ĐỀ CƯƠNG PHÁP LUẬT KINH DOANH

CHƯƠNG I MÔI TRƯỜNG PHÁP LÝ CHO HOẠT ĐỘNG KINH DOANH KHÁI NIỆM VÀ ĐẶC TRƯNG CỦA KINH DOANH 1 Khái niệm Kinh doanh là việc thực hiện liên tục một, một số hoặc tất cả các công đoạn của quá trình đầu tư, từ sản xuất đến tiêu thụ sản phẩm hoặc cung ứng dịch vụ trên thị trường nhằm mục đích sinh lời 2 Đặc trưng Mục đích của kinh doanh là lợi nhuận Phải có sự đầu tư tài sản và thu lợi cuối cùng là tài sản Hoạt động này diễn ra thường xuyên, liên tục, mang tính chất chuyên nghiệp 3 Quyền tự do kinh doa.

CHƯƠNG I MÔI TRƯỜNG PHÁP LÝ CHO HOẠT ĐỘNG KINH DOANH KHÁI NIỆM VÀ ĐẶC TRƯNG CỦA KINH DOANH Khái niệm: - Kinh doanh việc thực liên tục một, số tất công đoạn trình đầu tư, từ sản xuất đến tiêu thụ sản phẩm cung ứng dịch vụ thị trường nhằm mục đích sinh lời Đặc trưng: - Mục đích kinh doanh lợi nhuận - Phải có đầu tư tài sản thu lợi cuối tài sản - Hoạt động diễn thường xuyên, liên tục, mang tính chất chuyên nghiệp Quyền tự kinh doanh - Điều 33 Hiến pháp 2013: Mọi cơng dân có quyền tự kinh doanh ngành nghề mà pháp luật không cấm PHÁP LUẬT ĐIỀU CHỈNH HOẠT ĐỘNG KINH DOANH - Môi trường pháp lý cho hoạt động kinh doanh thể thành quyền nghĩa vụ pháp lý phía chủ thể kinh doanh quan nhà nước + Đối với chủ thể kinh doanh quyền nghĩa vụ việc thực quyền tự kinh doanh + Đối với quan Nhà nước nhiệm vụ, quyền hạn, trách nhiệm quan nhà nước MỐI QUAN HỆ GIỮA LUẬT CHUNG VÀ LUẬT RIÊNG Khái niệm luật chung luật riêng: - Luật chung: Luật điều chỉnh lĩnh vực pháp luật chung, làm sở để ban hành luật riêng - Luật riêng: luật điều chỉnh ngành kinh tế cụ thể - Luật riêng ưu tiên áp dụng quuy định riêng, đặc thù quan hệ xã hội Trong trường hợp có khác luật riêng với luật chung áp dụng luật riêng - Điều ước quốc tế ưu tiên áp dụng cao - Bộ Luật dân 2015 vs luật riêng điều chỉnh quan hệ hợp đồng: + Bộ luật dân sự: luật chung điều chỉnh quan hệ hợp đồng tất chủ thể lĩnh vực đời sống, xã hội Quy định giao kết hợp đồng, điều kiện hợp đồng có hiệu lực, biện pháp bảo đảm thực hợp đồng loại hợp đồng dân thông dụng + Luật Thương mại 2015: điêuf chỉnh quan hệ hợp đồng thương nhân có bên thương nhân Quy định điều chỉnh hợp đồng thương mại + Các văn Luật chuyên ngành: quy định điểm riêng, đặc thù ngànnh, ưu tiên áp dụng - Bộ Luật Dân 2015 vs Luật Doanh nghiệp luật khác thành lập, tổ chức quản lý doanh nghiệp: + Bộ Luật Dân quy định chung cá nhân, pháp nhân có quyền thành lập quản lý doanh nghiệp + Luật Doanh nghiệp: theo điều Luật Doanh nghiệp 2014 + Các văn Luật chuyên ngành điều khiển cụ thể với chuyên ngànnh - Mối quan hệ giữaa Luật cạnh tranh luật khác: + Về doanh nghiệp, Luật Cạnh tranh điều chỉnh hành vi tập trung kinh tế sáp nhập doanh nghiệp, hợp doanh nghiệp, mua lại doanh nghiệp… + Về hợp đồng: Luật Cạnh tranh điều chỉnh thoả thuận hạn chế cạnh tranh Ví dụ ổn định giá, phân chia thị trường… + Ưu tiên áp dụng Luật Cạnh tranh so với Luật Doanh nghiệp NGUỒN LUẬT VÀ CÁC VĂN BẢN ĐIỀU CHỈNH HOẠT ĐỘNG KINH DOANH Các văn quy phạm pháp luật - Luật -> Pháp lệnh -> Nghị định -> Thông tư (theo thứ tự giá trị pháp lý giảm dần Công văn: - Không chứa đựng quy phạm pháp luật, không coi văn quy phạm pháp luật - Nhưng thực tế sử dụng râst nhiều Điều ước quốc tế - Đây coi nguồn luật có giá trị pháp lý cao nhất, ưu tiên áp dụng so với luật pháp quốc gia ĐẠO ĐỨC KINH DOANH VÀ TRÁCH NHIỆM XÃ HỘI CỦA DOANH NGHIỆP - Pháp luật kinh doanh phản ánh trực tiếp, giasn tiếp giá trị đạo đức mà người kinh doanh phải hành động quan hệ với người khác - Pháp luật phản ánh thể