Đang tải... (xem toàn văn)
KHOA LUẬT – ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI BỘ MÔN LUẬT KINH DOANH NHÓM 6 LUẬT THƯƠNG MẠI 2 CHẾ TÀI THƯƠNG MẠI BUỘC THỰC HIỆN, PHẠT VI PHẠM, BỒI THƯỜNG THIỆT HẠI Hà Nội tháng 42022 MỤC LỤC Mở Đầu 2 Nội Dung 2 I Những vấn đề chung 2 1 Khái niệm, đặc điểm của chế tài thương mại 2 2 Mục đích của chế tài thương mại 4 3 Căn cứ chung để áp dụng chế tài các trường hợp được miễn chế tài thương mại 5 II Các chế tài thương mại 6 1 Chế tài buộc thực hiện đúng hợp đồng 6 1 1 Khái niệm “buộc thực hiện đúng hợp.
KHOA LUẬT – ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI BỘ MƠN LUẬT KINH DOANH NHĨM LUẬT THƯƠNG MẠI CHẾ TÀI THƯƠNG MẠI : BUỘC THỰC HIỆN, PHẠT VI PHẠM, BỒI THƯỜNG THIỆT HẠI Hà Nội - tháng 4/2022 MỤC LỤC Mở Đầu Nội Dung I/ Những vấn đề chung Khái niệm, đặc điểm chế tài thương mại 2 Mục đích chế tài thương mại Căn chung để áp dụng chế tài & trường hợp miễn chế tài thương mại .5 II/ Các chế tài thương mại .6 Chế tài buộc thực hợp đồng .6 1.1 Khái niệm “buộc thực hợp đồng” 1.2 Căn áp dụng chế tài buộc thực hợp đồng Chế tài phạt vi phạm 2.1 Khái niệm “phạt vi phạm” mục đích việc phạt vi phạm .8 2.2 Căn áp dụng chế tài phạt vi phạm 10 2.3 Mức phạt vi phạm .11 Chế tài buộc bồi thường thiệt hại 12 3.1 Khái niệm BTTH mục đích việc bồi thường 12 3.2 Căn phát sinh trách nhiệm BTTH 12 3.3 Mối quan hệ chế tài BTTH phạt vi phạm .13 III/ Một số bất cập phương hướng hoàn thiện chế tài thương mại 14 Kết Luận 16 Tài liệu tham khảo 17 Mở Đầu Để đảm bảo khung pháp lý cho hoạt động thương mại, Nhà nước sử dụng hàng loạt công cụ pháp lý điều chỉnh quan hệ thương mại : xây dựng quy phạm pháp luật, quy tắc, tiêu chuẩn tiến hành hoạt động thương mại; kiểm soát việc thực thi quy định đó; áp dụng hình thức chế tài người vi phạm pháp luật, xâm phạm quyền lợi ích hợp pháp người khác Quan hệ thương mại ln có yếu tố rủi ro ảnh hưởng đến việc giao kết, thực hợp đồng Chế tài yếu tố thiếu hệ thống công cụ pháp lý điều chỉnh quan hệ kinh doanh, thương mại nhằm đảm bảo việc tuân thủ quy phạm pháp luật thương mại, đảm bảo quyền lợi bên hợp đồng thương mại Pháp luật quy định loạt loại chế tài thương mại : Buộc thực hợp đồng, phạt vi phạm, buộc bồi thường thiệt hại, tạm ngừng thực hợp đồng, đình thực hợp đồng, huỷ bỏ hợp đồng, biện pháp khác bên thoả thuận không trái với nguyên tắc pháp luật Việt Nam, điều ước quốc tế mà Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam thành viên tập quán thương mại quốc tế Phần trình bày nhóm 6, làm rõ chế tài thương mại : buộc thực hợp đồng, phạt vi phạm, buộc bồi thường thiệt hại Nội Dung I/ Những vấn đề chung Khái niệm, đặc điểm chế tài thương mại a) Khái niệm Luật thương mại 2005 sử dụng thuật ngữ “chế tài thương mại” phần đề mục Chương VII khơng có giải nghĩa Căn chất chế tài, chế tài thương mại phải chế tài áp dụng người vi phạm quy định pháp luật thương mại thực nghĩa vụ phát sinh từ hoạt động thương mại, tức bao gồm vi phạm nghĩa vụ phát sinh kể từ tổ chức, cá nhân tham gia vào quan hệ pháp luật thương mại điều chỉnh Tuy nhiên, xét hình thức chế tài thương mại quy định Điều 292 Luật Thương mại năm 2005 chế tài thương mại chế tài vi phạm hợp đồng thương mại, không bao gồm chế tài vi phạm pháp luật thương mại khác Điều xuất phát từ lý chế tài khác nhắc tới khoản Điều 321 Luật Thương mại năm 2005 lại thuộc lĩnh vực luật khác hình sự, hành nên Luật Thương mại năm 2005 không quy định cụ thể mà tập trung quy định chế tài vi phạm hợp đồng thương mại Như vậy, thấy chế tài thương mại theo pháp luật thực định Việt Nam chế tài vi phạm hợp đồng thương mại, xác định hậu pháp lý bất lợi bên có hành vi vi phạm hợp đồng Hành vi vi phạm hợp đồng việc không thực hợp đồng, thực không đầy đủ thực không nghĩa vụ theo thỏa thuận bên theo quy định pháp luật (khoản 12 Điều Luật Thương mại năm 2005) b) Đặc điểm Với cách hiểu chế tài vi phạm hợp đồng thương mại, chế tài thương mại có đặc điểm pháp lý sau đây: Thứ nhất, chế