2 BỘ TƯ PHÁP ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI MÔN HỌC LUẬT THƯƠNG MẠI 2 ĐỀ TÀI ỦY THÁC MUA BÁN HÀNG HÓA – ĐẠI LÝ THƯƠNG MẠI (TRUNG GIAN THƯƠNG MẠI) Giảng viên hướng dẫn Sinh viên thực hiện Mã sinh viên Lớp Hà Nội, Tháng 42022 MỤC LỤC 1 MỞ ĐẦU 3 I ỦY THÁC MUA BÁN HÀNG HÓA 4 1 1 Khái niệm và đặc điểm 4 1 2 Quyền và nghĩa vụ 5 1 3 Chấm dứt hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa 9 II ĐẠI LÝ THƯƠNG MẠI 9 2 1 Khái niệm và đặc điểm 9 2 2 Các hình thức của đại lý thương mại 12 2 3 Quyền và nghĩa vụ của các bên trong qua.
BỘ TƯ PHÁP ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI MÔN HỌC: LUẬT THƯƠNG MẠI ĐỀ TÀI: ỦY THÁC MUA BÁN HÀNG HÓA – ĐẠI LÝ THƯƠNG MẠI (TRUNG GIAN THƯƠNG MẠI) Giảng viên hướng dẫn: Sinh viên thực hiện: Mã sinh viên: Lớp: Hà Nội, Tháng 4/2022 MỞ ĐẦU Trong kinh tế sản xuất hàng hoá, hoạt động trao đổi hàng hoá, dịch vụ thương nhân thông qụa mua bán điều kiện quan họng cho tồn phát triển xã hội Khi mua bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ thị trường, tùy thuộc vào đối tượng giao dịch, thời gian giao dịch, thị trường tính chất, thời thương vụ, thương nhân lựa chọn phương thức giao dịch cho phù hợp Giao dịch qua trung gian hoạt động thương mại phương thức giao dịch việc thiết lập quan hệ người mua người bán hàng hoá (người cung ứng dịch vụ người sử dụng dịch vụ) việc xác định điều kiện giao dịch phải thông qua người trung gian Trong phương thức giao dịch qua trung gian xuất chủ thể thứ ba, người đứng vị trí độc lập với hai bên lại quan hệ người thực dịch vụ theo ủy quyền lợi ích người khác để hưởng thù lao Phương thức giao dịch qua trung gian thực chủ yếu lĩnh vực phân phối thương mại nhà sản xuất thơng qua bên trung gian giúp họ tiếp cận với khách hàng, với người tiêu dùng cách nhanh chóng Ở Việt Nam, theo quy định Luật thương mại 2005, hoạt động trung gian thương mại xác định hoạt động thương nhân để thực giao dịch thương mại cho thương nhân xác định bao gồm: Đại diện cho thương nhân; Môi giới thương mại; Ủy thác mua bán hàng hóa Đại lý thương mại Trong viết này, nhóm em nghiên cứu, tìm hiểu trình bày hai hình thức trung gian thương mại Ủy thác mua bán hàng hóa Đại lý thương mại I - ỦY THÁC MUA BÁN HÀNG HÓA 1.1 Khái niệm đặc điểm 1.1.1 Khái niệm: Theo Điều 155 Luật thương mại 2005, uỷ thác mua bán hàng hoá hoạt động thương mại, theo bên nhận uỷ thác thực việc mua bán hàng hố với danh nghĩa theo điều kiện thoả thuận với bên uỷ thác nhận thù lao uỷ thác 1.1.2 Đặc điểm: Uỷ thác mua bán hàng hóa hoạt động thương mại, theo bên nhận ủy thác thực việc mua bán hàng hóa với danh nghĩa theo điều kiện thỏa thuận với bên ủy thác nhận thù lao ủy thác Như vậy, ủy thác mua bán hàng hóa có chất quan hệ mua hộ, bán hộ để hưởng thù lao 4 Thứ nhất, chủ thể hoạt động ủy thác mua bán hàng hóa: Bên ủy thác: khơng thiết phải thương nhân, tổ chức, cá nhân có nhu cầu giao cho bên trung gian thực việc mua, bán hàng hóa theo u cầu trả thù lao Bên nhận ủy thác: thương nhân thực việc mua bán hàng hóa theo điều kiện thỏa thuận với bên ủy thác nhận thù lao Bên nhận ủy thác tổ chức kinh tế thành lập hợp pháp, cá nhân hoạt động thương mại cách độc lập, thường xuyên có đăng ký kinh doanh mặt hàng phù hợp với hàng hóa ủy thác Thứ hai, nội dung hoạt động uỷ thác mua bán hàng hoá bao gồm việc giao kết, thực hợp đồng ủy thác bên uỷ thác bên nhận uỷ thác giao kết, thực hợp đồng mua bán hàng hoá bên nhận uỷ thác với bên thứ ba theo yêu cầu bên uỷ thác Nội dung hoạt động uỷ thác mua bán hàng hoá hẹp so với nội dung hoạt động đại diện cho thương nhân Bên đại diện cho thương nhân bên giao đại diện uỷ quyền thực nhiều hành vi thương mại khác nhau, bên nhận uỷ thác bên uỷ thác uỷ quyền mua bán hàng hố cụ thể cho bên thứ ba Hoạt động uỷ thác mua bán hàng hoá khác hoạt động môi giới thương mại Bên môi giới thương mại khơng giao kết hợp đồng mua