chế hoá chuẩn mực đạo đức pháp luật chế hoá tất chuẩn mực đạo đức - Vi phạm pháp luật thường phải gánh chịu hậu pháp lý định, vi phạm quy tắc đạo đức bị dư luận xã hội lên án QUẢN LÝ NHÀ NƯỚC VỚI HĐKD Sơ đồ quan quản Bộ quan ngang Bộ 18 Các quan ngang lý Nhà nước: Chính phủ Bộ trưởng Văn phịng phủ Thanh tra phủ Giám đốc Sở Ngân hàng Nhà nước Uỷ ban Dân tộc UBND cấp tỉnh Sở Phòng UBND cấp huyện Ban UBND cấp xã - Nội dung quản lý Nhà nước kinh tế: + Xây dựng, ban hành văn bản, sau tổ chức thực + Xây dựng chiến lược phát triển kinh tế, khoa học kĩ thuật, xây dựng kế hoạch phát triển kinh tế ngắn – trung dài hạn + Xây dựng ban hành pháp luật, sách chế độ ưu đãi + Cung cấp thông tin cho hoạt động kinh doannh - Phương pháp quản lý: + Phương pháp kế hoạch hoá: đưa kế hoạch, định hướng cho kinh tế + Phương pháp pháp chế: sử dụng quy định pháp luật + Phương pháp kinh tế: tác động vào lợi ích kinh tế + Phương pháp kiểm tra, giám sát: Ktra, tra đơn vị kinh doanh CHƯƠNG 2: THÀNH LẬP, TỔ CHỨC, QUẢN LÝ VÀ HOẠT ĐỘNG DOANH NGHIỆP KHÁI NIỆM, ĐẶC ĐIỂM, PHÂN LOẠI DN Khái niệm: - Tổ chức có tên riêng, tài sản, trụ sở giao dịch đănng kí thành lập theo quy định pháp luật nhằm mục đích kinh doanh Đặc điểm: - Có tên riêng - Có tài sản - Có trụ sở giao dịch - Có đăng kí doanh nghiệp - Mục đích thành lập để kinh doanh Hai loại doanh nghiệp đặc biệt Doanh nghiệp nhà nước - Hỗ trợ, định hướng KT Doanh nghiệp xã hội - Giải vấn đề xã hội mà doanh nghiệp theo đuổi - Do Nhà nước sở hữu toàn vốn - Hoạt động khơng mục tiêu tối điều lệ (100%) đa hoá lợi nhuận, 51% lợi nhuận - Được tổ chứcc với hình thức cơng tái đầu tư vào XH ty cổ phần, công ty TNHH - Phần lớn lợi nhuận thu dùng để phục vụ lợi ích XH Phân loại doanh nghiệp loại hình doanh nghiệp áp dụng với nhà đầu tư thuộc thàh phần kinh tế: - Công ty cổ phần - Công ty TNHH thành viên trở lên - Công ty TNHH thành viên ➔ Đều phải chịu TNHH - Công ty hợp danh - Doanh nghiệp tư nhân ➔ Đều phải chịu TNVH (trừ thành viên góp vốn CTHD) Vấn đề giới hạn trách nhiệm doanh nghiệp - Giới hạn trách nhiệm: phạm vi tài sản dùng để toán khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác phát sinh trình kinh doanh, đặc biệt trường hợp doanh nghiệp bị phá sản - Đối tượng chịu trách nhiệm: Các nhà đầu tư - Trách nhiệm hữu hạn: Nhà đầu tư chịu trách nhiệm với khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác số tài sản đầu tư vào doanh nghiệp (Nhà đầu tư vào công ty cổ phần, công ty TNHH thành viên góp vốn cơng ty hợp danh) - Trách nhiệm vô hạn: Nhà đầu tư phải chịu trách nhiệm với khoản nợ nghiax vụ tài sản khác tất tài sản bao gồm tài sản đầu tư vào doanh nghiệp tài sản không đầu tư (Chủ đầu tư doanh nghiệp tư nhân, thành viên hợp danh coong ty hợp danh) PHÂN TÍCH ĐIỀU KIỆN, THỦ TỤC THÀNH LẬP VÀ HOẠT ĐỘNG DOANH NGHIỆP Điều kiện thành lập hoạt động doanh nghiệp: điều kiện: tài sản, tên địa chỉ, ngành nghề kinh doanh, tư cách pháp lý người thành lập quản lý doanh nghiệp thành viên, người dại diện theo uỷ quyền chủ sở hữu, thành viên, cổ đông tổ chức; người đại diện theo pháp luật; tổ chức pháp lý - Điều kiện tài sản: + Phải có tài sản đưa vào đăng kí kinh doanh gọi vốn điều lệ vốn đầu tư thành lập doanh nghiệp (đối với doanh nghiệp tư nhân), gọi chung vốn đăng kí kinh doanh + Loại tài sản: Phải thứ mà theo quy định pháp luật tài sản, quy định điều 105 Bộ Luật dân 2015: Tài sản vật, tiền, giấy tờ có giá quyền tài sản; tài sản bao gồm bất động sản động sản Theo điều 35 Luật Doanh nghiệp 2015: Tài sản góp