tài thương mại ln mang tính cưỡng chế nhà nước người vi phạm pháp luật thương mại Các chế tài thể thái độ, phản ứng Nhà nước hành vi vi phạm pháp luật Tuy nhiên, biện pháp cưỡng chế áp dụng nhà kinh doanh người có quan hệ hợp đồng với họ vi phạm nghĩa vụ theo hợp đồng theo pháp luật Thứ hai, chế tài thương mại thể văn quy phạm pháp luật thương mại Những chế tài thương mại luật hoá quy định Luật Thương mại năm 2005 (Mục Chương VII) Việc quy định văn quy phạm pháp luật đảm bảo tính cưỡng chế nhà nước chế tài thông qua thiết chế định trường hợp không bên vi phạm hợp đồng tự nguyện thi hành Các chế tài thương mại áp dụng có đủ pháp luật quy định Do quy định văn pháp luật nên chế tài thương mại áp dụng theo mức vi phạm loại, không phân biệt chủ thể hành vi vi phạm ai, nhằm đảm bảo nguyên tắc bình đẳng chủ thể quan hệ pháp luật thương mại Ví dụ: đáp ứng đủ áp dụng chế tài phạt vi phạm với mức tối đa 8% giá trị phần nghĩa vụ bị vi phạm, không phân biệt bên vi phạm cá nhân hay pháp nhân, doanh nghiệp vốn nước hay vốn nước (Điều 301 Luật Thương mại năm 2005) Thứ ba, chế tài thương mại hình thức trách nhiệm bên quan hệ hợp đồng thương mại bên hợp đồng, trách nhiệm bên vi phạm bên bị vi phạm nghĩa vụ hợp đồng Quan hệ hợp đồng thương mại xây dựng nguyên tắc quan hệ bình đẳng bên với nhau, việc vi phạm nghĩa vụ bên vi phạm quyền bên ngược lại Vì thế, trách nhiệm trước hết bên bên quan hệ hợp đồng thương mại, bên vi phạm bên bị vi phạm Chế tài thương mại áp dụng có yêu cầu bên hợp đồng, bên có quyền lợi ích bị vi phạm Các chế tài hình hay hành áp dụng dựa yêu cầu quan nhà nước có thẩm quyền, khơng xuất phát từ bên chế tài vi phạm hợp đồng thương mại (chế tài thương mại), điều kiện để xem xét áp dụng phải có yêu cầu bên hợp đồng Thứ tư, chế tài thương mại chủ yếu mang tính tài sản Vì quan hệ điều chỉnh pháp luật thương mại quan hệ tài sản nên chế tài thương mại trước hết thực chức tác động tài sản bên vi phạm Các chế tài tài sản áp dụng bên vi phạm hình thức khác nhau, dẫn đến việc bên vi phạm phải gánh chịu hậu bất lợi tài sản Đó nghĩa vụ tài sản tương đương với nghĩa vụ theo hợp đồng bồi thường thiệt hại thực tế Đó nghĩa vụ tài sản bổ sung so với nghĩa vụ theo hợp đồng tiền phạt, lãi suất tiền chậm toán, khoản lợi nhuận bị bỏ lỡ Tuy nhiên, theo pháp luật thực định Việt Nam, có chế tài khơng mang tính tài sản tạm ngừng thực hợp đồng, đình thực hợp đồng, hủy bỏ hợp đồng Mục đích chế tài thương mại Khi hợp đồng hoạt động thương mại giao kết hợp pháp phát sinh nghĩa vụ ràng buộc bên giao kết Các bên phải nghiêm túc thực nghĩa vụ hợp đồng Bên vi phạm, bên phải chịu trách nhiệm bên bị vi phạm hình thức chế tài khác Như vậy, chế tài thương mại trước hết thúc đẩy nhà kinh doanh tuân thủ khung pháp lý gồm quy định, thủ tục, tiêu chuẩn, yêu cầu xác định trước thực hoạt động thương mại khn khổ Bên cạnh đó, chế tài thương mại có khả trừng phạt nhà kinh doanh khơng thực nghĩa vụ Nếu quy định pháp luật tạo khuôn khổ pháp lý gồm quy tắc xử cho tổ chức, cá nhân nhà nước đảm bảo thực hiện, trường hợp tổ chức, cá nhân vượt khỏi khn khổ pháp lý đó, tức vi phạm quy tắc xử chung, phải chịu trừng phạt, chịu hậu bất lợi hành vi Nếu vi phạm nghĩa vụ theo hợp đồng bên vi phạm phải chịu trừng phạt theo quy định pháp luật hợp đồng Sự trừng phạt vi phạm hợp đồng chủ yếu mang tính tài sản, tính tiền, áp dụng nhằm buộc bên vi phạm phải trả giá cho hành vi vi phạm hợp đồng Chế tài thương mại có mục đích bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp bên quan hệ hợp đồng thương mại Nếu bên bị vi phạm hợp đồng, bên có quyền yêu cầu bên vi phạm khôi phục quyền lợi ích hợp pháp bù đắp thiệt hại mà bên vi phạm gây hành vi vi phạm hợp đồng Đây mục đích chủ yếu chế tài thương mại quan hệ hợp đồng thương mại thiết lập sở bình đẳng, có lợi bên; hợp đồng bị vi phạm dẫn đến quyền lợi ích bên bị vi phạm không đảm bảo nên chế tài đặt chủ yếu nhằm hướng tới khơi phục quyền lợi ích bị vi phạm, bù đắp thiệt