bán hàng hố hợp đồng cung ứng dịch vụ thương mại Những hợp đồng bên môi giới giao kết trực tiếp với Bên môi giới không tham gia q trình thực hợp đồng Cịn bên nhận uỷ thác trực tiếp giao kết thực hợp đồng mua bán hàng hoá với bên thứ ba Thứ ba, việc uỷ thác mua bán phải xác lập hợp đồng Hợp đồng uỷ thác mua bán hàng hố phải lập thành văn hình thức khác có giá trị pháp lí tương đương Trong trường hợp, bên nhận uỷ thác giao kết hợp đồng uỷ thác không nằm phạm vi kinh doanh hợp đồng vi phạm Điều 156 Luật thương mại năm 2005 bị tuyên bố vô hiệu Theo Điều 513 BLDS2015, hợp đồng uỷ thác mua bán hàng hoá loại hợp đồng dịch vụ, đối tượng hợp đồng uỷ thác mua bán hàng hố cơng việc mua bán hàng hoá bên nhận uỷ thác tiến hành theo uỷ quyền bên uỷ thác Hàng hoá mua bán theo yêu cầu bên uỷ thác đối tượng hợp đồng mua bán giao kết bên nhận uỷ thác với bên thứ ba đối tượng hợp đồng uỷ thác Khi giao kết hợp đồng uỷ thác mua bán hàng hoá, bên thoả thuận ghi vào hợp đồng điều khoản sau: Hàng hoá uỷ thác mua bán, số lượng, chất lượng, quy cách, giá điều kiện cụ thể khắc hàng hoá uỷ thác mua bán thù lao uỷ thác; thời hạn thực hợp đồng uỷ thác Ngoài ra, tuỳ trường hợp cụ thể mà bên thoả thuận ghi vào hợp đồng nội dụng khác biện pháp bảo đảm thực hợp đồng: trách nhiệm giải khiếu nại với khách hàng, trách nhiệm tài sản bên vi phạm hợp đồng; thủ tục giải tranh chấp, trường hợp miễn trách nhiệm 1.2 Quyền nghĩa vụ Quyền nghĩa vụ bên quan hệ ủy thác mua bán hàng hóa trước hết thể hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa Được giao kết bên Nhưng để bảo vệ quyền lợi bên trường hợp hợp đồng không quy định quyền nghĩa vụ bên quy định chưa rõ ràng quyền nghĩa vụ thực theo quy định pháp luật 1.2.1 Quyền nghĩa vụ bên nhận ủy thác bên ủy thác 1.2.1.1 Nghĩa vụ bên nhận ủy thác Điều 165 Luật Thương mại 2005 quy định trừ trường hợp có thỏa thuận khác, bên nhận ủy thác có nghĩa vụ sau: Một là, thực việc mua bán hàng hóa theo thỏa thuận hợp đồng ủy thác Đây nghĩa vụ quan trọng bên nhận ủy thác Bên nhận ủy thác cần tuân thủ đầy đủ thỏa thuận với bên ủy thác việc giao kết thực hợp đồng với bên thứ ba Đó thỏa thuận số lượng, chất lượng, quy cách, giá hàng hóa ủy thác mua bán Nếu bên nhận ủy thác vi phạm quy định hợp đồng ủy thác dẫn tới việc kí hợp đồng mua bán hàng hóa với bên thứ ba gây thiệt hại cho bên ủy thác (ví dụ: Kí hợp đồng bán hàng thấp giá bên ủy thác ấn định) bên nhận ủy thác có trách nhiệm đền bù cho bên ủy thác thiệt hại phát sinh Những bên nhận ủy thác kí hợp đồng với khách hàng theo điều kiện thuận lợi so với điều kiện bên ủy thác đặt Luật Thương mại 2005 khơng quy định cụ thể khoản chênh lệch thuộc bên ủy thác hay bên nhận ủy thác Do đó, thực tế bên thỏa thuận cụ thể để phân chia phần lợi chênh lệch Bên nhận ủy thác kí hợp đồng mua bán hàng hóa với bên thứ ba phải tự thực hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa kí, khơng ủy thác lại cho bên thứ ba thực hợp đồng, trừ trường hợp có chấp thuận văn bên ủy thác (theo Điều 160 Luật Thương mại 2005) Hai là, thông báo cho bên ủy thác vấn đề có liên quan đến việc thực hợp đồng ủy thác, ví dụ biến động thị trường, yêu cầu cụ thể bên thứ ba, khả giao kết không giao kết hợp đồng với bên thứ ba, việc thực hợp đồng bên thứ ba, … Ba là, thực dẫn bên ủy thác phù hợp với thỏa thuận Khi nhận dẫn cụ thể bên ủy thác, bên nhận ủy thác phải nghiêm chỉnh thực hiện, trừ trường hợp dẫn trái với quy định pháp luật không phù hợp với hợp đồng ủy thác Bên nhận ủy thác không thực không thực dẫn bên ủy thác việc thực theo dẫn có khả gây thiệt hại cho bên ủy thác bên nhận ủy thác chờ xin dẫn bên ủy thác Bốn là, bảo quản tài sản, tài liệu mà bên ủy thác giao cho bên nhận ủy thác để thực công việc ủy thác Bên nhận ủy thác phải chịu trách nhiệm trước bên ủy thác mát, hư hỏng tài sản, tài liệu mà bên ủy thác giao, trừ trường hợp chứng minh mát, hư hỏng