cng khụng quy nh v thi hn nm gi c phn u ói biu quyt ca t chc c Chớnh ph u quyn. Quy nh ti khon 3 iu 78 cú th dn ti cỏch hiu c phn u ói biu quyt ca t chc c Chớnh ph u quyn khụng b chuyn i m tn ti cựng vi s tn ti ca cụng ti. S u ói ny l khụng cn thit, vỡ thc tin Nh nc khụng ch da vo s c phn u ói biu quyt cú th chi phi hot ng kinh doanh ca CTCP. Thụng qua vic nm gi mt lng ln c phn ph thụng, cụng ti nh nc vn cú kh nng chi phi giỏm sỏt hot ng kinh doanh ca CTCP. Chớnh vỡ vy, Lut doanh nghip nm 2005 cn cú nhng quy nh b sung vớ d nh: C phn u ói biu quyt cn c phỏt hnh trong trng hp no, vi nhng iu kin gỡ, t l c phn u ói phiu bu c chim t l bao nhiờu trong tng s c phn phỏt hnh v ngoi ra cng cn quy nh iu kin chuyn i c phn u ói biu quyt thnh c phn ph thụng nhm trỏnh trng hp dựng c phn u ói biu quyt thụn tớnh nhúm c ụng khỏc. Th hai, khon 11 iu 4 gii thớch: C ụng sỏng lp l c ụng tham gia xõy dng, thụng qua v kớ tờn vo bn iu l u tiờn ca cụng ti c phn. Mt khỏc, Lut doanh nghip cũn quy nh mt trong cỏc cỏch thc x lớ khi cú c ụng sỏng lp khụng thanh toỏn s c phn ng kớ mua l huy ng ngi khỏc khụng phi c ụng sỏng lp nhn s c phn ú v trng hp ny, ngi nhn gúp vn ú ng nhiờn tr thnh c ụng sỏng lp ca cụng ti. C ụng sỏng lp cha gúp c phn theo ng kớ ng nhiờn khụng cũn l c ụng ca cụng ti (khon 3 iu 84). Hay quy nh trong thi hn 3 nm k t ngy cụng ti c cp giy chng nhn ng kớ kinh doanh nu c i hi ng c ụng chp thun, c ụng sỏng lp cú th chuyn s c phn ph thụng ca mỡnh cho ngi khụng phi c ụng sỏng lp v ngi nhn chuyn nhng ng nhiờn tr thnh c ụng sỏng lp ca cụng ti (khon 5 iu 84). Nu hiu theo 2 cỏch x lớ trờn thỡ c ụng sỏng lp khụng cũn theo ỳng ngha ban u na. õy, ngi gúp c phn v ngi nhn chuyn nhng cú th khụng tham gia xõy dng, kớ tờn vo bn iu l ca cụng ti nhng vn cú th tr thnh c ụng sỏng lp, vỡ vy cỏch nh ngha v c ụng sỏng lp trong trng hp ny khụng c ton din. Hin nay, nhiu c ụng sỏng lp hoc thnh viờn hi ng qun tr ca cỏc CTCP trc khi lờn sn ó chuyn c phn sang tờn ngi khỏc phũng khi mun mua bỏn s khụng cn cụng b thụng tin. õy l iu phỏp lut cn quan tõm v cú nhng quy nh b sung, cú ch ti m bo tớnh nghiên cứu - trao đổi tạp chí luật học số 10/2010 39 minh bch, cụng khai hoỏ thụng tin liờn quan n c cu c ụng ca cụng ti cng nh liờn quan n thay i s hu vn ca cụng ti khụng nh hng n li ớch ca cỏc nh u t khi c bn cỏo bch ca cụng ti vỡ thụng tin khụng cũn chớnh xỏc. Th ba, quy nh v vic c ụng s hu 5% tng s c phn phi ng kớ vi c quan ng kớ kinh doanh (khon 4 iu 86 Lut doanh nghip): Quy nh ny th hin c s minh bch ca CTCP v s qun lớ kht khe ca Nh nc, c bit l cỏc cụng ti thc hin phỏt hnh chng khoỏn rng