vốn Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, cơng nghệ, bí kĩ thuật, tài sản khác định giá đồng Việt Nam Những tài sản khác Đồng Việt Nam, Vàng, ngoại tệ tự chuyển đổi định giá theo quy định điều 37 Luật Doanh nghiệp 2015 Như nói chung tài sản để góp vốn phải coi tài sản theo quy định pháp luật gồm loại trên, tài sản dạng tiền, vàng, ngoại tệ tự chuyển đổi phải định giá người có thẩm quyền, đồng ý thành viên doanh nghiệp + Mức độ tài sản: Tuỳ điều kiện người thành lập doanh nghiệp, trừ ngành nghề mà pháp luật định phải có mức vốn tối thiểu để kinh doanh (hay cịn gọi vốn pháp định) vốn kinh doanh phải lớn vốn pháp định + Trong số loại hình cơng ty, thành viên bắt buộc phải chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn cho cơng ty theo quy định ddiều 36 Luật Doanh nghiệp 2015 + Các quy định đăng kí tài sản thành lập góp vốn thêm q trình hoạt động quy định điều 36 37 LDN2015 - Điều kiện ngành nghề kinh doanh: + Theo điều 33 Hiến pháp 2013 có quy định: “Mọi người có quyền tự kinh doanh ngành nghề mà pháp luật không cấm” Đây điều luật mở, cho phép tất người có quyền tự kinh doanh, không ép buộc ngành nào, phải trừ ngành nghề mà pháp luật khơng cấm luật, khơng gị bó, ép buộc người Những ngànnh cấm đầu tư kinh doanh quy định điều Luật đầu tư 2014 Đó ngành gây tác động tiêu cực tới thân người kinh doanh, tới người xung quanh, tới môi trường sống toàn xã hội + Tuy nhiên có số ngành địi hỏi phải đạt đủ điều kiện kinh doanh quy định điều Luật đầu tư 2014 Theo khoản 1, ngành nghề cần có điều kiện “lý quốc phịng, an ninh quốc gia, trật tự, an tồn xã hội, đạo đức xã hội, sức khoẻ cộng đồng…” Ví dụ ngành kinh doanh thuốc bảo vệ thự vật ngành nghề đầu tư kinh doannh có điều kiện ảnh hưởng tới sức khoẻ cộng đồng môi trường Những thông tin ngành nghề đầu tư kinh doanh có điêuf kiện đăng tải Cổng thơng tin đăng kí doanh nghiệp quốc gia giúp nhà đầu tư tiện tra cứu chuẩnn bị đáp ứng đủ điêuf kiện + Ngành, nghề đầu tư kinh doanh phải ghi Giấy đề nghị đăng kí doanh nghiệp theo điều 24 Luật Doanh nghiệp 2014 + Doanh nghiệp phải thơng báo với quan đăng kí kinh doanh thay đổi ngành nghề kinh doanh theo quy định điều 32 LDN2014 Điều để Nhà nước quản lý dễ dàng xác + Cơ quan đăng kí kinh doanh, quan nhà nước có thẩm quyền có quyền yêu cầu doanh nghiệp tạm dừng kinh doanh không đáp ứng đủ điều kiện kinh doanh theo quy định pháp luật (Theo khoản điều 200 LDN 2014) + Với ngành nghề khơng có hệ thống ngành kinh tế Việt Nam, thực theo khoản 4,5 điều Nghị định đăng kí doanh nghiệp 2015, có xem xét ghi nhận ngành kinh tế khơng thuộc ngành nghề bị cấm Điều cho thấy hệ thống quản lý kinh tế Việt Nam linh hoạt, tạo điều kiện cho đầu tư kinh doanh - Điều kiện tên, địa doanh nghiệp: Được quy định từ điều 38 đến 42 LDN 2014 + Về tên Doanh nghiệp: • Có yếu tố quan trọng cần đảm bảo loại hình doanh nghiệp tên riêng quy định khoản điều 38, tên tiếng Việt Doanh nghiệp bắt buộc, phải ghi đăng kí doanh nghiệp, gắn trụ sở chính, chi nhánh, văn phòng đại diện, địa điểm kinh doanh doanh nghiệp… • Tên doanh nghiệp chấp thuận không vấp phải vấn đề quy định điều 39 42 LDN2014 • Tên doanh nghiệp tiếng nước quy định điều 40 + Về địa chỉ: • Điều kiện áp dụng đồng thời bồi thường thiệt hại phạt vi phạm khoản điều 418 Nếu hợp đồng không quy định bồi thường thiệt hại phải chịu phạt vi phạm NHỮNG QUY ĐỊNH RIÊNG ĐỐI VỚI HỢP ĐỒNG KINH DOANH THƯƠNG MẠI Khái niệm, đặc điểm: - Chủ thể: Các thương nhân (thương nhân quy định điều LTM 2005) - Hình thức: Chủ yếu văn loại thường phức tạp, cần