xảy khơng lỗi 7 Năm là, toán tiền hàng (nếu ủy thác bán hàng); giao hàng mua (nếu ủy thác mua hàng) cho bên ủy thác theo thỏa thuận hợp đồng ủy thác Sáu là, giữ bí mật thơng tin có liên quan đến việc thực hợp đồng ủy thác Bảy là, liên đới chịu trách nhiệm hành vi vi phạm pháp luật bên ủy thác nguyên nhân hành vi vi phạm pháp luật có phần lỗi gây 1.2.1.2 Quyền bên nhận ủy thác Điều 164 Luật thương mại 2005, bên nhận ủy thác có quyền sau, trừ trường hợp bên có thỏa thuận khác: + Yêu cầu bên ủy thác cấp thông tin, tài liệu cần thiết cho việc thực hợp đồng ủy thác; + Nhận thù lao ủy thác chi phí hợp lí khác; + Khơng chịu trách nhiệm hàng hóa bàn giao thỏa thuận cho bên ủy thác 1.2.2 Quyền nghĩa vụ bên ủy thác bên nhận ủy thác 1.2.2.1 Nghĩa vụ bên ủy thác Theo Điều 163 Luật Thương mại 2005, bên ủy thác có nghĩa vụ sau đây, trừ trường hợp bên có thỏa thuận khác: + Cung cấp thông tin, tài liệu phương tiện cần thiết cho việc thực hợp đồng uỷ thác; + Trả thù lao uỷ thác chi phí hợp lý khác cho bên nhận ủy thác; + Giao tiền, giao hàng theo thoả thuận; + Liên đới chịu trách nhiệm trường hợp bên nhận uỷ thác vi phạm pháp luật mà nguyên nhân bên uỷ thác gây bên cố ý làm trái pháp luật 1.2.2.2 Quyền bên ủy thác Theo Điều 162 Luật thương mại 2005, bên ủy thác có quyền sau đây, trừ trường hợp bên có thỏa thuận khác: + Yêu cầu bên nhận uỷ thác thơng báo đầy đủ tình hình thực hợp đồng uỷ thác; + Không chịu trách nhiệm trường hợp bên nhận uỷ thác vi phạm pháp luật, trừ trường hợp bên nhận uỷ thác vi phạm pháp luật mà nguyên nhân bên uỷ thác gây bên cố ý làm trái pháp luật Trên quyền nghĩa vụ bên quan hệ ủy thác mua bán hàng hóa Các bên có quyền thỏa thuận quyền nghĩa vụ bên cịn lại, nhiên thỏa thuận khơng trái quy định pháp luật 1.3 Chấm dứt hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa Pháp luật thương mại không quy định trường hợp chấm dứt hợp đồng ủy thác hàng hóa theo điều 422 Bộ luật dân 2015 hợp đồng chấm dứt trường hợp sau: (i) Hợp đồng hoàn thành (ii) Theo thỏa thuận bên (iii) Cá nhân giao kết hợp đồng chết, bị hạn chế lực hành vi dân sự, pháp nhân giao kết hợp đồng chấm dứt tồn tại, bên nhận ủy thác tư cách thương nhân (iv) Hợp đồng ủy thác bị hủy bỏ, bị đơn phương chấm dứt thực (v) Các bên thỏa thuận việc thay đổi hợp đồng hoàn cảnh thay đổi thời hạn hợp lý (Điều 420 luật này) Hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa hợp đồng dịch vụ nên vào Điều 520 BLDS 2015 bên ủy thác đơn phương chấm dứt việc thực hợp đồng khi: + Việc tiếp tục thực dịch vụ khơng có lợi cho (nhưng phải báo trước cho bên ủy quyền, trả tiền công cho phần việc thực bồi thường thiệt hại) + Bên ủy quyền vi phạm nghiêm trọng nghĩa vụ (có quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại) II - ĐẠI LÝ THƯƠNG MẠI 2.1.Khái niệm đặc điểm 2.1.1 Khái niệm Khái niệm đại lý thương mại được xem xét đánh giá nhiều góc độ khác Dưới góc độ ngơn ngữ, từ điển từ ngữ Hán – Việt tác giả Nguyễn Lân có giải thích “đại lý” có nguồn gốc từ chữ hán, theo “đại” có nghĩa thay thế, “lý” có nghĩa quản lý, thu xếp, xử lý Dưới góc độ kinh tế, “đại lý” phương thức kinh doanh, cách thức tổ chức mạng lưới kinh doanh, mạng lưới phân phối (tiêu thụ) hàng hóa, dịch vụ sở kinh doanh Dưới góc độ pháp lý, Điều 166 Luật thương mại 2005, khái niệm đại lý thương mại định nghĩa sau: ““Đại lý thương mại hoạt động thương mại, theo bên giao đại lý bên đại lý thỏa thuận việc bên đại lý nhân danh mua, bán hàng hóa cho bên giao đại lý cung ứng dịch vụ bên giao đại lý cho khách hàng để hưởng thù lao” Đây xem khái niệm chung hoạt động ĐLTM Theo quy đinh này, hoạt động đại lý không hiểu hình thức trung gian, mắt xích kinh doanh mà khái quát chất phạm vi hoạt động ĐLTM 2.1.2 Đặc điểm đại lý thương mại Đại lý thương mại có số đặc điểm sau Thứ nhất, đại lý thương mại hoạt động trung gian thương mại Hoạt động đại lý bao gồm việc giao