rói. Tuy nhiờn, vn t ra l liu quy nh ny cú cn thit vi CTCP khụng phi l cụng ti i chỳng v khụng thc hin vic phỏt hnh chng khoỏn rng rói theo lut chng khoỏn khụng? Quy nh ny s cng ớt ý ngha, thm chớ gõy phc tp i vi cỏc CTCP loi nh ang chim a s hin nay nc ta. V li nu s hu 5% ó c xem l c ụng ln thỡ ti sao hp ng giao dch gia cụng ti v cỏc c ụng ln s hu trờn 35% tng s c phn ph thụng mi cn i hi ng c ụng hoc hi ng qun tr chp thun. Trờn thc t, Lut doanh nghip cũn thiu nhiu quy nh v qun lớ v s dng vn ca CTCP. Vn bit vn ti chớnh ni b ca mi cụng ti l khỏc nhau thm chớ cũn bao gm c tớnh cht bớ mt trong kinh doanh. Nhng phỏp lut cng nờn quy nh khung c th hng dn cỏc doanh nghip thc hin. Vớ d nh vn gúp vn, hin cha cú vn bn no hng dn c th v cỏc bc tin hnh v trỡnh t th tc gúp vn vo CTCP núi riờng v cỏc loi hỡnh doanh nghip núi chung. iu ny dn ti cỏc cụng ti c thnh lp v vic gúp vn ca cỏc thnh viờn rt a dng v phong phỳ. Vic cha quy nh hp ng v thnh lp cụng ti chớnh l nguyờn nhõn dn ti tỡnh trng ny. Th t, quy nh v tng gim vn iu l CTCP: Nu loi hỡnh cụng ti trỏch nhim hu hn, vic tng gim vn iu l c quy nh rt rừ rng v cht ch thỡ loi hỡnh CTCP, khụng cú iu lut no trc tip iu chnh vn ny. Tng vn iu l ca CTCP c hiu mt cỏch thng nht l CTCP phỏt hnh thờm c phiu nhm huy ng thờm vn ch s hu ca cụng ti. Ngoi ra cũn mt s trng hp khỏc nh khi cụng ti trớch qu d tr ca cụng ti vo vn iu l hay trng hp trỏi phiu chuyn i ca cụng ti phỏt hnh chuyn i thnh c phn ph thụng ngha l vn vay bin thnh vn iu l. Nh vy, CTCP cú nhiu bin phỏp, cỏch thc tng ngun vn ca mỡnh, iu quan trng l cụng ti la chn gii phỏp no phự hp nht trong tng thi im. Tuy nhiờn, cỏc trng hp tng vn ca CTCP cng cha c quy nh c th trong bt kỡ iu lut no. Trờn thc t hin nay, vic tng vn iu l khỏ trn lan bng cỏch phỏt hnh thờm c phiu cho c ụng hin hu hoc cho bỏn cho cỏc c ụng chin lc, iu ny ó nh hng n kh nng kinh doanh ca cụng ti khụng theo kp vn iu l v kt qu l c ụng li l ngi gỏnh chu thit thũi do c phiu b pha loóng v nh hng n s phỏt trin bn vng ca th trng chng khoỏn. nghiên cứu - trao đổi tạp chí luật học số 10/2010 40 V th tc tng vn iu l c thc hin theo iu 31 Ngh nh ca Chớnh ph s 88/2006/N-CP ngy 29/8/2006 v ng kớ kinh doanh hng dn v th tc thay i vn iu l núi chung. Nhng thc t thc hin Lut doanh nghip thi gian qua cho thy, cú nhng cỏch hiu cha thng nht, cha chớnh xỏc v vn iu l ca CTCP. Mt s cỏch hiu ó nhm ln gia vn iu l v c phn c quyn phỏt hnh, nhm ln gia vic quyt nh tng vn iu l v thi im tng vn iu l. Do ú, cụng ti thng thc hin vic ng kớ thay i vn iu l ngay sau khi i hi c ụng quyt nh tng vn. Chớnh iu ny ó dn n hin tng "vn khng". Bi vỡ, vic