Đang tải... (xem toàn văn)
TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT TP HCM KHOA: THƯƠNG MẠI dcdcdc THẢO LUẬN MÔN: PHÁP LUẬT VÀ CHỦ THỂ KINH DOANH NỘI DUNG: CHƯƠNG 1 1. Luật chuyên ngành và Luật Doanh nghiệp có quy định khác nhau về thành lập, tổ chức, quản lý, tổ chức lại, giải thể và hoạt động liên quan của doanh nghiệp thì phải áp dụng quy định của Luật Doanh nghiệp. Nhận định sai Theo điều 3 Luật Doanh nghiệp 2020: “Trường hợp luật khác có quy định đặc thù về việc thành lập, tổ chức quản lý, tổ chức lại, giải thể và hoạt động có liên quan của doanh nghiệp thì áp dụng quy định của luật đó”. Vì thế, áp dụng luật chuyên ngành thay cho Luật doanh nghiệp khi có quy định khác nhau về thành lập, tổ chức quản lý, tổ chức lại, giải thể và hoạt động có liên quan của doanh nghiệp. Ví dụ: DN kinh doanh bảo hiểm khi thành lập và hoạt động thì phải có giấy phép từ Bộ Tư pháp và thủ tục cấp phép hoạt động và quá trình hoạt động sẽ do Luật kinh doanh bảo hiểm điều chỉnh. 2. Tổ chức, cá nhân kinh doanh thông qua mô hình doanh nghiệp đều phải thực hiện thủ tục đăng ký doanh nghiệp theo Luật Doanh nghiệp. Nhận định sai Tổ chức, cá nhân kinh doanh thông qua mô hình doanh nghiệp bao gồm: CTTNHH, CTCP, CTHD, DNTN. Tùy thuộc vào ngành và lĩnh vực kinh doanh thì thủ tục đăng kí kinh doanh và bị chi phối rất nhiều bởi các luật chuyên ngành, cũng như là các nghị định, thông tư riêng cho từng lĩnh vực ngành nghề đó. Và tự đó mỗi ngành kinh doanh sẽ có những quy định, yêu cầu về thủ tục cụ thể không giống nhau. VD: Đăng kí Văn phòng Luật sư thì phải có giấy chứng nhận hành nghề Luật sự cùng một giấy phép có liên quan khác – do Bộ Tư pháp cấp, và luật Luật sự điều chỉnh. Đăng kí Karaoke thì phải có giấy chứng nhận vệ sinh an toàn thực phẩm, giấy chứng nhận khả năng cách âm của quán, cùng nhiều giấy phép liên quan khác. 3. Các chủ thể kinh doanh đều có thể có nhiều người đại diện theo pháp luật. Nhận định sai Chủ thể kinh doanh bao gồm: doanh nghiệp (CTTNHH, CTCP, CTHD, DNTN) và hộ kinh doanh. Theo khoản 2, điều 12 Luật doanh nghiệp 2020: “Công ty trách nhiệm hữu hạn và công ty cổ phần có thể có một hoặc nhiều người đại diện theo pháp luật”. Theo điểm b, khoản 1 điều 181 Luật Doanh nghiệp 2020 thì các thành viên hợp danh là đại diện theo pháp luật của công ty hợp danh. Theo khoản 1 điều 188 Luật Doanh nghiệp 2020 + K3 Đ190: “Doanh nghiệp tư nhân là doanh nghiệp do một cá nhân làm chủ và tự chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về mọi hoạt động của doanh nghiệp”. Theo Khoản 1 Điều 79 Nghị định 01/2021/NĐ-CP: “Hộ kinh doanh do một cá nhân hoặc các thành viên hộ gia đình đăng ký thành lập và chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình đối với hoạt động kinh doanh của hộ. Trường hợp các thành viên hộ gia đình đăng ký hộ kinh doanh thì ủy quyền cho một thành viên làm đại diện hộ kinh doanh. Cá nhân đăng ký hộ kinh doanh, người được các thành viên hộ gia đình ủy quyền làm đại diện hộ kinh doanh là chủ hộ kinh doanh”. Như vậy, doanh nghiệp tư nhân chỉ có cá nhân làm chủ và chịu trách nhiệm toàn bộ tài sản của mình về hoạt động doanh nghiệp nên chỉ có 1 người đại diện theo pháp luật là cá nhân. Về hộ kinh doanh, nếu cá nhân thành lập thì cá nhân đó sẽ là người đại diện, còn nếu các thành viên hộ gia đình đăng ký thì chỉ ủy quyền cho 1 thành viên làm đại diện. Vì thế, doanh nghiệp tư nhân và hộ kinh doanh chỉ có 1 người đại diện theo pháp luật. 4. Các tổ chức có tư cách pháp nhân đều có quyền thành lập doanh nghiệp Nhận định sai. Không phải tổ chức nào có tư cách pháp nhân thì cũng đủ điều kiện thành lập doanh nghiệp, các tổ chức có tư cách pháp nhân muốn thành lập doanh nghiệp thì không được rơi vào khoản 2 điều 17 của LDN 2020. VD: CQNN A có tư cách pháp nhân nhưng lấy tài sản của nhà nước, thành lập doanh nghiệp để thu lợi riêng cho cơ quan của mình sẽ bị cấm thành lập doanh nghiệp dù có tư cách pháp nhân. Hoặc là pháp nhân thương mại cũng có tư cách pháp nhân nhưng mà không được thành lập. 5. Người thành lập doanh nghiệp phải thực hiện thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn cho doanh nghiệp. Nhận định sai. Làm rõ Người thành lập doanh nghiệp K25 Đ4 Sai, vì chủ doanh nghiệp tư nhân không phải thực hiện việc chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn cho doanh nghiệp theo Khoản 4 Điều 35 LDN 2020. VD: Chủ doanh nghiệp tư nhân A sở hữu mảnh đất hiện đang là trụ sở hoạt động của Doanh nghiệp tư nhân A, thì chủ doanh nghiệp này không cần phải 6. Mọi tài sản góp vốn vào doanh nghiệp đều phải được định giá. Nhận định sai Có những loại tài sản khi góp vào doanh nghiệp không cần phải định giá như vàng, tiền đồng Việt Nam, ngoại tệ đã được chuyển đổi. 7. Chủ sở hữu doanh nghiệp có tư cách pháp nhân chỉ chịu trách nhiệm hữu hạn đối với các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp. Nhận định sai Các chủ sở hữu như CTTNHH, CTCP thì mới có trách nhiệm hữu hạn, còn đối với Công ty hợp danh, tuy có tư cách pháp nhân nhưng vẫn tự chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình, chịu trách nhiệm vô hạn. 8. Đối tượng bị cấm thành lập doanh nghiệp thì đương nhiên bị cấm góp vốn vào doanh nghiệp. Nhận định sai Đối tượng bị cấm thành lập doanh nghiệp không đương nhiên bị cấm góp vốn đối với giai đoạn góp thêm vào doanh nghiệp đã được thành lập. Vì hoạt động thành lập sẽ nặng hơn, mang nhiều trách nhiệm hơn, còn hoạt động góp vốn mang tính chất đầu tư. Cụ thể đối với Viên chức cấm không được thành lập, quản lí vì viên chức thực hiện những công việc mang tính chuyên môn, nghiệp vụ vì thế họ buộc phải tập trung vào công việc của mình, mặt khác theo quy định của Luật Viên chức thì viên chức được góp vốn doanh nghiệp đã được thành lập. 9. Tên trùng là trường hợp tên của doanh nghiệp yêu cầu đăng ký được đọc giống như tên doanh nghiệp đã đăng ký. Nhận định sai. Theo Khoản 1 Điều 41 Luật Doanh nghiệp năm 2020 : “Tên trùng là tên tiếng Việt của doanh nghiệp đề nghị đăng ký được VIẾT hoàn toàn giống với tên tiếng Việt của doanh nghiệp đã đăng ký”. VD: CTCP ACB và CTHD ACB ---- Đây là trường hợp trùng tên. 10. Tên doanh nghiệp bằng tiếng nước ngoài là tên được dịch từ tên tiếng Việt sang một trong những tiếng nước ngoài tương ứng. Nhận định sai. Theo khoản 1 điều 39 Luật Doanh Nghiệp: “Tên doanh nghiệp bằng tiếng nước ngoài là tên được dịch từ tên tiếng Việt sang một trong những tiếng nước ngoài hệ chữ La-tinh. Khi dịch sang tiếng nước ngoài, tên riêng của doanh nghiệp có thể giữ nguyên hoặc dịch theo nghĩa tương ứng sang tiếng nước ngoài”. Vậy tên doanh nghiệp muốn đặt bằng tiếng nước ngoài phải đảm bảo các yếu tố trong khuôn khổ của khoản 1 điều 39, không thể tùy tiện chuyển dịch sang theo bất kì ngôn ngữ nào, nếu không phải là chữ cái La – tinh. 11. Chi nhánh và văn phòng đại diện đều có chức năng thực hiện hoạt động kinh doanh sinh lợi trực tiếp. Nhận định sai. Theo khoản 1 điều 44 Luật Doanh Nghiệp 2020, chi nhánh là đơn vị phụ thuộc của doanh nghiệp, có nhiệm vụ thực hiện toàn bộ hoặc một phần chức năng của doanh nghiệp kể cả chức năng đại diện theo ủy quyền. Ngành, nghề kinh doanh của chi nhánh phải đúng với ngành, nghề kinh doanh của doanh nghiệp. Được thực hiện toàn bộ hoặc một phần chức năng của doanh nghiệp, bao gồm cả chức năng kinh doanh và chức năng đại diện theo quyền vì vậy các chi nhánh sẽ được nộp thuế môn bài tại Cơ quan thuế nơi có trụ sở chi nhánh. Theo khoản 2 điều 44 LDN 2020: Văn phòng đại diện là đơn vị phụ thuộc của doanh nghiệp, có nhiệm vụ đại diện theo ủy quyền cho lợi ích của doanh nghiệp và bảo vệ các lợi ích đó. Văn phòng đại diện không có chức năng kinh doanh doanh của doanh nghiệp Vì thế mà chỉ có chi nhánh mới thực hiện chức năng sinh lợi trực tiếp, còn văn phòng đại diện thì nó không có khả năng thực hiện hoạt động đó. 12. Doanh nghiệp chỉ được kinh doanh trong các ngành, nghề đã đăng ký với cơ quan đăng ký kinh doanh. Nhận định sai. Theo khoản 2 điều 7 thì doanh nghiệp có thể chủ động điều chỉnh được quy mô, ngành nghề kinh doanh, và trong quá trình kinh doanh, doanh nghiệp có thể tự do hoạt động trong ngành nghề kinh doanh khác mà pháp luật không cấm nhưng phải đảm bảo đã thông báo thay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp theo điều 31 LDN 2020. 13.Cơ quan đăng ký kinh doanh phải chịu trách nhiệm về tính hợp pháp, trung thực và chính xác của hồ sơ đăng ký doanh nghiệp. Nhận định sai. Căn cứ theo khoản 3 Điều 8 của Luật DN 2020 quy định về nghĩa vụ của doanh nghiệp là: “Chịu trách nhiệm về tính trung thực, chính xác của thông tin kê khai trong hồ sơ đăng ký doanh nghiệp và các báo cáo; trường hợp phát hiện thông tin đã kê khai hoặc báo cáo thiếu chính xác, chưa đầy đủ thì phải kịp thời sửa đổi, bổ sung các thông tin đó.” Vì vậy, mà doanh nghiệp sẽ phải có trách nhiệm hoàn toàn với những thông tin mình kê khai về tính hợp pháp, trung thực và chính xác của hồ sơ đăng kí doanh nghiệp, còn cơ quan đăng kí doanh nghiệp chỉ xem xét tính hợp lệ của hồ sơ đăng kí. 14. Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư đồng thời là Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp. Nhận định sai. Vì theo khái niệm ở khoản 11 Điều 3 Luật đầu tư 2020: "Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư là văn bản bằng bản giấy hoặc bản điện tử ghi nhận thông tin đăng ký của nhà đầu tư về dự án đầu tư" còn ở khoản 15 Điều 4 Luật DN 2020: "Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp là văn bản bằng bản giấy hoặc bản điện tử ghi lại những thông tin về đăng ký doanh nghiệp mà Cơ quan đăng ký kinh doanh cấp cho doanh nghiệp." Do đó, giấy đăng ký đầu tư không đồng thời là giấy đăng ký doanh nghiệp mà nó có thể chỉ là một điều kiện cần trong quá trình đăng kí doanh nghiệp đặc biệt đối với doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài. 15. Mọi thay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp phải được cấp lại Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp mới. Nhận định sai. Ngoài các thông tin ở Điều 28 LDN 2020, bất kỳ thông tin nào doanh nghiệp đã đăng ký với cơ quan đăng ký kinh doanh trong hồ sơ đăng ký doanh nghiệp bị thay đổi thì doanh nghiệp sẽ tiến hành thông báo thay đổi nội dung đăng ký DN ở Điều 31. Doanh nghiệp không được cấp lại giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp mới. Cơ quan đăng ký kinh doanh cập nhật những thay đổi tương ứng trên Cổng thông tin quốc gia về đăng ký doanh nghiệp. 16.Doanh nghiệp không có quyền kinh doanh ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện khi chưa đủ các điều kiện kinh doanh. Nhận định đúng. Ngành nghề kinh doanh có điều kiện là ngành, nghề mà việc thực hiện hoạt động đầu tư kinh doanh trong ngành, nghề đó phải đáp ứng điều kiện và duy trì những điều kiện đó trong quá trình kinh doanh. Vì lý do quốc phòng, an ninh quốc gia, trật tự, an toàn xã hội, đạo đức xã hội, sức khỏe của cộng đồng. 17. Mọi điều kiện kinh doanh đều phải được đáp ứng trước khi đăng ký kinh doanh ngành nghề kinh doanh có điều kiện. Nhận định trên là sai. Theo quy định tại Khoản 1 và 2 Luật Doanh nghiệp 2020 thì doanh nghiệp có nghĩa vụ: 1. Đáp ứng đủ điều kiện đầu tư kinh doanh khi kinh doanh ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện; ngành, nghề tiếp cận thị trường có điều kiện đối với nhà đầu tư nước ngoài theo quy định của pháp luật và bảo đảm duy trì đủ điều kiện đó trong suốt quá trình hoạt động kinh doanh. 2. Thực hiện đầy đủ, kịp thời nghĩa vụ về đăng ký doanh nghiệp, đăng ký thay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp, công khai thông tin về thành lập và hoạt động của doanh nghiệp, báo cáo và nghĩa vụ khác theo quy định của Luật này. Do đó khi doanh nghiệp kinh doanh ngành nghề kinh doanh có điều kiện thì các điều kiện đó có thể không đáp ứng đủ trước khi đăng ký kinh doanh, nhưng khi đã đăng ký và trong quá quá trình hoạt động phải được đảm bảo trong suốt quá trình kinh doanh. 