hại nhằm mục đích trừng phạt Pháp luật can thiệp để đảm bảo quyền lợi ích họp pháp họ Nếu bên vi phạm không tự nguyện thi hành có chế cưỡng chế thi hành từ phía quan nhà nước sở quy định pháp luật Ngoài ra, chế tài thương mại nhằm ngăn ngừa hạn chế vi phạm hợp đồng từ phía nhà kinh doanh người có quan hệ hợp đồng với họ Các chủ thể hợp đồng lường trước trừng phạt hay hậu bất lợi dự kiến áp dụng minh có hành vi vi phạm pháp luật, từ nâng cao ý thức tuân thủ pháp luật, tuân thủ hợp đồng chủ động phòng tránh vi phạm Căn chung để áp dụng chế tài & trường hợp miễn chế tài thương mại a) Căn chung để áp dụng chế tài Có hành vi vi phạm: Bao gồm hành vi thực không không thực nghĩa vụ hợp đồng Đây cần đưa chững minh việc áp dụng tất hình thức chế tài Có thiệt hại vật chất thực tế xảy Căn bắt buộc phải viện dẫn áp dụng chế tài bồi thường thiệt hại Có mối quan hệ nhân hành vi vi phạm hợp đồng thiệt hại thực tế Có lỗi bên vi phạm, bắt buộc phải có để áp dụng tất loại chế tài b) Các trường hợp miễn chế tài thương mại Bên vi phạm hợp đồng miễn trách nhiệm trường hợp sau đây: ( Điều 294 Luật thương mại 2005) : Xảy trường hợp miễn trách nhiệm mà bên thoả thuận; Xảy kiện bất khả kháng; Hành vi vi phạm bên hoàn toàn lỗi bên kia; Hành vi vi phạm bên thực định quan quản lý nhà nước có thẩm quyền mà bên biết vào thời điểm giao kết hợp đồng Bên vi phạm hợp đồng có nghĩa vụ chứng minh trường hợp II/ Các chế tài thương mại Chế tài buộc thực hợp đồng 1.1 Khái niệm “buộc thực hợp đồng” Theo quy định khoản Điều 297 Luật Thương mại năm 2005: “Buộc thực hợp đồng việc bên bị vi phạm yêu cầu bên vi phạm thực hợp đồng dùng biện pháp khác để hợp đồng thực bên vi phạm phải chịu chi phí phát sinh.” Buộc thực hợp đồng nhằm bảo đảm thực thực tế hợp đồng ký kết Trong nhiều trường hợp chế tài khác bồi thường thiệt hại hay phạt vi phạm thay lợi ích từ việc buộc thực hợp đồng.Khi tham gia vào quan hệ hợp đồng, mục đích bên quyền nghĩa vụ phát sinh từ hợp đồng thực cách đầy đủ thiện chí khơng phải nhằm đạt lợi ích từ việc nộp phạt hay bồi thường bên đó, việc áp dụng chế tài buộc thực hợp đồng thiếu Nội dung chế tài quy định Điều 297 Luật Thương mại năm 2005 1.2 Căn áp dụng chế tài buộc thực hợp đồng Thứ nhất, bên có hợp đồng thương mại hợp đồng phải có hiệu lực pháp luật Chế tài buộc thực hợp đồng hình thức chế tài thương mại vi phạm hợp đồng thương mại để áp dụng hình thức chế tài phải xem xét bên có hợp đồng hợp đồng có hiệu lực hay khơng? Nếu bên khơng có quan hệ hợp đồng có hợp đồng hợp đồng khơng có hiệu lực khơng làm phát sinh quyền nghĩa vụ cho bên Thứ hai, phải có hành vi vi phạm hợp đồng Hành vi vi phạm hợp đồng pháp lí cần thiết để áp dụng tất hình thức chế tài vi phạm hợp đồng Theo khoản 12, Điều Luật Thương mại năm 2005, vi phạm hợp đồng việc bên không thực hiện, thực không đầy đủ thực không nghĩa vụ theo thoả thuận bên theo quy định Luật Như vậy, theo Luật Thương mại năm 2005, vi phạm hợp đồng không việc vi phạm nghĩa vụ phát sinh từ hợp đồng mà nghĩa vụ phát sinh từ quy định pháp luật Bởi vì, nội dung hợp đồng không bao gồm điều khoản bên thoả thuận mà bao gồm điều khoản bên không thoả thuận theo quy định pháp luật bên phải thực Đó điều khoản thường lệ Những điều khoản bên đưa vào hợp đồng không đưa vào hợp đồng Nếu bên không thoả thuận với điều khoản coi bên cơng nhận điều khoản Thứ ba, bên vi phạm phải có lỗi Mặc dù Luật Thương mại năm 2005 khơng quy định lỗi bên lại quy định trường hợp miễn trách nhiệm với hành vi vi phạm Cụ thể khoản 1, Điều 294 Luật Thương mại quy định trường hợp miễn trách nhiệm với hành vi vi phạm : “Điều 294 Các trường hợp miễn trách nhiệm hành vi vi phạm Bên vi phạm hợp đồng miễn trách nhiệm trường hợp sau đây: a) Xảy trường hợp miễn trách nhiệm mà bên thoả thuận; b) Xảy kiện bất khả kháng; c) Hành vi vi phạm bên hoàn toàn lỗi bên kia; d) Hành vi vi phạm bên thực định quan quản lý nhà nước có thẩm quyền mà bên khơng thể biết vào thời điểm giao kết hợp đồng.” Từ thấy rằng, bên vi phạm phải chịu trách nhiệm hành vi vi phạm có lỗi Nếu xảy trường hợp miễn trách nhiệm mà bên thoả thuận hợp đồng bên vi phạm đương nhiên khơng phải chịu trách nhiệm Mặc dù Luật thương mại không quy định lỗi bên vi phạm để áp dụng chế tài buộc thực hợp đồng trách nhiệm vi phạm hợp đồng thương mại loại trách nhiệm dân nói chung, Luật thương mại khơng điều chỉnh ta áp dụng theo luật chung, tức Bộ luật dân sự, theo áp dụng chế tài bên vi phạm có lỗi Chế tài phạt vi phạm 2.1 Khái niệm “phạt vi phạm” mục đích việc phạt vi phạm Căn vào Điều 300 Luật Thương mại 2005 phạt vi phạm hiểu sau: Phạt vi phạm việc bên bị vi phạm yêu cầu bên vi phạm trả khoản tiền phạt vi phạm hợp đồng hợp đồng có thoả thuận, trừ trường hợp miễn trách nhiệm quy định Điều 294 Luật Bên cạnh Bộ luật Dân 2015 có định nghĩa phạt vi phạm sau: Phạt vi phạm thỏa thuận bên hợp đồng, theo bên vi phạm có nghĩa vụ phải nộp khoản tiền cho bên bị vi phạm Trong trình giao kết thực hợp đồng, bên thỏa thuận việc phạt vi phạm có vi phạm nghĩa vụ Việc phạt vi phạm đặt có thỏa thuận bên chủ thể hợp đồng, đồng thời việc phạt vi phạm giải việc nộp khoản tiền cho bên bị vi phạm Đối chiếu với điều 294 luật thương mại 2005 có quy định sau: “Điều 294 Các trường hợp miễn trách nhiệm hành vi vi phạm Bên vi phạm hợp đồng miễn trách nhiệm trường hợp sau đây: a) Xảy trường hợp miễn trách nhiệm mà bên thoả thuận; b) Xảy kiện bất khả kháng; c) Hành vi vi phạm bên hoàn toàn lỗi bên kia; d) Hành vi vi phạm bên thực định quan quản lý nhà nước có thẩm quyền mà bên khơng thể biết vào thời điểm giao kết hợp đồng Bên vi phạm hợp đồng có nghĩa vụ chứng minh trường hợp miễn trách nhiệm.” Do đó, trường hợp dù bên có thỏa thuận phạt vi phạm bên vi phạm miễn trách nhiệm khơng bị phạt vi phạm Phạt vi phạm Bộ luật dân hay Luật thương mại phát sinh sở thỏa thuận, phải thỏa thuận trước có hành vi vi phạm, đối tượng phạt vi phạm tiền Luật Thương mại quy định bên thỏa thuận khoản tiền phạt (khơng 8% phần nghĩa vụ bị vi phạm) vi phạm hợp đồng Trong trường hợp này, xảy vi phạm, bên bị vi phạm có quyền địi khoản tiền phạt mà khơng quyền địi bồi thường thiệt hại Với quy định vậy, chế định Phạt vi phạm sử dụng với hai mục đích đồng thời : Răn đe, ngăn chặn vi phạm hợp đồng (trong trường hợp có vi phạm bên vi phạm phải nộp "phạt" khơng phụ thuộc vào việc thực tế vi phạm có gây thiệt hại cho bên không); Bồi thường thiệt hại theo mức định trước (tức có vi phạm gây thiệt hại bên bị thiệt hại khơng quyền đòi bồi thường thiệt hại theo mức thiệt hại thực tế mà đòi khoản tiền xác định trước thực tế khơng có thiệt hại thiệt hại thấp cao mức tiền phạt này) Cả hai mục đích hợp lý Tuy nhiên, cịn vấn đề liên quan cần giải quyết: Quy định "giới hạn trên" mức phạt (8%) không hợp lý bên thấy mức thiệt hại mà họ phải chịu thực hợp đồng cịn cao mức thiệt hại nộp phạt họ "cố ý" vi phạm Mục đích "răn đe" khơng thực Hơn quy định can thiệp vào quyền tự thỏa thuận bên Vì vậy, khơng nên quy định mức phạt tối đa; Việc quy định phạt vi phạm với mục đích răn đe (phạt) gây nguy định việc áp dụng Ví dụ theo thơng luật (common law) áp dụng nước Anh, Mỹ, Úc bên thoả thuận bồi thường theo mức định trước (liquidated damages), thỏa thuận phạt vi phạm (penalty) vơ hiệu Như án tịa án hay phán trọng tài chấp nhận hiệu lực điều khoản phạt vi phạm HĐTM bị tồ án nước theo hệ thống thơng luật từ chối cơng nhận thi hành Mục đích răn đe bồi thường thiệt hại theo mức định trước thống với loại chế tài Ví dụ "răn đe" vi phạm phải nộp phạt cịn "bồi thường thiệt hại theo mức định trước" chí việc vi phạm phải gây thiệt hại (thì có chuyện "bồi thường thiệt hại"; "bồi thường thiệt hại theo mức định trước khác so bồi thường thiệt hại chung chỗ mức bồi thường ấn định trước) Luật hợp đồng Pháp qui định nội dung thành hai hình thức riêng biệt: (i) bồi thường thiệt hại theo mức định trước (với điều kiện áp dụng cho bồi thường thiệt hại thơng thường: tức phải có hành vi vi phạm, có