kết, thực hợp đồng đại lý bên giao đại lý bên đại lý giao kết, thực hợp đồng mua bán hàng hoá cung ứng dịch vụ bên đại lý với bên thứ ba theo yêu cầu bên giao đại lý Luật Thương mại năm 2005 mở rộng phạm vi hoạt động đại lý sang đại lý dịch vụ (như đại lý bảo hiểm, đại lý làm thủ tục hải quan, đại lý internet ) khơng bó hẹp hoạt động đại lý mua bán hàng hoá quy định Luật Thương mại năm 1997 10 Thứ hai, chủ thể quan hệ đại lý thương mại có tham gia ba chủ thể bên giao đại lý, bên đại lý bên thứ ba song song tồn hai nhóm quan hệ: (i) quan hệ đại lý thương mại bên giao đại lý bên đại lý; (ii) quan hệ mua, bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ bên đại lý bên thứ ba Các quan hệ phát sinh quan hệ hợp đồng Các chủ thể tham gia có mối quan hệ mật thiết bổ trợ cho Quan hệ bên giao đại lý bên đại lý tiền đề cho giao dịch bên đại lý bên thứ ba Bên giao đại lý bên có nhu cầu, ủy quyền cho bên đại lý thực việc mua bán hàng hóa cung ứng dịch vụ Từ bên đại lý nhân danh tiến hành giao dịch với bên thứ ba, lợi ích bên giao đại lý nhận thù lao Trong quan hệ đại lý thương mại bên giao đại lý bên đại lý phải thương nhân Theo Điều 167 LTM 2005 quy định: “Bên giao đại lý thương nhân giao hàng hóa cho đại lý bán giao tiền mua hàng cho đại lý mua thương nhân ủy quyền thực dịch vụ cho đại lý cung ứng dịch vụ; Bên đại lý thương nhân nhận hàng hóa để làm đại lý bán, nhận tiền mua hàng để làm đại lý mua hàng bên nhận ủy quyền cung ứng dịch vụ” Như vậy, quan hệ đại lý thương mại, bên đại lý bên giao đại lý phải thương nhân, điểm khác biệt so với quan hệ môi giới thương mại ủy thác mua bán hàng hóa Thứ ba, bên đại lý nhân danh thực giao dịch thương mại với bên thứ ba, lợi ích bên giao dịch đại lý để hưởng thù lao.Khác với quan hệ đại diện cho thương nhân, quan hệ hợp đồng xác lập bên đại lý bên thứ ba, bên đại lý nhân danh khơng nhân danh bên giao đại lý, bên ràng buộc trách nhiệm pháp lý với mà không liên quan đến bên giao đại lý Trừ số trường hợp trách nhiệm chất lượng hàng hóa hay chất lượng dịch vụ quy định Khoản Điều 173 LTM 2005 quy định trách nhiệm liên đới với bên đại lý trường hợp bên đại lý vi phạm pháp luật mà có phần lỗi bên giao đại lý Khoản Điều 173 LTM 2005 Việc giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa cung ứng dịch vụ hợp đồng đại lý, bên đại lý có quyền tự lựa chọn bên thứ ba để ký kết hợp đồng 11 Bên giao đại lý chủ sở hữu hàng hoá tiên giao cho bên đại lý (Điều 170 Luật Thương mại năm 2005) Khi thực hoạt động đại lý, bên đại lý đóng vai trị người trung gian, khơng phải bên bán, bên mua hàng hóa hay bên cung ứng dịch vụ bên giao đại lý mà đơn người thực dịch vụ trung gian nhận hàng để tiếp tục bán cho bên thứ ba Chỉ hàng hóa bán, quyền sở hữu hàng hoá chuyển từ bên giao đại lý cho bên thứ ba Theo quy định hàng hóa chuyển giao cho bên đại lý, bên giao đại lý bên chịu rủi ro hàng hóa Nhưng nhiều trường hợp, bên đại lý phải liên đới chịu trách nhiệm thiệt hại xảy Ví dụ: Chị A mua hộp sữa đại lý B, trai chị uống có triệu chứng đau bụng, nơn mửa, ngồi Chị A làm đơn khởi kiện bên giao đại lý C sữa chất lượng Nhưng theo kết luận điều tra sữa có vấn đề đại lý B bảo quản khơng cách Vì vậy, trường hợp bên đại lý B bị liên đới chịu trách nhiệm việc bán sữa chất lượng Thứ tư, hợp đồng: Quan hệ đại lý thương mại xác lập hợp đồng Hợp đồng đại lý phải giao kết văn hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương ( Điều 168 Luật thương mại 2005) Hợp đồng đại lý cần có đầy đủ nội dung như: Hàng hóa dịch vụ đại lý; Hình thức đại lý; thù lao đại lý; thời hạn hợp đồng đại lý; quyền nghĩa vụ bên Ngồi ra, bên thỏa thuận ghi vào văn hợp đồng nội dung khác biện pháp bảo đảm hợp đồng, chế độ bảo hành hàng hoá đại lý, nghĩa vụ toán chi phí liên quan đến hoạt động đại lý, hỗ trợ kỹ thuật, sở vật chất cho đại lý tổ chức quảng cáo tiếp thị, chế độ thưởng phạt vật chất, bồi