cụ thể tránh tranh chấp - Mục đích: Vì lợi nhuận Phân loại: - Hợp đồng mua bán hàng hoá: + Mua nước + Mua qua sở giao dịch hàng hoá + Mua quốc tế - Hợp đồng cung ứng dịch vụ + Liên quan hàng hố + Khơng lquan hàng hố Trách nhiệm pháp lý vi phạm - Vi phạm bản: Khoản 13 điều 3: vi phạm hợp đồng bên gây thiệt hại cho bên đến mức làm cho bên khơng đạt mục đích giao kết hợp đồng - Các hình thức trách nhiệm: 292 LTM + Vi phạm không bản: điều 293 + Vi phạm bản: tất hình thức - Những trường hợp miễn trách nhiệm: Đ294 + Xảy trường hợp miễn trách nhiệm mà bên thoả thuận Khoản thể rõ đề cao nguyên tắc thoả thuận bên quan hệ hợp đồng, thể tự bình đẳng thoả thuận hợp đồng – loại giao dịch dân Ví dụ hợp đồng thoả thuận bên A cung cấp hàng cho bên B vào ngày 10/10/2018 có thoả thuận trước bên A cung cấp hàng cho bên B muộn đến ngày 20/10/2018 bên A miễn trách nhiệm + Xảy kiện bất khả kháng: Sự kiện bất khả kháng kiện xảy cách khách quan lường trước khắc phục áp dụng biện pháp cần thiết khả cho phép Khi xảy kiện bên vi phạm hợp đồng miễn trácch nhiệm Ví dụ trường hợp thoả thuận hợp đồng bên A (Tại Hà Nội) cung cấp 100 hàng cho bên B (tại Thanh Hố) vào ngày 10/10/2018 q trình vận chuyển, có trận mưa to gây ngập úng cục bộ, đường tắc khó di chuyển, bên B khơng thể xử lí tình nên tơ chở hàng bên A tới cung cấp hàng muộn ngày cho bên B Trong tình này, bên A khắc phục nên vi phạm hợp đồng, miễn trách nhiệm + Hành vi vi phạm bên hoàn toàn lỗi bên kia: Phải hoàn toàn lỗi bên kia, lỗi trực tiếp gây vi phạm hợp đồng bên cịn lại Ví dụ cơng ty A kí hợp đồng mua 100 bàn ghế bên B Theo cơng ty A phải đặt cọc trước 20% giá trị hợp đồng để công ty B mua nguyên vật liệu sản xuất, công ty A lại khơng tốn trước hạn dẫn đến chậm sản xuất, bên B bị vi phạm hợp đồng Ở bên A vi phạm hợp đồng dẫn đến chậm trễ, vi phạm hợp đồng bên B + Hành vi vi phạm bên thực định quan quản lý nhà nước có thẩm quyền mà bên khơng thể biết vào thời điểm giao kết hợp đồng: Trong trường hợp biết trước cịn giao kết hợp đồng khơng áp dụng Ví dụ cơng ty A kí hợp đồng xây dựng với công ty B thực cơng trình nhà Nhưng thời gian thực hợp đồng, có trận bão, lũ lụt lớn khu vực lân cận Uỷ ban Nhân dân cấp tỉnh huy động công ty A tham gia dựng lại nhà tạm cho hộ gia đình bị bão phá hỏng nhà Do cơng ty A chậm tiến độ thực hợp đồng với công ty B Nhưng trường hợp công ty A thực yêu cầu quan quản lý nhà nước mà trước giao kết hợp đồng miễn trách nhiệm - Điều kiện để kết hợp phạt vi phạm vào bồi thường thiệt hại: PHÂN TÍCH ĐẶC ĐIỂM PHÁP LÝ VÀ TRÁCH NHIỆM PHÁP LÝ VỀ TÀI SẢN CỦA THƯƠNG NHÂN Đặc điểm pháp lý: - Thực hoạt động thương mại: Hoạt động thương mại hoạt động nhằm mục đích sinh lợi… - Hoạt động độc lập: Bằng hành vi mình, nhân danh tham gia vào quan hệ pháp luật tự chịu trách nhiệm hành vi - Hoạt động thương mại thường xuyên mang tính chất chuyên nghiệp: Phải thực hoạt động thương mại thường xuyên, nguồn thu nhập có chủ yếu từ hoạt động thương mại - Phải đăng kí kinh doanh: điều LTM - Có lực hành vi thương mại: Những hành vi có khả làm phát sinh, thay đổi, chấp dứt quan hệ pháp luật thương mại Trách nhiệm tài sản thương nhân: - Trách nhiệm hữu hạn: Trách nhiệm giới hạn phạm vi vốn góp vào hoạt động kinh doanh - Trách nhiệm vô hạn: Bằng tất tài sản Phân biệt thương nhân pháp nhân: Pháp nhân Khái niệm Được thành lập theo luật dân 2015 pháp luật có liên quan, có cấu tổ chức chặt chẽ, tài sản độc lập, tự chịu trách nhiệm tài sản nhân danh tham gia vào quan hệ pháp luạta Tính chất Hành vi thương mại phi thương