thiệt hại mối quan hệ nhân hành vi vi phạm thiệt hại); (ii) phạt vi phạm 10 (clause pénale) áp dụng có vi phạm mà khơng phụ thuộc vào việc có thiệt hại xảy hay khơng Bên bị vi phạm lúc địi bồi thường thiệt hại thực tế khoản tiền phạt vi phạm Riêng hình thức bồi thường thiệt hại theo mức định trước, khoản tiền bồi thường theo mức định trước vô lý so với thiệt hại thực tế (q cao q thấp) thẩm phán can thiệp để điều chỉnh mức cho hợp lý Như chế định phạt vi phạm để răn đe bồi thường thiệt hại theo mức định trước nhằm mục đích "bồi thường thiệt hại" theo nghĩa Việc quy định chế tài mối quan hệ chế tài phải thực thận trọng Nếu áp dụng bồi thường thiệt hại (như luật anglo-saxon) đơn giản khơng thực mục đích răn đe (mà cần cân nhắc xem tính "răn đe" luật tư có thật cần thiết khơng!) Nếu áp dụng luật Hợp đồng Pháp cần xem xét lại điều kiện áp dụng loại chế tài (phạt vi phạm hay bồi thường thiệt hại theo mức định trước) mối quan hệ chúng với khơng nên để tình trạng lẫn lộn chế tài phạt vi phạm ta 2.2 Căn áp dụng chế tài phạt vi phạm Trừ trường hợp miễn trách nhiệm quy định Điều 294 Luật này, trách nhiệm bồi thường thiệt hại phát sinh có đủ yếu tố sau đây: Thứ nhất, hợp đồng phải có hiệu lực: Đây điều kiện có tính định vấn đề phạt vi phạm hợp đồng Hợp đồng có hiệu lực pháp luật làm phát sinh quyền nghĩa vụ tương ứng, trực tiếp chủ thể giao kết hợp đồng, có phạt vi phạm hợp đồng Do vậy, chế định phạt vi phạm hợp đồng xảy hợp đồng có hiệu lực pháp luật Thứ hai, có hành vi vi phạm hợp đồng Hành vi vi phạm hợp đồng hiểu: “là việc bên không thực hiện, thực không đầy đủ thực không nghĩa vụ theo thỏa thuận bên theo quy định luật này” (Khoản 12 Điều Luật thương mại 2005) Tuy nhiên, với tư cách để áp dụng chế tài phạt vi phạm nói chung chế tài thương mại khác cần phải xem xét vấn đề hành vi vi phạm hợp đồng vi phạm hay không Khoản Điều 13 Luật Thương mại 2005 đưa khái niệm: “Vi phạm vi phạm hợp đồng bên gây thiệt hại cho bên đến mức làm cho bên không đạt mục đích việc giao kết hợp đồng Để chế định phạt vi phạm hợp đồng phát huy hết khả 11 việc bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp bên hợp đồng tiến hành soạn thảo thỏa thuận, bên cần có quy định trường hợp phạt vi phạm điều kiện tiến hành phạt vi phạm cách chi tiết cụ thể Để có vi phạm xảy bên lúng túng việc xác định tính sai việc, xảy tranh chấp khơng đáng có quan hệ hợp tác, dẫn đến hậu không mong muốn quan hệ làm ăn tương lai Thứ ba, theo quy định Luật Thương mại 2005 phạt vi phạm xảy trường hợp bên có thỏa thuận cụ thể hợp đồng Điều có nghĩa phạt vi phạm thỏa thuận bên nên bên yêu cầu bên phải chịu phạt vi phạm bên khơng có thỏa thuận hợp đồng Thứ tư, quan hệ hợp đồng thương mại, bên vi phạm hợp đồng cá nhân tổ chức Vì vậy, vấn đề xác định lỗi việc vi phạm hợp đồng thương mại chủ thể tổ chức vào lỗi người đại diện cho tổ chức giao kết thực hợp đồng Đó lỗi việc khơng thực hiện, thực không đầy đủ thực không với thỏa thuận hợp đồng suy đốn có lỗi (trừ trường hợp bên vi phạm chứng minh khơng có lỗi) Khi áp dụng chế tài thương mại bên bị vi phạm nghĩa vụ chứng minh lỗi bên vi phạm 2.3 Mức phạt vi phạm Mức phạt vi phạm nghĩa vụ hợp đồng tổng mức phạt nhiều vi phạm bên thỏa thuận hợp đồng, không 8% giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm, trừ trường hợp quy định Điều 266 Luật Điều 266 Phạt vi phạm, bồi thường thiệt hại trường hợp kết giám định sai Trường hợp thương nhân kinh doanh dịch vụ giám định cấp chứng thư giám định có kết sai lỗi vơ ý phải trả tiền phạt cho khách hàng Mức phạt bên thỏa thuận, không vượt mười lần thù lao dịch vụ giám định Trường hợp thương nhân kinh doanh dịch vụ giám định cấp chứng thư giám định có kết sai lỗi cố ý phải bồi thường thiệt hại phát sinh cho khách hàng trực tiếp yêu cầu giám định Khách hàng có nghĩa vụ chứng minh kết giám định sai lỗi thương nhân kinh doanh dịch vụ giám định 12 Còn theo quy định Bộ luật Dân 2015 quy định mức phạt vi phạm hợp đồng áp dụng cho