i hi c ụng quyt nh phỏt hnh thờm c phn ch l mong mun tng vn iu l, cũn vn iu l ca cụng ti cú tng c hay khụng li ph thuc vo vic c phn ú cú bỏn c khụng. Do ú, quyt nh phỏt hnh thờm c phn khụng tt yu dn n vic tng vn iu l cụng ti. Vn gim vn iu l ca CTCP hin nay cng l vn gõy tranh cói v khin cỏc cụng ti c phn lỳng tỳng vỡ Lut doanh nghip nm 2005 cha cú quy nh no v vn ny. Khon 3 iu 15 Ngh nh ca Chớnh ph s 139/2007/N-CP ngy 05/9/2007 hng dn chi tit thi hnh mt s iu ca Lut doanh nghip quy nh: Sau 3 nm, k t ngy c cp giy chng nhn ng kớ kinh doanh, nu s c phn c cho bỏn quy nh ti khon 4 iu 84 ca Lut doanh nghip khụng c bỏn ht thỡ cụng ti phi ng kớ iu chnh gim s vn c quyn phỏt hnh ngang bng vi s c phn ó phỏt hnh. Quy nh ny dn n cỏch ỏp dng mỏy múc ca cỏc phũng ng kớ kinh doanh. H coi õy l trng hp duy nht cú th gim vn iu l ca cụng ti c phn. Vỡ th, ngoi trng hp nờu trờn phũng ng kớ kinh doanh khụng thc hin ng kớ gim vn cho bt c trng hp no khỏc, mc dự nhu cu gim vn iu l ca cỏc CTCP l rt cn thit v chớnh ỏng. Th nm, v vic nhn c tc bng ti sn khỏc: Ngoi cỏc hỡnh thc tr c tc bng tin mt, CTCP cũn cú th tr c tc cho c ụng bng cỏc loi ti sn khỏc nh c phiu, mt loi ti sn khỏc thuc s hu ca cụng ti nh sn phm ca cụng ti hay mt cụng c n Cỏc ti sn ny phi c quy nh trong iu l cụng ti. Trong tng lai, khi vic chia c tc bng ti sn tr nờn ph bin thỡ vic c ụng nhn c tc di hỡnh thc ny cn phi c cõn nhc v quy nh trong Lut doanh nghip cht ch hn, c th nh sau: Nhn c tc di hỡnh thc l ti sn khỏc thuc s hu ca cụng ti ũi hi sn phm ú phi c bỏn theo giỏ th trng, hoc c nh giỏ ti sn õy l vic phc tp vỡ h thng k toỏn v cỏc chun mc v nh giỏ ca nc ta cha thng nht cht ch nờn Lut doanh nghip cng cn cú nhng quy nh cht ch hn, va cú li cho cụng ti va cú li cho c ụng. Trong trng hp nhn c tc di hỡnh thc l c phiu thỡ c phiu cú th l c phiu ca cụng ti hoc c phiu ca cụng ti khỏc. Nu l c phiu ca cụng ti khỏc thỡ phi l c phiu ca cụng ti cú tỡnh hỡnh hot ng kinh doanh tt hoc cú trin vng, giỏ nghiên cứu - trao đổi tạp chí luật học số 10/2010 41 c phiu ca cụng ti ú khụng cú xu hng gim trỏnh tỡnh trng cụng ti va tng chi phớ bng vic hch toỏn d phũng gim giỏ chng khoỏn, va y ri ro gim giỏ cho c ụng. Giỏ hch toỏn i vi tr c tc bng c phiu ca cụng ti khỏc c xỏc nh theo giỏ th trng ca cụng ti ú vo ngy cụng b tr c tc. Tuy nhiờn, khụng th ph nh tr c tc bng c phiu dự l c phiu ca chớnh cụng ti thỡ cỏc c ụng khụng th trỏnh khi ri ro khỏ ln khi m cỏc c phiu ny st giỏ trờn th trng. iu ny cng nh hng nghiờm trng nht l i vi c ụng s hu c phiu u ói, khi m c ụng ny va b hn ch cỏc quyn tham gia t chc iu hnh cụng ti, va b hn ch chuyn nhng