18. Công ty con là đơn vị phụ thuộc của công ty mẹ. Đây là nhận định sai. Theo quy định tại các Điều 195,196 Luật Doanh nghiệp 2020. Mặc dù, sự chi phối của công ty mẹ với công ty con dựa trên việc nắm giữ 50% vốn sở hữu, tuy nhiên giữa chúng vẫn là mối quan hệ giữa hai chủ thể độc lập, là đơn vị kinh doanh độc lập không phụ thuộc vào doanh nghiệp mẹ trong báo cáo tài chính kế toán, có mã số thuế riêng, nộp thuế TNDN. Cũng vì giữ vai trò như một cổ đông hoặc bên góp vốn, như chủ đầu tư và công ty nhận đầu tư nên công ty mẹ cũng thực hiện các quyền và nghĩa vụ của mình như một cổ đông hoặc bên góp vốn. Công ty mẹ có quyền định hướng tổ chức và hoạt động của công ty con nhưng không công ty con cũng không phải là đơn vị phụ thuộc vào công ty mẹ. 19. Sở hữu chéo là việc đồng thời hai doanh nghiệp sở hữu phần vốn góp, cổ phần của nhau. Nhận định này là đúng. Theo quy định tại Khoản 2 Điều 16 Nghị định 96/2015/NĐ-CP, sở hữu chéo là việc đồng thời hai doanh nghiệp có sở hữu phần vốn góp, cổ phần của nhau. Hiểu một cách đơn giản có nghĩa là một doanh nghiệp A sở hữu 30% góp vốn của doanh nghiệp B và ngược lại, doanh nghiệp B cũng sở hữu 25- 30% vốn góp vào doanh nghiệp A. (LÝ THUYẾT) 1. Phân biệt quyền thành lập, quản lý doanh nghiệp và quyền góp vốn vào doanh nghiệp Khái niệm người thành lập doanh nghiệp: Khoản 25 Điều 4 LDN 2020: “Người thành lập doanh nghiệp là cá nhân, tổ chức thành lập hoặc góp vốn để thành lập doanh nghiệp.” + Cá nhân thành lập DNTN: đây là hình thức chỉ do một cá nhân đầu tư vốn, không có sự chia sẻ hay liên kết với các chủ thể khác nên không dùng từ góp vốn mà phải dùng từ thành lập. + Tổ chức, cá nhân Góp vốn để thành lập CTTNHH, CTCP, CTHD. •Khái niệm người quản lí doanh nghiệp: Khoản 24 Điều 4 LDN 2020: “ Người quản lý doanh nghiệp là người quản lý doanh nghiệp tư nhân và người quản lý công ty, bao gồm chủ doanh nghiệp tư nhân, thành viên hợp danh, Chủ tịch Hội đồng thành viên, thành viên Hội đồng thành viên, Chủ tịch công ty, Chủ tịch Hội đồng quản trị, thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc và cá nhân giữ chức danh quản lý khác theo quy định tại Điều lệ công ty.” + Người quản lí DNTN + Người quản lý công ty •Khái niệm góp vốn: Khoản 18 Điều 4 LDN 2020: “Góp vốn là việc góp tài sản để tạo thành vốn điều lệ của công ty, bao gồm góp vốn để thành lập công ty hoặc góp thêm vốn điều lệ của công ty đã được thành lập.” + Góp vốn thành lập: là việc cá nhân, tổ chức góp vốn dể thành lập nên CTTNHH, CTCP, CTHD. Những trường hợp rơi vào Khoản 2 Điều 17 thì không được góp vốn để thành lập doanh nghiệp. + Góp thêm vốn vào doanh nghiệp đã thành lập: là việc tổ chức, cá nhân góp thêm vào vốn điều lệ sau khi doanh nghiệp đã được thành lập. Những trường hợp rơi vào Khoản 3 Điều 17 thì không được góp vốn thêm vào doanh nghiệp. * Có sự khác biệt đó là do: - Có sự phân biệt này vì quyền thành lập DN thường đi đôi với quyền quản lý DN bởi lẽ người có quyền tạo lập ra DN đó thì có quyền quyết định các chính sách để đảm bảo cho sự tồn tại và phát triển của DN đó. Tuy nhiên nếu để người quản lý đó nằm trong bộ máy nhà nước thì sẽ không đảm bảo tính khách quan, quyền lực sẽ chi phối đến hoạt động kinh doanh. Trong khi đó thì chủ thể góp vốn có mục đích chủ yếu là thu lợi nhuận nên được quy định thành 1 nhóm riêng và có phạm vi đối tượng chủ thể rộng hơn. * Phân biệt quyền thành lập, quản lý doanh nghiệp và quyền góp vốn vào doanh nghiệp Việc phân biệt quyền thành lập và góp vốn vào doanh nghiệp sẽ căn cứ vào chủ thể có quyền thành lập, quản lý doanh nghiệp và chủ thể có quyền góp vốn vào doanh nghiệp. Căn cứ vào Điều 17 Luật doanh nghiệp 2020 ta có thể xác định: + Quyền thành lập quản lý doanh nghiệp: Tổ chức, cá nhân có quyền thành lập, quản lý doanh nghiệp tại Việt Nam trừ 3 nhóm đối tượng: Đối tượng làm việc tại cơ quan Nhà nước - Cán bộ, công chức, viên chức; - Sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, công nhân, viên chức quốc phòng trong các đơn vị thuộc Quân đội nhân dân, trừ người được cử làm đại diện theo ủy quyền quản lý phần vốn góp của Nhà nước tại doanh nghiệp; - Sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp trong các cơ quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân, trừ người được cử làm đại diện theo ủy quyền quản lý phần vốn góp của Nhà nước tại doanh nghiệp; - Cán bộ lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ trong doanh nghiệp Nhà nước, trừ người được cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp của Nhà nước tại doanh nghiệp - Cơ quan Nhà nước, đơn vị vũ trang nhân dân sử dụng tài sản Nhà nước để thành lập doanh nghiệp kinh doanh thu lợi riêng cho cơ quan, đơn vị mình. Đối tượng có năng lực hành vi dân sự hạn chế - Người chưa thành niên; - Người bị hạn chế năng lực hành vi dân sự hoặc bị mất năng lực hành vi dân sự; - Tổ chức không có tư cách pháp nhân. Đối tượng đang gánh chịu hậu quả pháp lý - Người đang bị truy cứu trách nhiệm hình sự, chấp hành hình phạt tù, quyết định xử lý hành chính tại cơ sở cai nghiện bắt buộc, cơ sở giáo dục bắt buộc; - Người đang bị cấm hành nghề kinh doanh, đảm nhiệm chức vụ hoặc làm công việc nhất định liên quan đến kinh doanh theo quyết định của Tòa án; - Các trường hợp khác theo quy định của pháp luật về phá sản, phòng, chống tham nhũng. + Quyền góp vốn vào doanh nghiệp: Tổ chức, cá nhân có quyền góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp vào công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh trừ 2 trường hợp sau: - Cơ quan Nhà nước, đơn vị vũ trang nhân dân sử dụng tài sản nhà nước góp vốn vào doanh nghiệp để thu lợi riêng cho cơ quan, đơn vị mình; - Đối tượng không được góp vốn vào doanh nghiệp theo quy định của Luật Cán bộ, công chức, Luật Viên chức, Luật Phòng, chống tham nhũng. Như vậy, có thể thấy đối tượng có quyền góp vốn vào doanh nghiệp rộng hơn các đối tượng có quyền thành lập doanh nghiệp. 