quan hệ dân mức vi phạm bên tự thỏa thuận (Khoản Điều 422 LDS) Điều hiểu bên có quyền tự ý lựa chọn mức phạt vi phạm mà không bị khống chế quy định pháp luật Chế tài buộc bồi thường thiệt hại 3.1 Khái niệm BTTH mục đích việc bồi thường Bồi thường thiệt hại hình thức trách nhiệm dân nhằm buộc bên có hành vi gây thiệt hại phải khắc phục hậu cách đền bù tổn thất vật chất tổn thất tinh thần cho bên bị thiệt hại Trách nhiệm bồi thường thiệt hại vật chất trách nhiệm bù đắp tổn thất vật chất thực tế, tính thành tiền bên vi phạm nghĩa vụ gây ra, bao gồm tổn thất tài sản, chi phí để ngăn chặn, hạn chế thiệt hại, thu nhập thực tế bị mất, bị giảm sút.Quy định nhằm bù đắp tổn thất thực tế bị mát hành vi vi phạm bên hợp đồng cách nhanh chóng, kịp thời Vì thực tế cho thấy, để thời gian kéo dài lâu thiệt hại gia tăng nghiêm trọng Việc đặt nguyên tắc bồi thường thiệt hại kịp thời giúp bên bị vi phạm nhanh chóng khắc phục thiệt hại, phục hồi hoạt động kinh doanh bình thường, mà cịn giúp cho bên vi phạm giảm bớt phần thiệt hại phải bồi thường Bên cạnh đó, chế tài cịn có tác dụng thơng điệp mang tính răn đe tất chủ thể khác khiến họ phải kiềm chế, tự giữ khơng vi phạm pháp luật nói chung vi phạm hợp đồng thương mại nói riêng Đây biện pháp giáo dục tổ chức cá nhân có ý thức tôn trọng thực nghiêm minh pháp luật, đảm bảo cơng xã hội, góp phần ổn định trật tự hoạt động sản xuất, kinh doanh, bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp bên tham gia quan hệ hợp đồng quan hệ dân nói chung 3.2 Căn phát sinh trách nhiệm BTTH Điều 303 Luật thương mại 2005 quy định phát sinh trách nhiệm bồi thường thiệt hại: trừ trường hợp miễn trách nhiệm quy định Điều 294 Luật này, trách nhiệm bồi thường thiệt hại phát sinh có đủ yếu tố sau đây: Thứ nhất, có hành vi vi phạm hợp đồng – điều kiện tiên để làm phát sinh trách nhiệm bồi thường Hành vi vi phạm hợp đồng biểu hành vi 13 không thực thực không đúng, không đầy đủ nghĩa vụ thoả thuận, cam kết hợp đồng Thứ hai, có thiệt hại thực tế: thiệt hại phải giảm sút, mát lợi ích vật chất thực tế chi phí hợp lý để ngăn chặn, hạn chế, khắc phục thiệt hại Thiệt hại phải khách quan, không suy diễn, chủ quan Bên vi phạm hợp đồng phải bồi thường cho bên vi phạm hành vi vi phạm gây thiệt hại thực tế phải bồi thường phần thiệt hại thực tế Thứ ba, hành vi vi phạm hợp đồng nguyên nhân trực tiếp gây thiệt hại: phải có mối quan hệ nhân quả, trực tiếp hành vi vi phạm hợp đồng thiệt hại thực tế Thiệt hại phát sinh kết trực tiếp, tất yếu việc vi phạm, hành vi vi phạm khơng phát sinh thiệt hại Thứ tư, có lỗi người vi phạm nghĩa vụ theo hợp đồng, lỗi cố ý vơ ý Theo hiểu rằng, chế tài BTTH thương mại phát sinh có đủ theo Điều 303 Luật Thương Mại năm 2005 mà khơng cần có thỏa thuận áp dụng kèm theo thỏa thuận phạt vi phạm Hay nói cách khác, bên bị vi phạm hợp đồng không cần phải dựa thỏa thuận trước để có quyền u cầu địi bồi thường thiệt hại Trong trường hợp có lý bất khả kháng, lỗi bên bị vi phạm hợp đồng, bên thỏa thuận, quan nhà nước định mà thời điểm ký kết hợp đồng, bên khơng biết khơng phải chịu trách nhiệm bồi thường thiệt hại 3.3 Mối quan hệ chế tài BTTH phạt vi phạm Chế tài phạt vi phạm hợp đồng có mục đích chủ yếu trừng phạt, tác động vào ý thức chủ thể nhằm giáo dục ý thức thượng tôn pháp luật, phòng ngừa vi phạm hợp đồng; chế tài BTHH có mục đích chủ yếu bồi hồn, khơi phục, bù đắp lợi ích vật chất bị bên bị vi phạm hợp đồng mua bán Xét chất, phạt vi phạm bồi thường thiệt hại trách nhiệm dân mà hậu pháp lý mặt tài sản xác định dựa thiệt hại thực tế xảy phát sinh có hành vi vi phạm hợp đồng Mối quan hệ chế tài phạt vi phạm BTTH điều chỉnh BLDS LTM Theo quy định Điều 307 Luật thương mại 2005: “1 Trường hợp bên khơng có thỏa thuận phạt vi phạm bên bị vi phạm có quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại, trừ trường hợp Luật có quy định khác; Trường hợp bên có thỏa thuận phạt vi phạm bên bị vi phạm có quyền áp dụng 14 chế tài phạt vi phạm buộc bồi