thường thiệt hại Thứ năm, đối tượng: Hợp đồng đại lý thương mại hợp đồng dịch vụ nên đối tượng hợp đồng đại lý công việc mua bán hàng hóa cơng việc cung ứng dịch vụ bên đại lý cho bên giao đại lý 2.2 Các hình thức đại lý thương mại Đại lý thương mại bao gồm hình thức sau (Điều 169 Luật Thương mại năm 2005): 12 Đại lý bao tiêu hình thức đại lý mà bên đại lý thực việc mua, bán trọn vẹn khối lượng hàng hoá cung ứng đầy đủ dịch vụ cho bên giao đại lý Trong hình thức đại lý này, bên giao đại lý ấn định giá giao đại lý, bên đại lý định giá bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ cho khách hàng, đó, thù lao mà bên đại lý hưởng mức chênh lệch giá giá mua, giá bán thực tế so với giá mua, giá bán bên giao đại lý quy định Ví dụ: Các đại lý số hãng xe Honda, Yamaha… Giá giao đại lý ấn định, nhiên giá bán bên đại lý định Đại lý độc quyền hình thức đại lý mà khu vực địa lý định bên giao đại lý giao cho đại lý mua, bán mặt hàng cung ứng số loại dịch vụ định Ví dụ: Di động Việt đại lý độc quyền Apple Việt Nam… Tổng đại lý mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ hình thức đại lý mà bên đại lý tổ chức hệ thống đại lý trực thuộc để thực việc mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ cho bên giao đại lý Tổng đại lý đối tác trực tiếp bên giao đại lý Tổng đại lý đại diện cho hệ thống đại lý trực thuộc Các đại lý trực thuộc •> hoạt động quản lý tổng đại lý với danh nghĩa tổng đại lý Ví dụ: Điện lạnh Điện máy Hà Nội Tổng đại lý phân phối điều hịa Panasonic… Các hình thức đại lý khác mà bên thỏa thuận: Các bên tham gia quan hệ đại lý thỏa thuận hình thức đại lý khác như: đại lý hoa hồng, đại lý bảo đảm toán 2.3 Quyền nghĩa vụ bên quan hệ đại lý 2.3.1 Quyền nghĩa vụ bên giao đại lý Quyền bên giao đại lý (Điều 172 LTM2005) Trừ trường hợp có thỏa thuận khác, bên giao đại lý có quyền sau đây: Ấn định giá mua, giá bán hàng hóa, giá cung ứng dịch vụ đại lý cho khách hàng Trong trường hợp thù lao đại lý trả cho bên đại lý hình thức hoa hồng (tính theo tỉ lệ phần trăm 13 giá mua, giá bán hàng hoá giá cung ứng dịch vụ) bên giao đại lý ấn định giá mua, giá bán hàng hoá, giá cung ứng dịch vụ đại lý cho khách hàng bên đại lý buộc phải tuân thủ mức giá ấn định Ấn định giá giao đại lý Đối với hình thức đại lý bao tiêu, bên đại lý ấn định giá giao đại lý, cịn giá bán, giá mua hàng hố giá cung ứng dịch vụ cho khách hàng bên đại lý có quyền định; Yêu cầu bên đại lý thực biện pháp bảo đảm theo quy định pháp luật Trong giao dịch tồn rủi ro mà bên không mong muốn hợp đồng đại lý ngoại lệ Do để tránh gặp phải rủi ro đáng tiếc bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp mình, bên giao đại lý yêu cầu bên đại lý thực nhiều biện pháp bảo đảm theo quy định pháp luật chấp, bảo lãnh… Yêu cầu bên đại lý toán tiền giao hàng theo hợp đồng đại lý Thông thường quan hệ ĐLTM, bên giao đại lý giao trước hàng hoá cho bên đại lý bán sau thời gian bên thỏa thuận bên đại lý tốn tiền hàng cho bên giao đại lý Do đó, bên giao đại lý hồn tồn có quyền u cầu bên đại lý toán tiền mặt giao hàng theo hợp đồng Kiểm tra, giám sát việc thực hợp đồng bên đại lý Đây quyền quan trọng bên giao đại lý mà thơng q đó, họ giám sát, phát kịp thời hành vi vi phạm hợp đồng bên đại lý, đảm bảo lợi ích quan hệ Đồng thời quy định góp phần nâng cao trách nhiệm bên giao đại lý việc thực hợp đồng giao kết Nghĩa vụ bên giao đại lý (Điều 173 LTM2005) Trừ trường hợp có thỏa thuận khác, bên giao đại lý có nghĩa vụ sau đây: Hướng dẫn, cung cấp thông tin, tạo điều kiện cho bên đại lý thực hợp đồng đại lý Để tạo điều kiện thuận lợi thiết lập quan hệ hợp tác thiện chí bên, quy định hoàn toàn đắn phù hợp Tuy nhiên, bên cạnh quy định vấn đề pháp luật cần 14 phải có chế tài xử lý cụ thể trường hợp bên giao đại lý không thực nghĩa vụ cố tình cung cấp thơng tin khơng xác gây khó khăn cho bên đại lý q trình thực thỏa thuận