li va c nhn s c tc bng c phiu nhiu hn cỏc c ụng khỏc. T ú dn n tỡnh trng c tc u ói tr thnh "ngc ói". vic tr c tc bng c phiu phỏt huy c nhng th mnh ca mỡnh nh ó phõn tớch thỡ gii phỏp an ton hn cho cỏc nh u t núi chung v cỏc c ụng u ói núi riờng l mt bin phỏp bo m. Cỏc CTCP khi tr c tc bng c phiu phi quy c ra giỏ tr bng tin mt tng ng cho cỏc c ụng c la chn tr bng hỡnh thc no. Nu nh c ụng thc s tin tng vo kh nng ca cụng ti v mun u t hn na h s chn c phiu, ngc li m bo an ton, c ụng cng cú th la chn tin. Quy nh nh th s gii quyt c bt cp trong chi tr c tc bng c phiu. Th sỏu, v cho bỏn c phn riờng l: Hin cha cú quy nh c th no ca Lut v trỡnh t, th tc, cỏch thc cho bỏn c phn riờng l. Chớnh vỡ l ú m CTCP ó d dng phỏt hnh c phiu vi s tin rt ln m khụng b rng buc no. T ú, dn n thc t, cỏc CTCP Vit Nam vn ang tỡm mi cỏch trn trỏnh vic phỏt hnh rng rói do tõm lớ e ngi vic minh bch hoỏ thụng tin v nhiu lớ do khỏc na; vic phỏt hnh riờng l vn l cỏch ph bin cho cỏc cụng ti la chn. Vỡ vy, Lut doanh nghip nm 2005 cn cú nhng quy nh b sung, nht l hin nay ó cú thờm nhng quy nh va mi ban hnh nh Ngh nh ca Chớnh ph s 84/2010/N-CP ngy 02/8/2010 v sa i, b sung mt s iu ca Ngh nh s 14/2007/N-CP ngy 19/01/2007 ca Chớnh ph quy nh chi tit thi hnh mt s iu ca Lut chng khoỏn. ú l mong mun ca khụng ch cỏc nh u t m c cỏc CTCP, h cn s hng dn thc hin tt hn vic huy ng vn v to nim tin cho cỏc c ụng cụng ti. Th by, v cỏc quy nh phỏt hnh trỏi phiu v thc thi iu 88 Lut doanh nghip nm 2005: iu 88 quy nh v phỏt hnh trỏi phiu, nhng quy nh ny s ch nm trờn giy nu khụng xõy dng c k hoch c th cho vic trin khai thc hin, bi thc t Vit Nam hin nay, nh ó cp, li th t vic phỏt hnh trỏi phiu cha c cỏc nh qun lớ CTCP quan tõm khai thỏc. Quy mụ ca th trng trỏi phiu Vit Nam hin ch mc 17% GDP, trong khi t l ny Thỏi Lan l 58%, Malaysia 82%, Singapore 74% v Trung Quc l 53%. Trong khi trỏi phiu doanh nghip c coi l kờnh huy ng vn cú rt nhiu thun li nghiên cứu - trao đổi tạp chí luật học số 10/2010 42 so vi phỏt hnh c phiu, vay ngõn hng thỡ ch chim t trng 10% - rt nh so vi trỏi phiu Chớnh ph (90%) thỡ cỏc nc khỏc, t trng ny li cõn i hn rt nhiu so vi Vit Nam. n c t trng gia trỏi phiu doanh nghip v trỏi phiu chớnh ph Trung Quc l 35% - 65%; Hn Quc: 51% - 49%; Singapore: 44% - 56%; Malaysia: 50% - 50%; Thỏi Lan: 33% - 67%. (1) Nguyờn nhõn khụng nh ca thc trng ny xut phỏt t phớa Nh nc. Khỏch quan m núi Nh nc cha cú s quan tõm thớch ỏng to iu kin cho cỏc doanh nghip thc hin huy ng vn di hỡnh thc ny. Mt khỏc, s nghốo nn ca th trng trỏi phiu Vit Nam cũn ch cha cú y cỏc lc lng gm nh phỏt hnh, nh u t, cỏc nh cung cp dch