thường thiệt hại, trừ trường hợp Luật có quy định khác” Theo đó, chế tài BTTH phát sinh xuất dấu hiệu quy định Điều 303 LTM 2005, chế tài phạt vi phạm phát sinh bên có thoả thuận Như vậy, bên bị vi phạm đồng thời có quyền địi BTTH phạt vi phạm bên có hành vi xâm phạm lợi ích (nếu bên có thoả thuận phạt vi phạm giao kết hợp đồng); trường hợp bên khơng có thoả thuận, bên bị vi phạm có quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại Trong đó, theo quy định khoản Điều 418 Bộ luật Dân 2015, mối quan hệ phạt vi phạm BTTH chia làm trường hợp: TH1: hợp đồng có thoả thuận phạt vi phạm, khơng thoả thuận bồi thường thiệt hại bên vi phạm bị phạt vi phạm TH2: hợp đồng thoả thuận BTTH mà không thoả thuận phạt vi phạm bên vi phạm phải BTTH TH3: hợp đồng thoả thuận phạt vi phạm BTTH bên vi phạm phải chịu phạt vi phạm BTTH TH4: hợp đồng khơng có thoả thuận phạt vi phạm BTTH có vi phạm gây thiệt hại, bên vi phạm phải chịu trách nhiệm BTTH Có thể thấy, cách tiếp cận mối quan hệ phạt vi phạm bồi thường thiệt hại Luật Thương mại năm 2005 hợp lý phù hợp với ý nghĩa, mục đích bồi thường thiệt hại Bởi ý nghĩa chế tài phạt vi phạm nhằm mục đích răn đe, trừng phạt nên việc có muốn thực mục đích khơng phụ thuộc vào ý chí bên thiết lập hợp đồng Trong ý nghĩa chế tài bồi thường thiệt hại lại bù đắp tổn thất mà bên bị vi phạm phải gánh chịu hành vi vi phạm bên vi phạm, xem “quy luật tự nhiên” gây thiệt hại phải bồi thường cho tổn thất gây Việc bên bị vi phạm khơng có câu chữ “bên vi phạm vừa phải chịu phạt vi phạm vừa phải bồi thường thiệt hại” khơng có nghĩa họ từ bỏ quyền u cầu bồi thường thiệt hại III/ Một số bất cập phương hướng hoàn thiện chế tài thương mại Chế tài thương mại đời giải yêu cầu thực tiễn việc bảo vệ quyền lợi bên vi phạm hợp đồng, đảm bảo tính khả thi q trình áp dụng phù hợp với thực tiễn thương mại Bên cạnh việc áp dụng chế tài cịn tồn chưa thể khắc phục quy định luật pháp hành cứng 15 nhắc, mâu thuẫn với thể tính hạn chế số điều luật hành, đồng thời gây lúng túng, khó khăn cho thương nhân áp dụng Điều 295 Luật Thương mại 2005 nhà làm luật đề cập đến khái niệm “Buộc thực hợp đồng”, khái niệm gây nhiều khó khăn thực tế khó thực đặc biệt trường hợp vi phạm hợp đồng mặt thời hạn Đến khoản Điều 299 lại quy định: “Trường hợp bên vi phạm không thực chế tài buộc thực hợp đồng thời hạn mà bên bị vi phạm ấn định, bên bị vi phạm áp dụng chế tài khác để bảo vệ quyền lợi đáng mình” Quy định làm cho chế tài buộc thực hợp đồng trở thành vơ giá trị, trường hợp bên vi phạm không thực chế tài khơng chịu trách nhiệm bổ sung mà chịu hình thức chế tài phạt hợp đồng, bồi thường thiệt hại tạm ngừng, đình chỉ, hủy bỏ hợp đồng Quy định biến chế tài buộc thực hợp đồng thành kẽ hở lớn để lợi dụng nhằm trì hỗn thực nghĩa vụ hợp đồng Ngồi Điều 301 Luật Thương mại 2005 quy định mức phạt vi phạm "không 8% giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm" Ở đây, "giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm" không "giá trị hợp đồng '' Cũng mức phạt “không 8%” gây nên cách hiểu khác thiếu đồng Chúng ta hiểu việc thỏa thuận vơ hiệu, giải tranh chấp yêu cầu phạt vi phạm hợp đồng, không chấp nhận yêu cầu xem hai bên khơng có thỏa thuận Song có cách hiểu rằng, việc thỏa thuận vượt 8% vô hiệu phần mức phạt vượt 8% điều khoản phạt vi phạm hợp đồng hồn tồn có hiệu lực, trường hợp áp dụng mức tối đa 8% yêu cầu bên bị vi phạm, phần vượt không chấp nhận.Ta thấy thật điều luật chưa rõ ràng, mơ hồ số trường hợp để áp dụng luật Chúng ta chưa thực rộng rãi việc công bố khai án, không áp dụng ứng dụng hệ thống án lệ Những vấn đề khơng gây khó khăn định hướng áp dụng pháp luật người làm cơng tác pháp lý , mà cịn làm cho cho chủ doanh nghiệp khó hiểu vận dụng hiệu quy định pháp luật hoạt động, kinh doanh Bên cạnh việc Luật thương mại 2005 quy định việc tạm ngừng, đình chỉ, hủy bỏ hợp đồng áp dụng xảy hành vi vi phạm hợp đồng cứng nhắc không phù hợp nhiều trường hợp Các 16 chế tài nhiều