2.Trình bày và cho ý kiến nhận xét về thủ tục thành lập doanh nghiệp theo quy định của pháp luật Việt Nam hiện hành. Thủ tục thành lập doanh nghiệp căn cứ theo Đ26 LDN 2020 Điều 26. Trình tự, thủ tục đăng ký doanh nghiệp 1. Người thành lập doanh nghiệp hoặc người được ủy quyền thực hiện đăng ký doanh nghiệp với Cơ quan đăng ký kinh doanh theo phương thức sau đây: a) Đăng ký doanh nghiệp trực tiếp tại Cơ quan đăng ký kinh doanh; b) Đăng ký doanh nghiệp qua dịch vụ bưu chính; c) Đăng ký doanh nghiệp qua mạng thông tin điện tử. 2. Đăng ký doanh nghiệp qua mạng thông tin điện tử là việc người thành lập doanh nghiệp nộp hồ sơ đăng ký doanh nghiệp qua mạng thông tin điện tử tại Cổng thông tin quốc gia về đăng ký doanh nghiệp. Hồ sơ đăng ký doanh nghiệp qua mạng thông tin điện tử bao gồm các dữ liệu theo quy định của Luật này và được thể hiện dưới dạng văn bản điện tử. Hồ sơ đăng ký doanh nghiệp qua mạng thông tin điện tử có giá trị pháp lý tương đương hồ sơ đăng ký doanh nghiệp bằng bản giấy. 3. Tổ chức, cá nhân có quyền lựa chọn sử dụng chữ ký số theo quy định của pháp luật về giao dịch điện tử hoặc sử dụng tài khoản đăng ký kinh doanh để đăng ký doanh nghiệp qua mạng thông tin điện tử. 4. Tài khoản đăng ký kinh doanh là tài khoản được tạo bởi Hệ thống thông tin quốc gia về đăng ký doanh nghiệp, cấp cho cá nhân để thực hiện đăng ký doanh nghiệp qua mạng thông tin điện tử. Cá nhân được cấp tài khoản đăng ký kinh doanh chịu trách nhiệm trước pháp luật về việc đăng ký để được cấp và việc sử dụng tài khoản đăng ký kinh doanh để đăng ký doanh nghiệp qua mạng thông tin điện tử. 5. Trong thời hạn 03 ngày làm việc kể từ ngày nhận hồ sơ, Cơ quan đăng ký kinh doanh có trách nhiệm xem xét tính hợp lệ của hồ sơ đăng ký doanh nghiệp và cấp đăng ký doanh nghiệp; trường hợp hồ sơ chưa hợp lệ, Cơ quan đăng ký kinh doanh phải thông báo bằng văn bản nội dung cần sửa đổi, bổ sung cho người thành lập doanh nghiệp. Trường hợp từ chối đăng ký doanh nghiệp thì phải thông báo bằng văn bản cho người thành lập doanh nghiệp và nêu rõ lý do. 6. Chính phủ quy định về hồ sơ, trình tự, thủ tục, liên thông trong đăng ký doanh nghiệp. Nhận xét: với việc đăng ký doanh nghiệp thông qua mạng điện tử giúp nguời đăng ký doanh nghiệp có thể tiết kiệm thời gian, chi phí và công sức di chuyển đến cơ quan hành chính. Tuy nhiên, người đăng ký doanh nghiệp có thể gặp khó khăn khi không có sự hướng dẫn trực tiếp của chuyên viên hoặc bộ phận hx trợ nên cần có thời gian tìm hiểu kĩ hơn về phương thức đăng ký này. 3.Phân tích các hình thức kinh doanh có điều kiện theo quy định của pháp luật? Cho ví dụ đối với mỗi hình thức kinh doanh có điều kiện. * Giấy phép kinh doanh: - Chủ thể cấp: cơ quan nhà nước có thẩm quyền . - Mục đích: là loại giấy tờ có tính chất thông hành mà có nó thì các cá nhân hay tổ chức kinh doanh hoạt động một cách hợp pháp. Đồng thời còn được sử dụng nhưu một hình thức hạn chế kinh doanh đối vưới những ngành, nghề, lĩnh vực nhất định. - Cơ chế cấp phép: xin – cho. - Thời điểm cấp phép: trước khi tiến hành kinh doanh. Vd: giấy phép hoạt động và kinh doanh chứng khoáng, giấy phép kinh doanh vật liệu xây dựng,.. * Giấy chứng nhận đủ điều kiện kinh doanh. - Là hình thức xác nhận Doanh nghiệp đã thỏa mãn các điều kiện luật định để tiến hành các hoạt động kinh doanh nhất định - Chủ thể cấp: do cơ quan chuyên ngành - Cơ chế cấp: khi thỏa mãn điều kiện luật định. Vd: giấy chứng nhận đủ điều kiện phòng cháy chữa cháy, giấy chứng nhận an toàn vệ sinh thực phẩm,.. * Chứng chỉ hành nghề - Chủ thể cấp: Hiệp hội nghề nghiệp được nhà nước ủy quyền, Cơ quan nhà nước có thẩm quyền cấp cho cá nhân đủ trình độ chuyên môn và kinh nghiệm trong một ngành nghề nhất định. Vd: chứng chỉ hành nghề luật sư, chứng chỉ hành nghề dược,.. * Chứng nhận bảo hiểm trách nhiệm nghề nghiệp. - Áp dụng đối với ngành nghề đòi hỏi trách nhiệm cao. - Bên bảo hiểm sẽ chịu trách nhiệm bồi thường thay cho bên được cấp chứng nhận. Vd: nghề quản lý quỹ,.. * Văn bản xác nhận - Áp dụng cho doanh nghiệp phải có mức vốn điều lệ không thấp hơn vốn tối thiểu theo quy định. - Mục đích: xác định năng lực hoạt động trong ngành, lĩnh vực nhất định của doanh nghiệp, góp phần bảo vệ quyền bà lợi ích hợp pháp của chủ thể có giao dịch với doanh nghiệp. 4. Phân biệt vốn điều lệ, vốn pháp định, vốn có quyền biểu quyết. * Vồn điều lệ - Vốn điều lệ là tổng giá trị tài sản do các thành viên công ty, chủ sở hữu công ty đã góp hoặc cam kết góp khi thành lập công ty (Khoản 34 Điều 4 LDN 2020). Khi thành lập công ty bắt buộc phải đăng ký vốn điều lệ. - Các thành viên trong công ty chịu trách nhiệm tương ứng với phần vốn góp hoặc cam kết góp tùy từng loại hình doanh nghiệp và không được nhỏ hơn vốn pháp định với các ngành nghề có điều kiện tương ứng. - Không có quy định cụ thể về số tối thiểu cũng như tối đa. - Vốn điều lệ có thể tăng hoặc giảm trong quá trình hoạt động của doanh nghiệp. - Góp vốn trong vòng 90 ngày kể từ ngày đăng ký. *Vốn pháp định. - Quy định tối thiểu với từng ngành nghề. - Phải đáp ứng đủ khi hoạt động kinh doanh ngành nghề có điều kiện. - Mức vốn pháp định là cố định đối với từng ngành nghề kinh doanh. - Một số trường hợp phải ký quỹ theo quy định. * Vốn có quyền biểu quyết - Vốn có quyền biểu quyết là phần vốn góp hoặc cổ phần, theo đó người sở hữu có quyền biểu quyết về những vấn đề thuộc thẩm quyền quyết định của Hội đồng thành viên hoặc Đại hội đồng cổ đông. 5. Hãy xác định và phân tích các yếu tố ảnh hưởng đến việc lựa chọn loại hình doanh nghiệp. Các yếu tố ảnh hưởng đến lựa chọn loại hình doanh nghiệp. - Thủ tục, chi phí thành lập và vận hành doanh nghiệp. + Về thủ tục, chi phí thành lập. Khi bắt đầu lựa chọn loại hình doanh nghiệp, một trong những câu hỏi đầu tiên mà chủ sở hữu đặt ra là liệu thủ tục và chi phí thành lập và vận hành loại doanh nghiệp nào là đơn giản và đỡ tốn kém nhất? Trong phạm vi nguồn lực của chủ sở hữu và yêu cầu về phát triển doanh nghiệp trong tương lai, đâu là loại hình doanh nghiệp phù hợp nhất? + Thực tế, không xét về yếu tố nguồn vốn trong nước hay nước ngoài, chỉ xét về loại hình doanh nghiệp thì hồ sơ xin thành lập và thủ tục thành lập các loại hình doanh nghiệp như Doanh nghiệp tư nhân (DNTN), Công ty hợp danh (CTHD), Công ty trách nhiệm hữu hạn (CTTNHH), Công ty cổ phần (CTCP) về cơ bản không có sự khác biệt nhiều. Thủ tục thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài dưới hình thức CTTNHH, CTCP tương đối phức tạp và cũng tốn kém hơn so với thành lập doanh nghiệp trong nước. Việc chuyển đổi CTCP thành công ty đại chúng phức tạp và tốn chi phí hơn so với thành lập các công ty khác vì điều lệ công ty đại chúng tương đối phức tạp, phải tuân thủ các quy định riêng của pháp luật về chứng khoán và phải có thủ tục đăng ký công ty đại chúng với Uỷ ban chứng khoán nhà nước. - Về thủ tục, chi phí vận hành. DNTN có cơ cấu tổ chức quản lý đơn giản