v (t vn phỏt hnh, bo lónh phỏt hnh); nh mụi gii, cỏc nh cung cp xp hng tớn nhim cho cỏc t chc phỏt hnh v hip hi th trng trỏi phiu. iu ú lm cho vic huy ng vn thụng qua phỏt hnh trỏi phiu gp khụng ớt khú khn. Vỡ vy, cỏc c quan nh nc cú thm quyn c bit l B ti chớnh cn phi a ra cỏc gii phỏp v c ch thc hin cỏc gii phỏp ú nhm y mnh s phỏt trin ca th trng trỏi phiu Vit Nam. Khi sõn chi cho cỏc nh u t trỏi phiu phỏt trin sụi ng thỡ ngun hỡnh thnh hng hoỏ cỏc t chc phỏt hnh mi chỳ trng, quan tõm n vic to hng v s a dng ca cỏc loi trỏi phiu mi phỏt huy ti a hiu qu thu hỳt vn u t ca chỳng. Nờn quy nh CTCP c phộp phỏt hnh cỏc loi c phn khỏc ngoi cỏc loi c phn quy nh trong Lut doanh nghip nm 2005 to s hp dn, ỏp ng nhu cu a dng ca nh u t, phự hp vi tõm lớ v kh nng ca ngi u t kinh doanh. V vn ny chỳng ta cú th tham kho phỏp lut ca mt s nc vớ d trong phỏp lut ca Thỏi Lan, Malaysia, Singapore cú rt nhiu loi c phn u ói c a ra nh: c phn u ói dn lói, c phn u ói d phn c chia c tc, c phn u ói mua li, c phn u ói chuyn i v.v 2. Nhng quy nh ca Lut doanh nghip nm 2005 v c cu t chc ca CTCP Th nht, v hi ng qun tr Theo iu 110 Lut doanh nghip nm 2005 quy nh v tiờu chun thnh viờn hi ng qun tr thỡ thnh viờn hi ng qun tr phi l c ụng cỏ nhõn s hu ớt nht 5% tng s c phn ph thụng hoc ngi cú trỡnh chuyờn mụn, kinh nghim trong qun lớ kinh doanh hoc trong ngnh ngh kinh doanh ch yu ca cụng ti hoc tiờu chun iu kin khỏc quy nh ti iu l cụng ti. Vn t ra l nu mt t chc cú ớt nht 5% tng s c phn ph thụng ca cụng ti hay ỏp ng c cỏc iu kin núi trờn thỡ cú c c mt ngi i din theo u quyn trong hi ng qun tr hay khụng. Theo quy nh ti im b khon 1 iu 115 Lut doanh nghip nm 2005 thỡ thnh viờn hi ng qun tr s b bói nhim, min nhim nu nh khụng tham gia cỏc hot ng ca hi ng qun tr trong 6 thỏng liờn tc tr trng hp bt kh khỏng. Trờn thc t thỡ khong thi gian 6 thỏng ny l khú xỏc nh vỡ hi ng qun tr hp bt thng hoc nh kỡ ch khụng phi l c quan hot ng thng xuyờn, bờn cnh ú, cỏc cụng nghiªn cøu - trao ®æi t¹p chÝ luËt häc sè 10/2010 43 ti nhỏ trên thực tế nếu thành viên hội đồng quản trị được thuê thường kiêm thêm các chức danh khác nữa. Vì vậy, vấn đề bãi nhiệm, miễn nhiệm thành viên hội đồng quản trị còn liên quan tới hợp đồng lao động mà các thành viên này kí với công ti. Thêm một quy định nữa cần xem xét đó là tại khoản 4 Điều 112 quy định trường hợp hội đồng quản trị được triệu tập họp khi có đề nghị của giám đốc hoặc tổng giám đốc hoặc hoặc ít nhất năm người quản lí khác. Tương tự như thế tại khoản 1 Điều 118 quy định thành viên hội đồng quản trị, thành viên ban kiểm soát, giám đốc, tổng giám đốc và người quản