theo hợp đồng Chịu trách nhiệm chất lượng hàng hóa đại lý mua bán hàng hóa, chất lượng dịch vụ đại lý cung ứng dịch vụ Mặc dù quy định trách nhiệm bên giao đại lý chất lượng hàng hoá, dịch vụ quy định lại không rõ bên giao đại lý chịu trách nhiệm trước bên đại lý hay trước khách hàng Trả thù lao chi phí hợp lý khác cho bên đại lý Mức thù lao, cách thức trả thù lao bên thỏa thuận cụ thể hợp đồng, trường hợp thoả thuận áp dụng theo Điều 171 LTM 2005 Hoàn trả cho bên đại lý tài sản bên đại lý dùng để bảo đảm (nếu có) kết thúc hợp đồng đại lý Khi kết thúc hợp đồng đại lý, bên đại lý nhận lại tài sản dùng để bảo đảm thực hợp đồng giao cho bên giap đại lý, tài sản khơng cịn ngun vẹn lỗi bên giao đại lý bên phải chịu trách nhiệm bên đại lý theo quy định pháp luật Liên đới chịu trách nhiệm hành vi vi phạm pháp luật bên đại lý, nguyên nhân hành vi vi phạm pháp luật có phần lỗi gây 2.3.2 Quyền nghĩa vụ bên đại lý Quyền bên đại lý (Điều 174 LTM 2005) Trừ trường hợp bên có thỏa thuận khác, bên đại lý có quyền sau đây: Giao kết hợp đồng đại lý với nhiều bên giao đại lý, trừ trường hợp quy định khoản Điều 175 Luật việc bên đại lý giao kết hợp đồng đại lý với bên giao đại lý với loại hàng hóa dịch vụ định Yêu cầu bên giao đại lý giao hàng tiền theo hợp đồng đại lý; nhận lại tài sản dùng để bảo đảm (nếu có) kết thúc hợp đồng đại lý; 15 Yêu cầu bên giao đại lý hướng dẫn, cung cấp thơng tin điều kiện khác có liên quan để thực hợp đồng đại lý; Quyết định giá bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ cho khách hàng đại lý bao tiêu; Hưởng thù lao, quyền lợi ích hợp pháp khác hoạt động đại lý mang lại Thông thường, thù lao đại lý bên thỏa thuận, bên thoả thuận khác, thù lao đại lý trả theo hai hình thức: Trường hợp bên giao dịch đại lý ấn định giá mua, giá bán hàng hoá giá cung ứng dịch vụ cho khách hàng bên đại lý hưởng hoa hồng tính theo tỷ lệ phần trăm giá mua, giá bán hàng hoá giá cung ứng dịch vụ Trường hợp bên giao đại lý khơng ấn định giá mua, giá bán hàng hố giá cung ứng dịch vụ cho khách hàng mà ấn định giá giao dịch đại lý cho bên đại lý bên đại lý hưởng chênh lệch giá Mức chênh lệch giá xác định mức chênh lệch giá mua, giá bán, giá cung ứng dịch vụ cho khách hàng so với giá bên giao đại lý ấn định cho bên đại lý Trường hợp bên khơng có thoả thuận mức thù lao đại lý áp dụng theo quy định khoản điều 171 LTM 2005, theo đó: + Mức thù lao tính mức thù lao thực tế mà bên trả trước đó; + Trường hơp khơng áp dụng quy định mức thù lao đại lý mức thù lao trung bình áp dụng cho loại hàng hoá, dịch vụ mà bên giao đại lý trả cho đại lý khác; + Nếu không áp dụng hai cách tính mức thù lao đại lý mức thù lao thông thường áp dụng cho loại hàng hoá, dịch vụ áp dụng thị trường Nghĩa vụ bên đại lý (Điều 175 LTM 2005) Trừ trường hợp có thỏa thuận khác, bên đại lý có nghĩa vụ sau đây: Mua, bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ cho khách hàng theo giá hàng hóa, giá cung ứng dịch vụ bên giao đại lý ấn định Đối với hình thức đại lý mà bên giao đại lý ấn định giá mua, giá 16 bán hàng hoá, giá cung ứng dịch vụ cho khách hàng, bên mua đại lý phải mua bán hàng hóa cung ứng dịch vụ cho bên thứ ba theo bên giao đại lý quy định Bên đại lý không tự ý nâng giá bán giảm giá mua Đối với hình thức đại lý bao tiêu, nghĩa vụ hiểu bên đại lý phải mua bán hàng hoá theo giá tối đa gia tối thiểu thoả thuận với bên giao đại lý Thực thỏa thuận giao nhận tiền, hàng với bên giao đại lý Đây nghĩa vụ quan trọng bên đại lý Đối với đại lý bán, bên đại lý có nghĩa vụ nhận hàng tốn tiền cho bên giao đại lý Đối với đại lý mua, bên đại lý có nghĩa vụ nhận tiền giao hàng cho bên giao đại lý Đối với đại lý cung ứng dịch vụ bên đại lý phải có nghĩa vụ toàn tiền cung ứng dịch vụ cho bên giao đại lý Điều 176 LTM 2005 quy định: Việc toán tiền hàng, tiền cung ứng dịch vụ thực theo đợt sau bên đại lý hoàn thành