nhất và chủ DNTN có thể tự mình quản lý DNTN. Do vậy, chi phí quản lý doanh nghiệp ít tốn kém nhất. CTHD và CTTNHH có cơ cấu tổ chức quản lý phức tạp hơn DNTN, về cơ bản bao gồm Hội đồng thành viên và Ban kiểm soát, nên tốn kém chi phí quản lý hơn DNTN. CTCP có cơ cấu tổ chức phức tạp nhất, về cơ bản bao gồm Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị và Ban kiểm soát nên tốn kém chi phí quản lý hơn. Chi phí tổ chức cuộc họp đại hội đồng cổ đông, chi phí gửi thông báo mời họp, chi phí thuê địa điểm họp… Đặc biệt, CTCP là công ty đại chúng có chi phí quản lý tốn kém nhất. So với CTCP bình thường, CTCP đại chúng có các chi phí phát sinh thêm như: (i) chuẩn bị báo cáo tài chính hàng tháng, hàng quý, hàng năm; báo cáo tài chính hợp nhất trong trường hợp công ty đại chúng là công ty mẹ. (ii) thực hiện nghĩa vụ công bố thông tin thường xuyên và bất thường theo quy định của pháp luật. (iii) tuân thủ các quy định riêng về quản trị nội bộ và các quy định áp dụng riêng cho công ty niêm yết. - Tư cách pháp nhân và trách nhiệm chủ sở hữu. Trong hoạt động kinh doanh, việc phát sinh các khoản nợ là điều tất yếu, đặc biệt trong trường hợp tình hình kinh doanh khó khăn thì có thể phát sinh các khoản nợ lớn hơn rất nhiều so với vốn chủ sở hữu. Vì vậy, chủ sở hữu nên cân nhắc trách nhiệm chủ sở hữu giữa các loại hình doanh nghiệp khi quyết định thành lập doanh nghiệp. Đứng từ góc độ giới hạn trách nhiệm của chủ sở hữu đối với nghĩa vụ nợ của doanh nghiệp với chủ nợ, thì hình thức CTTNHH và CTCP ưu việt hơn so với DNTN và CTHD. Vì thành viên CTTNHH và CTCP có trách nhiệm hữu hạn, chỉ chịu trách nhiệm trong phần vốn góp hoặc phần cam kết vốn góp vào Công ty. Đây là lý do mà số lượng DNTN ở Việt Nam rất hạn chế vì cá nhân có thể lựa chọn CTTNHH một thành viên theo đó cá nhân có trách nhiệm hữu hạn mà vẫn có quyền kiểm soát hoàn toàn đối với Công ty. - Số lượng chủ sở hữu và tên doanh nghiệp. Nhiều chủ sở hữu chỉ muốn thành lập và quản lý doanh nghiệp một mình mà không muốn có sự tham gia của các chủ sở hữu khác. Chủ sở hữu đôi khi cũng muốn tên doanh nghiệp phản ánh tên riêng của mình. Đứng từ khía cạnh này, nếu chủ sở hữu chỉ muốn quản lý doanh nghiệp một mình và muốn giữ tên doanh nghiệp giống tên mình thì hình thức phù hợp nhất là DNTN, CTHD hoặc CTTNHH một thành viên. DNTN và CTTNHH một thành viên có một chủ sở hữu. CTTNHH hai thành viên trở lên có tối thiểu là hai và tối đa là năm mươi chủ sở hữu. CTCP thì có ít nhất ba cổ đông và không hạn chế số lượng cổ đông tối đa. Công ty đại chúng thường có trên 100 cổ đông và không hạn chế số lượng cổ đông tối đa. Nếu các chủ sở hữu muốn hạn chế số lượng chủ sở hữu trong phạm vi những người mình quen biết để dễ kiểm soát doanh nghiệp thì loại hình doanh nghiệp là CTCP là không phù hợp. - Cơ cấu quản lý hoạt động. Loại hình doanh nghiệp quyết định đến việc quản lý hoạt động của doanh nghiệp. Đứng từ góc độ của chủ sở hữu, càng có sự tách biệt giữa quyền sở hữu với quyền quản lý doanh nghiệp có nghĩa là chủ sở hữu càng mất quyền kiểm soát đối với doanh nghiệp. Trong trường hợp chủ doanh nghiệp không muốn từ bỏ quyền quản lý doanh nghiệp thì hình thức DNTN, CTHD, CTTNHH một thành viên là phù hợp nhất. Nếu đây không phải vấn đề quan trọng thì hình thức CTTNHH, CTCP cũng có thể được lựa chọn. - Khả năng chuyển nhượng và bán doanh nghiệp. Trong quá trình hoạt động, chủ sở hữu có thể muốn chuyển nhượng phần vốn góp hoặc bán doanh nghiệp. Xét về yếu tố khả năng chuyển nhượng thì CTCP là hình thức doanh nghiệp có nhiều ưu thế vượt trội nhất; cổ đông không phải là cổ đông sáng lập có quyền tự do chuyển nhượng cổ phần và khi CTCP niêm yết thì việc chuyển nhượng cổ phần của công ty niêm yết dễ dàng hơn rất nhiều. Chủ DNTN không được chuyển nhượng phần vốn góp cho người khác, tuy nhiên chủ DNTN được quyền bán doanh nghiệp và vẫn phải chịu trách nhiệm với các nghĩa vụ nợ mà doanh nghiệp chưa thực hiện, trừ trường hợp có thỏa thuận khác giữa người mua, người bán,và chủ nợ. CTHD, CTTNHH, CTCP cũng có các hạn chế nhất định đối với việc chuyển nhượng cổ phần. Ở CTHD, thành viên hợp danh chỉ được phép chuyển nhượng vốn nếu được sự đồng ý của các thành viên hợp danh khác; CTTNHH chỉ được phép chuyển nhượng cho bên thứ ba sau khi đã chào bán phần vốn đó cho các thành viên còn lại khác. CTCP, các cổ đông sáng lập bị hạn chế chuyển nhượng cổ phàn trong vòng 3 năm đầu kể từ khi thành lập công ty. - Khả năng huy động vốn. Doanh nghiệp không chỉ dựa vào duy nhất nguồn vốn góp của chủ sở hữu để phát triển hoạt động kinh doanh. Đến một giai đoạn phát triển nhất định, doanh nghiệp cần huy động các nguồn vốn khác, chủ yếu thông qua việc phát hành chứng khoán hoặc vay ngân hàng. Không có hạn chế theo luật đối với khả năng vay vốn ngân hàng của mọi loại hình doanh nghiệp miễn là doanh nghiệp đáp ứng đủ điều kiện vay vốn và mục đích sử dụng vốn vay. Tuy nhiên, không phải doanh nghiệp nào cũng được phát hành chứng khoán. Vì vậy, cần cân nhắc đến khả năng phát hành chứng khoán của mỗi loại hình doanh nghiệp để có thể lựa chọn loại hình phù hợp với nhu cầu của mình. - Nghĩa vụ công bố công khai thông tin đến hoạt động của doanh nghiệp. - Một vấn đề mà chủ sở hữu quan tâm là việc bảo mật thông tin cá nhân và thông tin doanh nghiệp. Khi doanh nghiệp và chủ sở hữu không có nghĩa vụ công bố thông tin ra công chúng thì tính bảo mật được duy trì. Tuy nhiên, khi doanh nghiệp và cổ đông bắt đầu có nghĩa vụ công bố thông tin ra công chúng thì chủ sở hữu phải chấp nhận thực tế là công chúng có thể biết đến các thông tin nhạy cảm, cuộc sống đời tư sẽ có ít nhiều sự xáo trộn. Vì vậy, đây cũng là một yếu tố quan trọng để các cá nhân, tổ chức cân nhắc khi lựa chọn thành lập doanh nghiệp. - Thuế thu nhập doanh nghiệp. Thuế thu nhập ảnh hưởng đến lợi nhuận có thể được chia cho các chủ sở hữu. Tuy nhiên, theo quy định hiện nay mọi loại hình doanh nghiệp đều chịu một mức thuế suất chung về thuế thu nhập doanh nghiệp áp dụng với lợi nhuận của doanh nghiệp (trừ trường hợp các doanh nghiệp được hưởng ưu đãi về thuế suất khi hoạt động trong ngành nghề được ưu đãi đầu tư kinh doanh). Ngoài thuế thu nhập doanh nghiệp, có hai loại thuế