lí khác của công ti phải kê khai các lợi ích liên quan của họ với công ti. Tuy nhiên vấn đề đặt ra ở đây đó là “người quản lí khác” là ai, bao gồm những đối tượng nào. Điều 4 Luật doanh nghiệp năm 2005 cũng chỉ liệt kê ra các đối tượng là người quản lí công ti còn các chức danh quản lí khác do điều lệ công ti quy định. Đó có thể là kế toán trưởng, các đại diện chi nhánh, trưởng các phòng ban Như vậy thiết nghĩ Luật doanh nghiệp trong trường hợp này đã quy định không chặt chẽ và cụ thể về người quản lí khác. Đặt ra các quy định về triệu tập họp hội đồng quản trị cũng có nghĩa là Luật doanh nghiệp bắt buộc phải làm rõ khái niệm về “người quản lí khác” hơn nữa, tránh tình trạng mỗi công ti có những quy định riêng khác nhau. Thứ hai, về giám đốc và tổng giám đốc CTCP Theo Luật doanh nghiệp năm 2005 thì giám đốc hoặc tổng giám đốc có thể là người được thuê nhưng quy định về giám đốc (tổng giám đốc) được thuê chưa cụ thể, vì vậy cần bổ sung các quy định về vị trí này ví dụ như: hợp đồng, các nội dung chủ yếu của hợp đồng thuê giám đốc, điều kiện với giám đốc (tổng giám đốc) được thuê và cần có những quy định bổ sung về trách nhiệm của doanh nghiệp đi thuê giám đốc hoặc tổng giám đốc vì trên thực tế đã có nhiều trường hợp thuê sinh viên, thậm chí là người lái xe ôm, bà bán hàng nước làm giám đốc công ti và kết quả là doanh nghiệp đã mất tích khiến cho việc truy thu thuế là không thể và để lại rất nhiều hậu quả cho xã hội, bên cạnh đó phải nâng cao tính độc lập, khả năng đối trọng của giám đốc, tổng giám đốc với các cơ quan quyền lực khác. Luật doanh nghiệp năm 2005 quy định hội đồng quản trị của CTCP bổ nhiệm người trong số họ hoặc thuê người khác làm giám đốc hoặc tổng giám đốc với nhiệm kì không quá 5 năm và cũng có quyền miễn nhiệm, cách chức, kí hợp đồng, chấm dứt hợp đồng đối với giám đốc hoặc tổng giám đốc. Điều này cũng tương tự như trong công ti trách nhiệm hữu hạn. Như vậy, xét về bản chất, quan hệ giữa tổng giám đốc và hội đồng quản trị là quan hệ lao động. Tuy nhiên, theo pháp luật về lao động, không có loại hợp đồng lao động có hạn đến 5 năm và việc chấm dứt hợp đồng lao động phải tuân thủ các điều kiện theo quy định của pháp luật. Bởi vậy, việc xác định nhiệm kì, miễn nhiệm, cách chức các chức vụ này sẽ gặp vướng mắc nếu xem xét ở khía cạnh luật lao động, vì vậy cần quy định rõ hơn về quyền này của hội đồng quản trị, ví dụ như quy định quyền của hội đồng quản trị về việc này căn cứ trên hợp đồng đã kí. nghiên cứu - trao đổi tạp chí luật học số 10/2010 44 Mt vn na cng cn quan tõm, ú l vn ch tch hi ng qun tr kiờm giỏm c (tng giỏm c) CTCP. õy