nhà kinh doanh chưa nắm rõ, hiểu hết áp dụng Còn số trường hợp vi phạm hợp đồng dùng hành vi trốn tránh bồi thường hay phạt vi phạm Các nhà quản lý, tổ chức, cá nhân tham gia hợp đồng lỏng lẻo thờ áp dụng quy định pháp luật, khơng gây nhiều trường hợp thiệt hại, chí cịn có nhiều vụ việc dẫn đến tranh chấp kiện cáo Do việc tuyên truyền pháp luật thương mại rộng rãi nghiêm khắc áp dụng chế tài trường hợp vi phạm cần chặt chẽ Như pháp luật thương mại nói chung quy định chế tài nói riêng cần có linh hoạt áp dụng phù hợp với thực tiễn chế tài thương mại ảnh hưởng mạnh mẽ đến nhà kinh doanh, doanh nghiệp Kết Luận Thương mại nước ta có phát triển qua giai đoạn phù hợp với thực tiễn phát triển chung giới để nâng tầm vị kinh tế quốc gia chế tài thương mại yếu tố thiếu hệ thống công cụ pháp lý giúp điều chỉnh quan hệ kinh doanh thương mại nhằm bảo vệ việc tuân thủ quy định pháp luật thương mại phương thức hình thành chủ yếu thơng qua quan hệ hợp đồng Các quan hệ hợp đồng thương mại trở nên đa dạng có mặt tích cực phát sinh vi phạm hợp đồng Do để cam kết bên thực đền bù lại tổn thất gây ra cho bên bị thiệt hại hành vi bên vi phạm hợp đồng pháp luật chế tài thương mại dần nhà làm luật hoàn thiện Tuy nhiên số hạn chế chưa thể khắc phục gây khó khăn, tổn thất cho thương nhân doanh nghiệp Vì vậy, đề tài “ Chế Tài thương mại” phần đặc điểm riêng chế tài, áp dụng thiếu sót pháp luật nội dung chế tài phạt vi phạm, bồi thường thiệt hại, buộc thực hợp đồng; đồng thời đưa giải pháp để giải vướng mắc chế tài để bên tham gia thực nghĩa vụ hợp đồng tốt hơn, bảo vệ quyền lợi lợi ích hợp pháp bên tham gia giao kết hợp đồng thương mại Từ góp phần tạo điều kiện mở rộng hợp tác kinh tế, hội nhập quốc tế tạo nhiều hội đưa kinh tế nước ta phát triển sâu rộng 17 Tài liệu tham khảo Quốc hội (2005), Luật Thương mại số 36/2005/QH11, Hà Nội Quốc hội (2015), Bộ luật Dân số 91/2015/QH13, Hà Nội Nguyễn Đăng Duy (2012), Chế tài thương mại Luật thương mại Việt Nam 2005, Luận văn Thạc sĩ, Khoa Luật ĐHQGHN Ngô Văn Hiệp (2007), Chế tài bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng kinh doanh, thương mại, Luận văn Thạc sĩ Luật học, Hà Nội Đinh Văn Cường (2020), Thực trạng pháp luật số kiến nghị hoàn thiện pháp luật chế tài phạt vi phạm, bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng thương mại mối quan hệ hai chế tài, Tập Số 38 (2020), Tạp chí Khoa học Kiểm sát số 03 (38)/2020, phát hành ngày 06/01/2021 6.https://luatminhkhue.vn/che-tai-trong-thuong-mai-la-gi-dac-diem-muc-dichche-tai-thuong-mai.aspx https://luatthaian.vn/che-tai-phat-vi-pham-hop-dong/ 8.https://luatduonggia.vn/che-tai-phat-vi-pham-hop-dong-thuongmai/#:~:text=Ch%E1%BA%BF%20t%C3%A0i%20ph%E1%BA%A1t%20vi %20ph%E1%BA%A1m%20h%E1%BB%A3p%20%C4%91%E1%BB%93ng %20l%C3%A0%20m%E1%BB%99t%20ch%E1%BA%BF,trong%20quan%20h %E1%BB%87%20th%C6%B0%C6%A1ng%20m%E1%BA%A1i.&text=Lu %E1%BA%ADt%20th%C6%B0%C6%A1ng%20m%E1%BA%A1i %202005%20quy,h%E1%BB%A3p%20%C4%91%E1%BB%93ng%20c %C3%B3%20quy%20%C4%91%E1%BB%8Bnh%E2%80%9D 9.http://luatsuhaanh.vn/cac-che-tai-phat-vi-pham-hop-dong-thuong-mai140.html 18 10.https://tapchitoaan.vn/bai-viet/nghien-cuu/trach-nhiem-phap-ly-khi-vi-phamhop-dong-thuong-mai 11.https://amp.tapchicongthuong.vn/bai-viet/phan-tich-ve-boi-thuong-thiet-haitheo-luat-thuong-mai-nam-2005-47616.htm 12 Hoàn thiện quy định chế tài thương mại theo Luật Thương mại năm 2005 (tks.edu.vn) 19 ... điểm chế tài thương mại 2 Mục đích chế tài thương mại Căn chung để áp dụng chế tài & trường hợp miễn chế tài thương mại .5 II/ Các chế tài thương mại .6 Chế tài. .. xét hình thức chế tài thương mại quy định Điều 292 Luật Thương mại năm 2005 chế tài thương mại chế tài vi phạm hợp đồng thương mại, không bao gồm chế tài vi phạm pháp luật thương mại khác Điều... thức chế tài Có thiệt hại vật chất thực tế xảy Căn bắt buộc phải vi? ??n dẫn áp dụng chế tài bồi thường thiệt hại Có mối quan hệ nhân hành vi vi phạm hợp đồng thiệt hại thực tế Có lỗi bên vi phạm,