việc mua, bán khối lượng hàng cung ứng khối lượng dịch vụ định, bên khơng có thoả thuận khác Trên thực tế, hợp đồng đại lý bên thường thoả thuận, bên đại lý bán hàng phải toán tiền bán hàng sau thời gian định kể từ nhận hàng, khơng phụ thuộc vào hàng có bán khơng, tình hình kinh doanh bên đại lý gặp khó khăn, hàng chưa bán dẫn đến bên đại lý tốn khơng hạn tranh chấp hai bên dễ phát sinh Thực biện pháp bảo đảm thực nghĩa vụ dân theo quy định pháp luật; Thanh toán cho bên giao đại lý tiền bán hàng đại lý bán; giao hàng mua đại lý mua; tiền cung ứng dịch vụ đại lý cung ứng dịch vụ; Bảo quản hàng hóa sau nhận đại lý bán trước giao đại lý mua; liên đới chịu trách nhiệm chất lượng hàng hóa đại lý mua bán hàng hóa, chất lượng dịch vụ đại lý cung ứng dịch vụ trường hợp có lỗi gây ra; Chịu kiểm tra, giám sát bên giao đại lý báo cáo tình hình hoạt động đại lý với bên giao đại lý Quy định cho thấy lệ thuộc chặt chẽ bên đại lý vào bên giao đại lý, điểm quan trọng làm cho đại lý mua bán hàng hoá khác với uỷ thác mua bán hàng hoá 17 Trường hợp pháp luật có quy định cụ thể việc bên đại lý giao kết hợp đồng đại lý với bên giao đại lý loại hàng hóa dịch vụ định; phải tuân thủ quy định pháp luật 2.4 Chấm dứt hợp đồng đại lý Hợp đồng đại lý thương mại chấm dứt trường hợp sau Thứ nhất, hợp đồng đại lý hồn thành hợp đồng thực xong thời hạn hợp đồng chấm dứt Thứ hai, bên tham gia hợp đồng chết, tích bị hạn chế lực hành vi dân sự, tư cách thương nhân Thứ ba, hợp đồng đại lý bị hủy bỏ, bị đơn phương chấm dứt thực Hệ pháp lý Nếu khơng có thỏa thuận khác, trường hợp bên giao đại lý yêu cầu chấm dứt hợp đồng đại lý bên đại lý có quyền yêu cầu bên giao đại lý bồi thường khoản tiền cho thời gian mà làm đại lý Giá trị khoản bồi thường tính sau: - Giá trị khoản bồi thường tháng thù lao đại lý trung bình thời gian nhận đại lý cho năm mà bên đại lý làm đại lý cho bên giao đại lý - Trong trường hợp thời gian đại lý năm khoản bồi thường tính tháng thù lao đại lý trung bình thời gian nhận đại lý Trong trường hợp bên đại lý yêu cầu chấm dứt hợp đồng đại lý bên đại lý khơng có quyền yêu cầu bồi thường cho thời gian mà làm đại lý cho bên giao đại lý Về ưu điểm: 18 Quy định chấm dứt thời hạn đại lý quan hệ đại lí thương mại Luật thương mại 2005 có nhiều điểm tiến so với quy định Luật thương mại 1997 Điều 126 Luật thương mại 1997 quy định trường hợp chấm dứt hợp đồng đại lý, : “một bên có quyền đơn phương đình hợp đồng việc vi phạm hợp đồng bên điều kiện để đình hợp đồng mà bên thỏa thuận” Nói cách khác, theo quy định Luật thương mại 1997, bên có quyền chấm dứt thời hạn đại lý bên không thực hiện, thực không đầy đủ thực không nghĩa vụ theo thỏa thuận bên theo quy định pháp luật Trong đó, Luật thương mại 2005 quy định rộng trường hợp chấm dứt thời hạn đại lý bên, khơng có thỏa thuận khác bên có quyền chấm dứt thời hạn hợp đại lý phải thông báo văn trước khoảng thời gian sáu mươi ngày Về Hạn chế: Là hoạt động trung gian thương mại, đại lý thương mại có vai trị quan trọng Tuy nhiên, pháp luật quy định hoạt động chưa đáp ứng nhu cầu phát triển thực tế hoạt động đại lý quy định Luật thương mại 2005 Mặc dù có điểm tiến so với Luật thương mại 1997, quy định quyền đơn phương chấm dứt hợp đồng quan hệ đại lí thương mại tồn điểm bất cập Cụ thể: Thứ nhất, trường hợp chấm dứt thời hạn đại lý thương mại Luật thương mại 2005 quy định mở rộng trường hợp đơn phương chấm dứt hợp đồng đại lý thương mại Theo đó, khơng có thỏa thuận khác, bên có quyền chấm dứt hợp đồng đại lý thương mại mà cần thông báo cho bên văn thời hạn quy định Cụ thể, pháp luật quy định thời hạn báo trước việc đơn phương chấm dứt hợp đồng đại lý sáu mươi ngày để bên có thời gian chuẩn bị, điều chỉnh lại hoạt động đại lý trước chấm dứt hoàn toàn quan hệ đại lý Quy định cụ thể thời hạn báo trước hình thức thơng báo nhằm bảo vệ lợi ích hợp pháp bên bị vi phạm bên