l tỡnh trng ph bin Vit Nam, giỳp cho ch tch hi ng qun tr cú th thõu túm quyn lc trong tay. Tuy nhiờn, vic kiờm nhim ny s lm vụ hiu hoỏ cỏc quy nh v kim soỏt ln nhau ca hai v trớ ny d dn ti vic lm dng quyn lc thc hin cỏc hnh vi trỏi phỏp lut, iu l ca cụng ti nhm t li riờng cho bn thõn. Vic kiờm nhim ú cng khin cho ngi lónh o khú cú th thc hin c hai nhim v mt cỏch tt nht. Th ba, v i hi ng c ụng Cú th thy khon 2 iu 96 Lut doanh nghip lit kờ quyn hn, trỏch nhim ca i hi ng c ụng l rt ln, tuy nhiờn õy li l mt hn ch khụng nh. Bi i hi ng c ụng bao gm nhiu c ụng cú trỡnh , kinh nghim v lnh vc qun lớ khỏc nhau, vỡ vy quyt nh ca i hi ng c ụng khụng mang tớnh thng nht cao, nhiu khi cũn d a ra cỏc quyt nh sai lm do trỡnh qun lớ thp. Hn na i hi ng c ụng ch hp nh kỡ mt nm mt ln, cỏc th tc hp bt thng li phc tp nờn khụng th quyt nh nhng vn cp bỏch nh hng ti quyn li ca cỏc c ụng mt cỏch nhanh chúng. Bờn cnh ú, quy nh v a im hp i hi ng c ụng ti khon 1 iu 97 cng cú ch cha hp lớ. thun tin cho vn triu tp hp i hi ng c ụng, nh lm lut cho phộp cụng ti cú th tin hnh hp i hi ng c ụng ti bt kỡ a im no ti Vit Nam m khụng nht thit phi l tr s chớnh ca cụng ti. Tuy nhiờn, trờn thc t ó cú nhiu cụng ti li dng quy nh ny gõy khú d cho vn hp i hi ng c ụng ca cỏc c ụng nh. Nh chỳng ta ó bit, CTCP khi ó tr thnh cụng ti i chỳng s cú nhiu c ụng trờn khp c nc. Vỡ vy, nu mt cụng ti t tr s ti min Bc, cỏc c ụng a s u min Bc nhng li tin hnh hp i hi ng c ụng min Nam thỡ mc dự ó thụng bỏo ti ton th c ụng nhng liu nhng c ụng cú s phiu ớt i s quyt nh vo min Nam bo v quyn li ca mỡnh hay khụng, khi m a im hp quỏ xa xụi. Bng cỏch n gin y, cỏc c ụng ln, nhng ngi lónh o cụng ti cú th quờn hn i cỏc ch th s hu khỏc ca cụng ti tỏn thnh nhng quyt nh cú li cho mỡnh. Th t, v ban kim soỏt Mc dự c quy nh khỏ chi tit t iu 121 ti iu 127 Lut doanh nghip nm 2005 nhng trờn thc t, ti cỏc CTCP dự ln hay nh, dự khụng bt buc hay bt buc phi cú ban kim soỏt thỡ c quan ny dng nh vn khụng cú ting núi gỡ trong b mỏy t chc CTCP. Thm chớ nhiu cụng ti khụng tuõn th quy nh v thnh lp v cho hot ng mt ban kim soỏt c lp ca cụng ti. Cỏc thnh viờn ban kim soỏt thng l nhng thnh viờn kiờm nhim. Trong thi gian qua, bỏo chớ ó a ra nhiu vi phm thuc vn ny cỏc CTCP khỏc rỳt kinh nghim./. (1). Ngun: http://Vneconomy.vn ngy 14/8/2009. . ở khía cạnh luật lao động, vì vậy cần quy định rõ hơn về quy n này của hội đồng quản trị, ví dụ như quy định quy n của hội đồng quản trị về việc này. điều kiện với giám đốc (tổng giám đốc) được thuê và cần có những quy định bổ sung về trách nhiệm của doanh nghiệp đi thuê giám đốc hoặc tổng giám đốc