có thể ảnh hưởng đến thu nhập của chủ sở hữu là: (i) Thuế áp dụng cho chủ sở hữu liên quan đến khoản lợi nhuận hoặc cổ tức được phân chia; (ii) Thuế áp dụng cho việc chuyển nhượng phần vốn góp hoặc cổ phần. Về cơ bản, khoản thuế này có sự khác nhau giữa chủ sở hữu là tổ chức hoặc cá nhân. Chủ sở hữu là tổ chức không phải chịu thuế thu nhập doanh nghiệp với khoản lợi nhuận được phân chia vì lợi nhuận được chia cho chủ sở hữu là lợi nhuận sau thuế và thuế thu nhập doanh nghiệp không áp dụng hai lần ở cả tầng Công ty và tầng thành viên hoặc cổ đông; trong khi đó chủ sở hữu là cá nhân phải chịu thuế thu nhập cá nhân đối với khoản lợi nhuận hoặc cổ tức được phân chia. Tình huống 1: DNTN An Bình sẽ thành lập chi nhánh tại Tp. Hà Nội để kinh doanh ngành tổ chức, giới thiệu và xúc tiến thương mại. Dự định trên của ông An là không phù hợp. Vì căn cứ theo Khoản 1 Điều 44 LDN 2020 “Chi nhánh là đơn vị phụ thuộc của doanh nghiệp, có nhiệm vụ thực hiện toàn bộ hoặc một phần chức năng của doanh nghiệp, bao gồm cả chức năng đại diện theo ủy quyền. Ngành, nghề kinh doanh của chi nhánh phải đúng với ngành, nghề kinh doanh của doanh nghiệp” nhưng chi nhánh của DNTN An Bình này kinh doanh ngành tổ chức, giới thiệu và xúc tiến thương mại không đúng với ngành nghề ban đầu của doanh nghiệp này là vận tải hàng hóa bằng đường bộ. Ông An thành lập thêm một DNTN khác để thực hiện kinh doanh ngành nghề là buôn bán sắt thép. Dự định trên của ông An là không phù hợp. Căn cứ theo Khoản 3 Điều 188 LDN 2020 “Mỗi cá nhân chỉ được quyền thành lập một doanh nghiệp tư nhân. Chủ doanh nghiệp tư nhân không được đồng thời là chủ hộ kinh doanh thành viên hợp danh của công ty hợp danh”. Do ông An đã là chủ của một DNTN An Bình nên ông An không thể thành lập thêm một DNTN khác nữa. Dntn chịu trách nhiệm vô hạn, và một cá nhân ko thể chịu trách nhiệm vô hạn ở hai công ty khác. ảnh hưởng lợi ích của củ nợ. DNTN An Bình đầu tư vốn để thành lập một công ty TNHH một thành viên để kinh doanh dịch vụ hỗ trợ liên quan đến quảng bá và tổ chức tua du lịch. Dự định trên của ông An là không phù hợp. Căn cứ theo Khoản 4 Điều 188 LDN 2020 “Doanh nghiệp tư nhân không được quyền góp vốn thành lập hoặc mua cổ phần, phần vốn góp trong công ty hợp danh, công ty trách nhiệm hữu hạn hoặc công ty cổ phần”, vì thế DNTN không được đầu tư vốn để thành lập công ty TNHH 1 thành viên, nếu như là chủ của DNTN (ông An) thì có thể đầu tư vốn.(chịu trách nhiệm trả nợ trong phạm vi vốn đã góp) dntn ko có tư cách pháp nhân nên ko thể đầu tư vốn để thành lập công ty tnhh 1 thành viên. Ông An góp vốn cùng với ông Jerry (quốc tịch Hoa Kỳ) và bà Anna Nguyễn (quốc tịch Việt Nam và Canada) để thành lập hộ kinh doanh (HKD) kinh doanh ngành tổ chức, giới thiệu và xúc tiến thương mại. Dự định trên của ông An là không phù hợp. Căn cứ theo Khoản 1 Điều 79 NĐ 01/2021/NĐ-CP “Hộ kinh doanh do một cá nhân hoặc các thành viên hộ gia đình đăng ký thành lập và chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình đối với hoạt động kinh doanh của hộ. Trường hợp các thành viên hộ gia đình đăng ký hộ kinh doanh thì ủy quyền cho một thành viên làm đại diện hộ kinh doanh. Cá nhân đăng ký hộ kinh doanh, người được các thành viên hộ gia đình ủy quyền làm đại diện hộ kinh doanh là chủ hộ kinh doanh” và theo Khoản 1 Điều 80 NĐ 01/2021/NĐ-CP “Cá nhân, thành viên hộ gia đình là công dân Việt Nam có năng lực hành vi dân sự đầy đủ theo quy định của Bộ luật Dân sự có quyền thành lập hộ kinh doanh theo quy định tại Chương này, trừ các trường hợp sau đây: a) Người chưa thành niên, người bị hạn chế năng lực hành vi dân sự; người bị mất năng lực hành vi dân sự; người có khó khăn trong nhận thức, làm chủ hành vi; b) Người đang bị truy cứu trách nhiệm hình sự, bị tạm giam, đang chấp hành hình phạt tù, đang chấp hành biện pháp xử lý hành chính tại cơ sở cai nghiện bắt buộc, cơ sở giáo dục bắt buộc hoặc đang bị Tòa án cấm đảm nhiệm chức vụ, cấm hành nghề hoặc làm công việc nhất định; c) Các trường hợp khác theo quy định của pháp luật có liên quan.” Qua đó ta có thể thấy để thành lập được hộ kinh doanh thì cá nhân hoặc các thành viên hộ gia đình phải bắt buộc là công dân của Việt Nam (tức có quốc tịch Việt Nam) nhưng ở đây ta thấy có ông Jerry (quốc tịch Hoa Kỳ) nên việc thành lập nên hộ kinh doanh hoàn toàn không được. Nếu như chỉ có ông An với bà Anna Nguyễn góp vốn thành lập hộ kinh doanh thì được do cả 2 người đều có quốc tịch Việt Nam. Bên cạnh đó ông An hiện tại là chủ DNTN chịu trách nhiệm vô hạn (tức chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình) thì không thể có quyền thành lập thêm HKD, trong khi HKD cũng là một loại hình chịu trách nhiệm vô hạn. Lưu ý: -Tất cả thành viên hộ gia đình phải mang quốc tịch Việt Nam - ông An đã làm chủ dntn ko thể đồng thời làm chủ hộ kinh doanh - họ ko phải thành viên hộ gia đình Tình huống 2: Anh (chị) hãy cho biết, theo Luật Doanh nghiệp thì lập luận trên của CTCP Vincom đúng hay sai? -Theo điểm d khoản 2 điều 41 LDN 2020 thì lập luận trên của CTCP Vincom đúng, thuyết phục. -Bởi Công ty cổ phần (CTCP) tài chính và bất động sản Vincon và CTCP Vincom là công ty thuộc cùng một loại hình kinh doanh về tài chính và bất động sản. Việc Công ty Vincon lấy tên Vincon để đặt tên cho công ty mình, tuy rằng khác nhau duy nhất của hai thương hiệu là ở một chữ N và M tại cuối từ, nhưng bản chất hai chữ này đều là đọc tương tự nhau. Sự khác biệt này không đủ để phân biệt rõ ràng giữa hai tên của doanh nghiệp, gây nhầm lẫn cho CTCP Vincom và trong điểm d khoản 2 điều 41 ghi trường hợp tên gây nhầm lẫn chỉ khác nhau bởi “một số hoặc một chữ cái trong bảng chữ cái tiếng Việt, chữ F, J, Z, W viết liền hoặc cách ngay sau tiên riêng của doanh nghiệp đó”. Không những thế việc đặt tên dễ gây nhầm lẫn này còn làm ảnh hưởng đến uy tín của CTCP Vincom, khi bắt quả tang cán bộ Vincon đánh bạc trong phòng họp, khiến dư luận hiểu lầm thành cán bộ Vincom. Chính vì thế, lập luận của CTCP Vincom là hoàn toàn thuyết phục và có đủ căn cứ để yêu cầu Công ty Vincon thay đổi lại tên để tránh gây nhầm lẫn và xảy ra những hiểu lầm làm mất danh tiếng của CTCP Vincom. Tình huống số 3 Bình luận hành vi góp