hành vi mại Đặc điểm - Thầnh lập theo quy định pháp luật - Có quan điều hành - Có tài sản độc lập với cá nhân, tự chịu trách nhiệm tài sản - Nhân danh tham gia quan hệ pháp luật độc lapạ Chủ thể Tổ chức Đối tượng Pháp nhân xã hội lợi ích Thương nhân Tổ chức kinh tế thành lập hợp pháp, hoạt ađộng thương mại độc lập, thường xun, có đăng kí kinh doanh Hành vi thương mại - Phải tổ chức kinh tế (nếu tổ chức) - Được thành lập cách hợp pháp - Hoạt động thương mại thường xuyên - Có đăng kí kinh doanh Cá nhân, tổ chức Mang lợi ích cho thương nhân CHƯƠNG 7: TRANH CHẤP KDTM KHÁI NIỆM, ĐẶC ĐIỂM, PHƯƠNG THỨC GIẢI QUYẾT Khái niệm, đặc điểm: - Khái niệm: mâu thuẫn hay bất đồng liên quan đến quyền lợi ích kinh tế tổ chức, cá nhân tham gia vào hoạt động kinh doanh, thương mại - Đặc điểm: + Chủ thể tranh chấp: Thương nhân + Nội dung: phát sinh từ hoạt động kinh doanh thương mại, xoay quanh lợi ích kinh tế; gắn chặt với hoạt động kinh doanh, chịu chi phối quy luật thị trường + Đa dạng, phức tạp, gay gắt + Tranh chấp có giá trị tài sản lớn - Các phương thức giải tranh chấp: thương lại, hoà giải, trọng tài, án Các phương thức giải tranh chấp: a Thương lượng: - Không cần đến vai trò thứ - Các bên trình bày quan điểm, tìm biện pháp thích hợp, sở đến thống để giải bất đồng - Đòi hỏi bên phải thiện chí, trung thực, hợp tác, có kiến thức pháp luật - Ưu: tiết kiệm thời gian, tiền bạc, giữ bí mật hoạt động kinh doanh uy tín cho nhau, đáp ứng hội hoạt động kinh doanh - Nhược: Khó thoả thuận - THường sử dụng có tranh chấp xảy b Hoà giải thương mại - Là phương thức giải bên thoả thuận hoà giải viên thương mại làm trung gian hoà giải hỗ trợ giải tranh chấp SO SÁNH TRỌNG TÀI VÀ TỒ ÁN Tồ án Thẩm quyền Đương nhiên Phạm vi giải Tất lĩnh vực Năng lực chun mơn Thẩm phán thường có chun người phân xử môn số lĩnh vực phải giải tranh chấp thuộc nhiều lĩnh vực Tính linh hoạt Các thủ tục có tính bắt buộc với bên Các biện pháp khẩn cấp Áp dụng trực tiếp tạm thời Thời gian giải Cứng nhắc, bắt buộc nên q trình tố tụng trì hỗn, kéo dài Tính bí mật Các phiên xử, án phải cơng bố cơng khai Tính chung thẩm Các án thường khó tránh khỏi bị kháng án Sự cơng nhận quốc tế Trọng tài Tuỳ vào thoả thuận Chỉ lĩnh vực thương mại Thường có kiến thức trình độ chun mơn sâu lĩnh vực tranh chấp thương mại Thủ tục linh hoạt, bên tự thoả thuận thời gian, địa điểm… Áp dụng gián tiếp thơng qua tồ án Thường nhanh gọn, giải quuyết theo thời gian ngắn theo thoả thuận bên Được giữ bí mật Hầu hết phán khơng dễ bị kháng án, bị khước từ tồ án Thường khó đạt cơng Phán công nhận nhận quốc tế phạm vi quốc tế SO SÁNH HOÀ GIẢI THƯƠNG MẠI VÀ TRỌNG TÀI Tính độc lập thoả thuận Vai trị bên thứ 3, thẩm quyền Tính chung thẩm Hồ giải TM Trọng tài TM Không độc lập với hợp đồng Độc lập với hợp đồng nên giá trị cao - Hồ giải viên khơng có quyền bắt buộc bên cung cấp thông tin - Hỗ trợ giải khơng áp đặt Khơng có tính chất kết thúc, hướng giải -> Không có tính chung thẩm - Trọng tài viên có quyền bắt buộc cung cấp thông tin - Áp đặt phán cuối lên bên Phán hợp pháp bên phải thực -> có tính chung thẩm MỘT SỐ CÂU HỎI Đ/S Mỗi cá nhân tham gia kinh doanh nhiều hộ kinh doanh Sai Theo khoản điều 67 Nghị định 78, cá nhân đăng kí hộ kinh doanh phạm vi toàn quốc Doanh nghiệp tiến hành hoạt động kinh doanh kể từ cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, trừ trường hợp pháp luật có quy định khác Đúng Trường hợp pháp luật có quy định khác trường hợp với doanh nghiệp kinh doanh ngành nghề kinh doanh có điều kiện Theo khoản