đơn phương chấm dứt hợp đồng trước thời hạn đại lý Có thể 19 thấy, quy định việc đơn phương chấm dứt hợp đồng đại lý không cần lý phù hợp với tinh thần chung Luật thương mại 2005, phù hợp điều kiện hội nhập đất nước Tuy nhiên, quy định tự đơn phương chấm dứt hợp đồng đại lý bên nhiều trường hợp làm ảnh hưởng lớn đến quyền lợi bên kia, đồng thời quy định khiến cho quan hệ đại lý khơng cịn vững chắc, gắn bó chất nó, thương nhân thiếu tin tưởng khiến cho việc thúc đẩy hoạt động thương mại thông qua đại lý thương mại bị ảnh hưởng phần Thứ hai, Khoản Điều 177 Luật thương mại năm 2005 quy định: “Trường hợp hợp đồng đại lý chấm dứt sở yêu cầu bên đại lý bên đại lý khơng có quyền yêu cầu bên giao đại lý bồi thường cho thời gian mà làm đại lý cho bên giao đại lý” Quy định chưa thực hợp lý, chưa bảo vệ quyền lợi bên đại lý trường hợp bên giao đại lý không thực hiện, thực không đủ, thực không nghĩa vụ buộc bên đại lý phải chấm dứt hợp đồng Thứ ba việc đòi bồi thường bên đại lý bên giao đại lý thông báo chấm dứt hợp đồng quy định chưa hợp lý, chưa bao quát tất trường hợp Không phải trường hợp bên giao đại lý yêu cầu chấm dứt hợp đồng vi phạm hợp đồng kí Ví dụ hợp đồng đại lý không xác định thời hạn, trường hợp khơng có vi phạm việc trả tiền bồi thường việc đơn phương chấm dứt hợp đồng đại lý bên giao đại lý cần xác định hợp lý 20 KẾT LUẬN Việc sử dụng dịch vụ trung gian thương mại nói chung hình thức ủy thác mua bán hàng hóa, đại lý thương mại nói riêng có vai trị quan trọng phát triển kinh doanh thương nhân kinh tế quốc dân, đặc biệt bối cảnh tồn cầu hố Trong hoạt động kinh doanh, thương nhân kinh doanh có hiệu biết sử dụng dịch vụ trung gian thương mại cách hợp lí Các dịch vụ trung gian thương mại thực tế mang lại hiệu lớn cho kinh tế cho chủ thể kinh doanh Cụ thể: Thứ nhất, thương nhân trung gian thường hiểu biết, nấm vững tình hình thị trường, pháp luật tập quán địa phương Do đó, họ có khả đẩy mạnh việc giao lưu buôn bán, hạn chế rủi ro nhiều mua hàng hoá, cung ứng dịch vụ với giá có lợi cho bên thuê dịch vụ họ Thứ hai, thương nhân trung gian tổ chức, cá nhân có điều kiện định sở vật chất, đội ngũ nhân viên thực giao dịch kinh doanh chuyên nghiệp Vì vậy, sử dụng dịch vụ người trung gian bên thuê dịch vụ giảm bớt nhiều chi phí để mở rộng, phát triển hoạt động kinh doanh Các chi phí thường lớn nhiều so với khoản thù lao mà bên thuê dịch vụ phải bỏ sử dụng dịch vụ Thứ ba, thông qua việc sử dụng dịch vụ trung gian thương mại, nhà kinh doanh hình thành mạng lưới buôn bán, tiêu thụ, cung cấp loại dịch vụ phạm vi rộng, tạo điều kiện cho việc chiếm lĩnh mở rộng thị trường Thứ tư, hoạt động trung gian thương mại phát triển làm cho khối lượng hàng hố lưu thơng thị trường tăng lên, giao lưu kinh tế địa phương đẩy mạnh, hoạt động kinh tế đất nước diễn sơi động, góp phần cải thiện đời sống nhân dân, tăng thu cho ngân sách nhà nước 21 TÀI LIỆU THAM KHẢO Luận văn thạc sĩ luật học,“Đại lý thương mại theo luật thương mại 2005” tác giả Ngô Thị Minh Hải Luận văn thạc sĩ luật học “Pháp luật đại lý thương mại” tác giả Nguyễn Đình Tuấn PGS.TS.Nguyễn Viết Tý (chủ biên), Giáo trình Luật Thương mại tập II, Trường Đại học Luật Hà Nội, NXB Công an nhân dân Quốc hội, Bộ luật Dân năm 2015 Quốc hội, Luật Thương mại năm 2015 ... thác mua bán hàng hóa Đại lý thương mại Trong viết này, nhóm em nghiên cứu, tìm hiểu trình bày hai hình thức trung gian thương mại Ủy thác mua bán hàng hóa Đại lý thương mại I - ỦY THÁC MUA BÁN... tiền mua hàng cho đại lý mua thương nhân ủy quyền thực dịch vụ cho đại lý cung ứng dịch vụ; Bên đại lý thương nhân nhận hàng hóa để làm đại lý bán, nhận tiền mua hàng để làm đại lý mua hàng bên... lý, Điều 166 Luật thương mại 2005, khái niệm đại lý thương mại định nghĩa sau: “? ?Đại lý thương mại hoạt động thương mại, theo bên giao đại lý bên đại lý thỏa thuận việc bên đại lý nhân danh mua,