vốn của Dương, Thành, Trung, Hải. -Hành vi góp vốn 800 triệu đồng bằng tiền mặt của Dương, căn cứ Khoản 1 Điều 34 LDN 2020, là hợp pháp. Hành vi góp vốn bằng giấy nhận nợ của Thành, căn cứ Khoản 1 & 2 Điều 36 LDN 2020 đã được các thành viên nhất trí định giá là 1,2 tỷ đồng và giấy nhận nợ cũng được xem là một loại tài sản, thuộc quyền tài sản (căn cứ Điều 105 BLDS 2015), nên hành vi góp vốn đó là hợp pháp. +cty Thành Mỹ : chủ sở hữu có trascch nhiệm hữu hạn ( công ty tnhh/ hd) + cty Thành Mỹ : thành viên hợp danh trả nợ bằng toàn bộ tài sản. -Hành vi góp vốn của Trung bằng ngôi nhà-quyền sở hữu của mình trị giá 700 triệu, căn cứ Khoản 1 Điều 34 LDN 2020, là hợp pháp. Tuy nhiên, việc các bên định giá ngôi nhà là 1,5 tỷ trong khi giá trị thực tế là 700 triệu đã vi phạm hành vi bị cấm tại Khoản 5 Điều 16 LDN 2020 về việc cố ý định giá tài sản góp vốn không đúng giá trị. -Hành vi góp vốn của Hải theo quy định tại Khoản 2 Điều 47 LDN 2020 thì thành viên phải góp vốn đủ và đúng đã cam kết trong thời hạn 90 ngày kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, nhưng Hải chỉ góp 500 triệu và các bên thỏa thuận khi nào công ty cần thì Hải sẽ góp tiếp 1 tỷ còn lại, là vi phạm quy định của pháp luật. Trong 90 ngày, góp 500 triệu sau 90 ngày , giá trị Hải góp là 500tr Sau 90 ngày, tt sẽ góp them 1 tỷ vi phạm cam kết ban đầu
TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT TP HCM KHOA: THƯƠNG MẠI dcdcdc THẢO LUẬN MÔN: PHÁP LUẬT VÀ CHỦ THỂ KINH DOANH NỘI DUNG: CHƯƠNG 1 Luật chuyên ngành Luật Doanh nghiệp có quy định khác thành lập, tổ chức, quản lý, tổ chức lại, giải thể hoạt động liên quan doanh nghiệp phải áp dụng quy định Luật Doanh nghiệp Nhận định sai Theo điều Luật Doanh nghiệp 2020: “Trường hợp luật khác có quy định đặc thù việc thành lập, tổ chức quản lý, tổ chức lại, giải thể hoạt động có liên quan doanh nghiệp áp dụng quy định luật đó” Vì thế, áp dụng luật chuyên ngành thay cho Luật doanh nghiệp có quy định khác thành lập, tổ chức quản lý, tổ chức lại, giải thể hoạt động có liên quan doanh nghiệp Ví dụ: DN kinh doanh bảo hiểm thành lập hoạt động phải có giấy phép từ Bộ Tư pháp thủ tục cấp phép hoạt động trình hoạt động Luật kinh doanh bảo hiểm điều chỉnh Tổ chức, cá nhân kinh doanh thơng qua mơ hình doanh nghiệp phải thực thủ tục đăng ký doanh nghiệp theo Luật Doanh nghiệp Nhận định sai Tổ chức, cá nhân kinh doanh thơng qua mơ hình doanh nghiệp bao gồm: CTTNHH, CTCP, CTHD, DNTN Tùy thuộc vào ngành lĩnh vực kinh doanh thủ tục đăng kí kinh doanh bị chi phối nhiều luật chuyên ngành, nghị định, thơng tư riêng cho lĩnh vực ngành nghề Và tự ngành kinh doanh có quy định, yêu cầu thủ tục cụ thể không giống VD: Đăng kí Văn phịng Luật sư phải có giấy chứng nhận hành nghề Luật giấy phép có liên quan khác – Bộ Tư pháp cấp, luật Luật điều chỉnh Đăng kí Karaoke phải có giấy chứng nhận vệ sinh an toàn thực phẩm, giấy chứng nhận khả cách âm quán, nhiều giấy phép liên quan khác Các chủ thể kinh doanh có nhiều người đại diện theo pháp luật Nhận định sai Chủ thể kinh doanh bao gồm: doanh nghiệp (CTTNHH, CTCP, CTHD, DNTN) hộ kinh doanh Theo khoản 2, điều 12 Luật doanh nghiệp 2020: “Công ty trách nhiệm hữu hạn cơng ty cổ phần có nhiều người đại diện theo pháp luật” Theo điểm b, khoản điều 181 Luật Doanh nghiệp 2020 thành viên hợp danh đại diện theo pháp luật công ty hợp danh Theo khoản điều 188 Luật Doanh nghiệp 2020 + K3 Đ190: “Doanh nghiệp tư nhân doanh nghiệp cá nhân làm chủ tự chịu trách nhiệm toàn tài sản hoạt động doanh nghiệp” Theo Khoản Điều 79 Nghị định 01/2021/NĐ-CP: “Hộ kinh doanh cá nhân thành viên hộ gia đình đăng ký thành lập chịu trách nhiệm tồn tài sản hoạt động kinh doanh hộ Trường hợp thành viên hộ gia đình đăng ký hộ kinh doanh ủy quyền cho thành viên làm đại diện hộ kinh doanh Cá nhân đăng ký hộ kinh doanh, người thành viên hộ gia đình ủy quyền làm đại diện hộ kinh doanh chủ hộ kinh doanh” Như vậy, doanh nghiệp tư nhân có cá nhân làm chủ chịu trách nhiệm toàn tài sản hoạt động doanh nghiệp nên có người đại diện theo pháp luật cá nhân Về hộ kinh doanh, cá nhân thành lập cá nhân người đại diện, cịn thành viên hộ gia đình đăng ký ủy quyền cho thành viên làm đại diện Vì thế, doanh nghiệp tư nhân hộ kinh doanh có người đại diện theo pháp luật Các tổ chức có tư cách pháp nhân có quyền thành lập doanh nghiệp Nhận định sai Không phải tổ chức có tư cách pháp nhân đủ điều kiện thành lập doanh nghiệp, tổ chức có tư cách pháp nhân muốn thành lập doanh nghiệp không rơi vào khoản điều 17 LDN 2020 VD: CQNN A có tư cách pháp nhân lấy tài sản nhà nước, thành lập doanh nghiệp để thu lợi riêng cho quan bị cấm thành lập doanh nghiệp dù có tư cách pháp nhân Hoặc pháp nhân thương mại có tư cách pháp nhân mà không thành lập Người thành lập doanh nghiệp phải thực thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản góp vớn cho doanh nghiệp Nhận định sai Làm rõ Người thành lập doanh nghiệp K25 Đ4 Sai, chủ doanh nghiệp tư nhân thực việc chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn cho doanh nghiệp theo Khoản Điều 35 LDN 2020 VD: Chủ doanh nghiệp tư nhân A sở hữu mảnh đất trụ sở hoạt động Doanh nghiệp tư nhân A, chủ doanh nghiệp không cần phải Mọi tài sản góp vớn vào doanh nghiệp phải được định giá Nhận định sai Có loại tài sản góp vào doanh nghiệp khơng cần phải định vàng, tiền đồng Việt Nam, ngoại tệ chuyển đổi Chủ sở hữu doanh nghiệp có tư cách pháp nhân chỉ chịu trách nhiệm hữu hạn đối với khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp Nhận định sai Các chủ sở hữu CTTNHH, CTCP có trách nhiệm hữu hạn, cịn Cơng ty hợp danh, có tư cách pháp nhân tự chịu trách nhiệm toàn tài sản mình, chịu trách nhiệm vơ hạn Đới tượng bị cấm thành lập doanh nghiệp đương nhiên bị cấm góp vớn vào doanh nghiệp Nhận định sai Đối tượng bị cấm thành lập doanh nghiệp khơng đương nhiên bị cấm góp vốn giai đoạn góp thêm vào doanh nghiệp thành lập Vì hoạt động thành lập nặng hơn, mang nhiều trách nhiệm hơn, cịn hoạt động góp vốn mang tính chất đầu tư Cụ thể Viên chức cấm khơng thành lập, quản lí viên chức thực cơng việc mang tính chun mơn, nghiệp vụ họ buộc phải tập trung vào cơng việc mình, mặt khác theo quy định Luật Viên chức