điều Nghị định 78, doanh nghiệp quyền kinh doanh có đủ điều kiện theo quy định pháp luật Thành viên sáng lập cơng ty trách nhiệm hữu hạn người sáng lập hộ kinh doanh Đúng VÌ khơng có điều luật câms điều Chỉ có chủ doanh nghiệp tư nhân, thành viên hợp danh CTHD bị câms Giám đốc công ty trách nhiệm hữu hạn đồng thời làm giám đốc cơng ty khác Sai Vì theo khoản điều 100 Luật DN 2015, giám đốc doanh nghiệp nhà nước không kiêm giám đốc công ty khác DN Nhà nước cso thể thành lập dạng công ty trách nhiệm hữu hạn Khi chủ doanh nghiệp tư nhân chết người thừa kế doanh nghiệp đương nhiên trở thành chủ sở hữu doanh nghiệp tư nhân Sai Khi thực thay đổi chủ sở hữu doanh nghiệp phải có thơng báo thay đổi đến quan đăng kí kinh doanh có thẩm quyền thừa nhận Theo điều 32, có nói phải thơng báo thay đổi nội dung hồ sơ đăng kí doanh nghiệp Đối với doanh nghiệp tư nhân, hồ sơ đăng kí doanh nghiệp quy định điều 20 có quy định chủ doanh nghiệp tư nhân Do phải thông báo thay đổi theo thủ tục quy định thực công bố thông tin thay đổi Người nước ngồi kinh doanh Việt Nam hình thức hộ kinh doanh Sai Theo khoản điều 67 Nghị định 78 cơng dân VN đủ 18 tuổi trở lên đăng kí Thành viên Cơng ty trách nhiệm hữu hạn dùng vốn góp Cơng ty trách nhiệm hữu hạn để góp vốn thành lập doanh nghiệp khác Đúng Đây loại tài sản tiền (thuộc loại quyền sở hữu tài sản) thoả mãn điều kiện làm tài sản góp vốn Tuy nhiên để thực việc góp vốn phải có đồng ý thành viên khác công ty Phần vốn góp chuyển vào cơng ty công ty chuyển giao quyền sở hữu sang doanh nghiệp thành lập Thành viên hợp danh Công ty hợp danh không chuyển nhượng vốn góp cho người khác Sai Được chuyển thành viên lại đồng ý Theo khoản điều 175 LDN Trong trường hợp, chủ thể tự lựa chọn hình thức giao kết hợp đồng Sai Một số trường hợp có quy định riêng Luật Chuyên ngành yêu cầu hình thức giao kết hợp đồng khơngg VÍ dụ luật thương mại 2005 quy định hình thức giao kết hợp đồng thương mại văn 10 Trọng tài thương mại hủy Quyết định Đại hội đồng cổ đông Công ty cổ phần trường hợp Sai Theo điều 147 LDN 11 Việc giải tranh chấp Tòa án hay Trọng tài phải có thỏa thuận trước hai bên Sai Trọng tài phải thoả thuận trước, trước sau xảy tranh chấp phải có thoả thuận trọng tài, cịn Tồ án ln có quyền Điều kiện giải tranh chấp tồ án có bên khởi kiện bên có thoả thuận trọng tài từ trước thoả thuận phải bị vơ hiệu khơng thể thực 12 Tất thành viên công ty hợp danh phải chịu trách nhiệm tất tài sản với nghĩa vụ với cơng ty hợp danh Sai Nếu thành viên góp vốn chịu TNHH 15 Trong trường hợp, bên bị vi phạm hợp đồng thương mại địi bên bồi thường Sai Điều kiện để đòi bồi thường có đủ yếu tố: có hành vi vi phạm hợp đồng, có thiệt hại thực tế, có mối quan hệ nhân hành vi vi phạm hợp đồng thiệt hại thực tế, có lỗi bên vi phạm MỘT SỐ BT VẬN DỤNG Chủ đề 1: Quy chế pháp lý doanh nghiệp chủ thể kinh doanh khác Ví dụ 1: Cơng ty TNHH A Công ty cổ phần B thỏa thuận góp vốn để thành lập doanh nghiệp mới, đặt trụ sở Hà Nội thành lập chi nhánh Hải Dương a, Hai cơng ty có phép thành lập doanh nghiệp khơng, có doanh nghiệp thuộc loại hình nào? Vì sao? b, Thủ tục đăng ký doanh nghiệp nào? Ở đâu? Hồ sơ gồm giấy tờ gì? a Có Hai cơng ty phép làm vậy, hai cơng ty có tư cách pháp nhân (theo điều…) có quyền góp vốn thành lập doanh nghiệp Để thành lập công ty ngồi cơng ty cịn phải thoả mãn điều kiện tài sản, ngành nghề kinh doanh, tên, địa doanh nghiệp, tư cách pháp lý người thành lập quản lý doanh nghiệp, người đại diện, thành viên theo quy định pháp luật Ở cơng ty tổ chức, góp vốn thành lập doanh nghiệp loại hình cơng ty TNHH thành viên, với thành viên tổ chức công ty TNHH A CTCP B b Thủ tục đăng kí cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên: - Lập hồ sơ đăng kí doanh nghiệp bao gồm csac giấy tờ: giấy đề nghị đăng kí doanh nghiệp, điều lệ cơng ty, danh sách thành viên giấy tờ liên quan đến cá nhân, tổ chức chủ sở hữu công ty Sau lập xong hồ sơ, người thành lập doanh nghiệp người uỷ quyền gửi hồ sơ đăng kí doanh nghiệp đến Cơ quan đăng kí kinh doanh có thẩm quyền Theo quy định điều 13 Nghị định 78 có Phịng đănng kí kinh doanh có thẩm quyền Như Phịng đăng kí kinh doanh thành phố Hà Nội - Sau quan đăng kí kinh doanh xem xét tính hợp lệ hồ sơ đăng kí kinh doanh cấp từ chối cấp Giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp đầy đủ điêuf kiện ghi khoản điều 28 LDN - Sau doanh nghiệp phải thơng báo cơng khai nội dung đăng kí doanh nghiệp Cổng thông tin quốc gia theo quy định điều 33 LDN - Sau đăng kí doanh nghiệp xong, thành viên tiến hành chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn cho cơng ty, thơng báo mẫu dấu doanh nghiệp - Đăng kí thành lập chi nhánh theo thủ tục điều 46: gửi hồ sơ đăng kí hoạt động chi nhánh đến Cơ quan đăng kí kinh doanh tỉnh Hải Dương Ví dụ 2: Cơng ty cổ phần xây dựng Minh Tâm có cổ đơng cá nhân cổ đông tổ chức họp bàn dự kiến quy định Điều lệ công ty số vấn đề sau: a/ Cơng ty có cổ phần phổ thơng, khơng có cổ phần ưu đãi; b/ Cơ cấu tổ chức Công ty gồm: Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị Giám đốc; c/ Hội đồng quản trị có 13 thành viên thành viên Hội đồng quản trị không thiết cổ đông d/ Giám đốc đại diện theo pháp luật Công ty e/ Giám đốc thực chức kiểm tra, kiểm sốt hoạt động Cơng ty Căn theo Luật Doanh nghiệp 2014, vấn đề Cơng ty định hay khơng? Có phân tích giải thích cụ thể? a Có thể Theo quy định bắt buộc phải có cổ phần phổ thơng, cịn cổ phần ưu đãi có khơng b Có tổng cộng 12 thành viên, không đủ kiện để xét vêf thành viên độc lập phải theo quy định điểm a khoản điều 134 Theo cơng ty khơng thể quy định mà phải có Ban kiểm sốt c HĐQT phép có từ 3-11 thành viên quy định d Được, Chủ tịch, Giám đốc TGĐ e Không Giám đốc phải người điêuf hành doanh nghiệp hàng ngày, thực việc kiểm tra, kiểm soát hoạt động cơng ty Ví dụ 4: Tháng 8-2016, Ơng Nguyễn Văn N gửi hồ sơ tới Phịng đăng kí kinh doanh tỉnh TB xin thành lập doanh nghiệp tư nhân để kinh doanh karaoke vũ trường Phịng đăng kí kinh doanh tỉnh từ chối cấp Giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp cho ơng N với lí do: Theo Nghị định số 96/2016/NĐ-CP ngày 01/7/2016 Chính phủ quy định điều kiện an ninh, trật tự số ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện kinh doanh karaoke vũ trường phải có Giấy chứng nhận đủ điều kiện an ninh, trật tự Công an tỉnh cấp yêu cầu ông N phải bổ sung vào hồ sơ đăng kí doanh nghiệp Giấy chứng nhận Bạn nhận xét tính hợp pháp u cầu Phịng đăng kí kinh doanh tỉnh TB? Nêu rõ pháp lý cho nhận xét mình? Yêu cầu không hợp pháp Theo quy định điều 28 LDN DN cấp GCN đăng kí doanh nghiệp có đủ điều kiện, khơng có điêuf kiện có GCN đủ điều kiện an ninh trật tự Việt Nam thực chế hậu kiểm Giấy chứng nhận cần phải lấy sau nhận GCN đăng kí doanh nghiệp kinh doanh Chủ đề 2: Hợp đồng kinh doanh, thương mại Ví dụ 1: Thế vi phạm bản? Lấy ví dụ để minh họa vi pham hợp đồng thương mại (Luật thương mại 2005) Vi phạm vi phạm hợp đồng bên gây thiệt hại cho bên đến mức làm cho bên không đạt mục đích việc giao kết hợp đồng Ví dụ: Cơng ty TNHH thành viên ABC đặt 5kg cà phê Robusta nguyên hạt từ công ty cổ phần Vietcafe để rang xay pha chế cho khách hàng tháng 12/2018 Trong hợp đồng yêu cầu công ty Vietcafe phải giao hàng chậm ngày 29/11/2018 Nhưng công ty Vietcafe vi phạm hợp đồng, tới ngày 2/12/2018 giao hàng, làm cho cơng ty ABC khơng có cà phê để pha chế cho khách hàng ngày đầu tháng 12, thiệt hại 200 triệu đồng Ví dụ 2: Công ty A ký hợp đồng bán cho công ty B 1000 hàng Lỗi người giao thừa thành 1200 tấn, công ty B chấp nhận số hàng thừa 200 Sau B thơng báo với A, giá 200 hàng bên B trả 2/3 giá thỏa thuận hợp đồng Căn vào luật thương mại 2005, giá 200 hàng bao nhiêu? Giải thích Theo quy định điều 43 Luật Doanh nghiệp, chấp nhận số hàng thừa phải trả giá hợp đồng, cịn khơng phải có thoả thuận thống hai bên Chủ đề 3: Tranh chấp kinh doanh, thương mại Ví dụ 1: Ngày 15/4/2015 doanh nghiệp tư nhân A có trụ sở quận H TP Hà Nội, đăng kí kinh doanh chuyên sản xuất hàng dệt may kí hợp đồng bán cho cơng ty TNHH thương mại B có trụ sở quận T TP Hà Nội lô hàng quần áo loại trị giá 460 triệu đồng a Tranh chấp từ hợp đồng (nếu có) giải phương thức nào? b Nếu giải tranh chấp trọng tài thương mại cần có điều kiện gì? a Thương lượng: Khi xảy tranh chấp trước tiên hai công ty thoả thuận thương lượng với nhau, khơng giải đến hoà giải, cá nhân, tổ chức đứng làm trung gian Nếu vâxn khơng phải đến giải Tồ án, thủ tục theo hình thức thủ tục tố tụng dân Nếu muốn sử dụng phương thức trọng tài phải có thoả thuận hai bên sau xảy tranh chấp Khi sử dụng trọng tài, phán trọng tài ko bị vơ hiệu thực tồ án khơng thụ lý giải b Điều kiện hai bên phải có thoả thuận với trước hợp đồng sau xảy tranh chấp Ví dụ 2: Ngày 10/3/2010, cơng ty TNHH Sao Mai (bên A) ký hợp đồng bán 1000 gạo cho doanh nghiệp tư nhân Minh Hải (bên B) Mặc dù ứng tiền theo thỏa thuận giá gạo có chiều hướng xuống giá, bên B đề nghị hủy bỏ hợp đồng ký với bên A, đồng thời đề nghị A trả lại toàn số tiền ứng lãi suất theo mức lãi suất cho vay Ngân hàng Công thương Việt Nam Bên A khơng chấp nhận làm đơn lên Tồ án yêu cầu phạt bên B 100 triệu đồng a Hãy cho biết u cầu có Tịa án giải khơng? Bên B có miễn trách nhiệm pháp lý không? Nêu lập luận b Nếu bên thỏa thuận giải tranh chấp phương thức trọng tài thương mại họ cần phải có điều kiện gì? Hãy nêu khái quát bước thủ tục giải tranh chấp phương thức trọng tài a Tranh chấp thuộc thẩm quyền án, bên chưa cố thoả thuận trọng tài nên tồ án có giải u cầu Bên B không miễn trách nhiệm pháp lý Theo điều 294, bên vi phạm miễn trách nhiệm xảy trg hợp:… b Điều kiện: điều Thủ tục: - Bên A thực nộp đơn khởi kiện tài liệu kèm theo cho trung tâm trọng tài gửi cho bị đơn - Thành lập hội đồng trọng tài Các trọng tài viên nghiên cứu hồ sơ, xác minh, thu thập chứng vụ việc, gặp gỡ bên để nghe trình bày, áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời cần thiết - Mở phiên họp giải tranh chấp - Ra phán trọng tài - Thi hành phán trọng tài ... GIỮA LUẬT CHUNG VÀ LUẬT RIÊNG Khái niệm luật chung luật riêng: - Luật chung: Luật điều chỉnh lĩnh vực pháp luật chung, làm sở để ban hành luật riêng - Luật riêng: luật điều chỉnh ngành kinh tế... áp dụng so với luật pháp quốc gia ĐẠO ĐỨC KINH DOANH VÀ TRÁCH NHIỆM XÃ HỘI CỦA DOANH NGHIỆP - Pháp luật kinh doanh phản ánh trực tiếp, giasn tiếp giá trị đạo đức mà người kinh doanh phải hành... thị trường… + Ưu tiên áp dụng Luật Cạnh tranh so với Luật Doanh nghiệp NGUỒN LUẬT VÀ CÁC VĂN BẢN ĐIỀU CHỈNH HOẠT ĐỘNG KINH DOANH Các văn quy phạm pháp luật - Luật -> Pháp lệnh -> Nghị định -> Thông