viên chức góp vốn doanh nghiệp thành lập Tên trùng trường hợp tên doanh nghiệp yêu cầu đăng ký được đọc giống tên doanh nghiệp đăng ký Nhận định sai Theo Khoản Điều 41 Luật Doanh nghiệp năm 2020 : “Tên trùng tên tiếng Việt doanh nghiệp đề nghị đăng ký VIẾT hoàn toàn giống với tên tiếng Việt doanh nghiệp đăng ký” VD: CTCP ACB CTHD ACB Đây trường hợp trùng tên 10 Tên doanh nghiệp tiếng nước tên được dịch từ tên tiếng Việt sang những tiếng nước tương ứng Nhận định sai Theo khoản điều 39 Luật Doanh Nghiệp: “Tên doanh nghiệp tiếng nước tên dịch từ tên tiếng Việt sang tiếng nước hệ chữ La-tinh Khi dịch sang tiếng nước ngồi, tên riêng doanh nghiệp giữ nguyên dịch theo nghĩa tương ứng sang tiếng nước ngoài” Vậy tên doanh nghiệp muốn đặt tiếng nước ngồi phải đảm bảo yếu tố khn khổ khoản điều 39, tùy tiện chuyển dịch sang theo ngơn ngữ nào, khơng phải chữ La – tinh 11 Chi nhánh văn phịng đại diện có chức thực hoạt động kinh doanh sinh lợi trực tiếp Nhận định sai Theo khoản điều 44 Luật Doanh Nghiệp 2020, chi nhánh đơn vị phụ thuộc doanh nghiệp, có nhiệm vụ thực tồn phần chức doanh nghiệp kể chức đại diện theo ủy quyền Ngành, nghề kinh doanh chi nhánh phải với ngành, nghề kinh doanh doanh nghiệp Được thực toàn phần chức doanh nghiệp, bao gồm chức kinh doanh chức đại diện theo quyền chi nhánh nộp thuế môn Cơ quan thuế nơi có trụ sở chi nhánh Theo khoản điều 44 LDN 2020: Văn phòng đại diện đơn vị phụ thuộc doanh nghiệp, có nhiệm vụ đại diện theo ủy quyền cho lợi ích doanh nghiệp bảo vệ lợi ích Văn phịng đại diện khơng có chức kinh doanh doanh doanh nghiệp Vì mà có chi nhánh thực chức sinh lợi trực tiếp, cịn văn phịng đại diện khơng có khả thực hoạt động 12 Doanh nghiệp chỉ được kinh doanh ngành, nghề đăng ký với quan đăng ký kinh doanh Nhận định sai Theo khoản điều doanh nghiệp chủ động điều chỉnh quy mô, ngành nghề kinh doanh, trình kinh doanh, doanh nghiệp tự hoạt động ngành nghề kinh doanh khác mà pháp luật không cấm phải đảm bảo thông báo thay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp theo điều 31 LDN 2020 13 Cơ quan đăng ký kinh doanh phải chịu trách nhiệm tính hợp pháp, trung thực xác hồ sơ đăng ký doanh nghiệp Nhận định sai Căn theo khoản Điều Luật DN 2020 quy định nghĩa vụ doanh nghiệp là: “Chịu trách nhiệm tính trung thực, xác thơng tin kê khai hồ sơ đăng ký doanh nghiệp báo cáo; trường hợp phát thông tin kê khai báo cáo thiếu xác, chưa đầy đủ phải kịp thời sửa đổi, bổ sung thơng tin đó.” Vì vậy, mà doanh nghiệp phải có trách nhiệm hồn tồn với thơng tin kê khai tính hợp pháp, trung thực xác hồ sơ đăng kí doanh nghiệp, cịn quan đăng kí doanh nghiệp xem xét tính hợp lệ hồ sơ đăng kí 14 Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư đồng thời Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Nhận định sai Vì theo khái niệm khoản 11 Điều Luật đầu tư 2020: "Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư văn giấy điện tử ghi nhận thông tin đăng ký nhà đầu tư dự án đầu tư" khoản 15 Điều Luật DN 2020: "Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp văn giấy điện tử ghi lại thông tin đăng ký doanh nghiệp mà Cơ quan đăng ký kinh doanh cấp cho doanh nghiệp." Do đó, giấy đăng ký đầu tư khơng đồng thời giấy đăng ký doanh nghiệp mà điều kiện cần q trình đăng kí doanh nghiệp đặc biệt doanh nghiệp có vốn đầu tư nước 15 Mọi thay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp phải được cấp lại Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp mới Nhận định sai Ngoài thông tin Điều 28 LDN 2020, thông tin doanh nghiệp đăng ký với quan đăng ký kinh doanh hồ sơ đăng ký doanh nghiệp bị thay đổi doanh nghiệp tiến hành thông báo thay đổi nội dung đăng ký DN Điều 31 Doanh nghiệp không cấp lại giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Cơ quan đăng ký kinh doanh cập nhật thay đổi tương ứng Cổng thông tin quốc gia đăng ký doanh nghiệp 16 Doanh nghiệp khơng có quyền kinh doanh ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện chưa đủ điều kiện kinh doanh Nhận định Ngành nghề kinh doanh có điều kiện ngành, nghề mà việc thực hoạt động đầu tư kinh doanh ngành, nghề phải đáp ứng điều kiện trì điều kiện q trình kinh doanh Vì lý quốc phịng, an ninh quốc gia, trật tự, an toàn xã hội, đạo đức xã hội, sức khỏe cộng đồng 17 Mọi điều kiện kinh doanh phải được đáp ứng trước đăng ký kinh doanh ngành nghề kinh doanh có điều kiện Nhận định sai Theo quy định Khoản Luật Doanh nghiệp 2020 doanh nghiệp có nghĩa vụ: Đáp ứng đủ điều kiện đầu tư kinh doanh kinh doanh ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện; ngành, nghề tiếp cận thị trường có điều kiện nhà đầu tư nước ngồi theo quy định pháp luật bảo đảm trì đủ điều kiện suốt q trình hoạt động kinh doanh Thực đầy đủ, kịp thời nghĩa vụ đăng ký doanh nghiệp, đăng ký thay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp, công khai thông tin thành lập hoạt động doanh nghiệp, báo cáo nghĩa vụ khác theo quy định Luật Do doanh nghiệp kinh doanh ngành nghề kinh doanh có điều kiện điều kiện khơng đáp ứng đủ trước đăng ký kinh doanh, đăng ký quá trình hoạt động phải đảm bảo suốt q trình kinh doanh 18 Cơng ty đơn vị phụ thuộc công ty mẹ Đây nhận định sai Theo quy định Điều 195,196 Luật Doanh nghiệp 2020 Mặc dù, chi phối công ty mẹ với công ty dựa việc nắm giữ 50% vốn sở hữu, nhiên chúng mối quan hệ hai chủ thể độc lập, đơn vị kinh doanh độc lập không phụ thuộc vào doanh nghiệp mẹ báo cáo tài kế tốn, có mã số thuế riêng, nộp thuế TNDN Cũng giữ vai trị cổ đơng bên góp vốn, chủ đầu tư cơng ty nhận đầu tư nên công ty mẹ thực quyền nghĩa vụ cổ đơng bên góp vốn Cơng ty mẹ có quyền định hướng tổ chức hoạt động công ty không công ty đơn vị phụ thuộc vào công ty mẹ 19 Sở hữu chéo việc đồng thời hai doanh nghiệp sở hữu phần vớn góp, cổ phần Nhận định Theo quy định Khoản Điều 16 Nghị định 96/2015/NĐ-CP, sở hữu chéo việc đồng thời hai doanh nghiệp có sở hữu phần vốn góp, cổ phần Hiểu cách đơn giản có nghĩa doanh nghiệp A sở hữu 30% góp vốn doanh nghiệp B ngược lại, doanh nghiệp B sở hữu 25- 30% vốn góp vào doanh nghiệp A (LÝ THUYẾT) Phân biệt quyền thành lập, quản lý doanh nghiệp quyền góp vớn vào doanh nghiệp Khái niệm người thành lập doanh nghiệp: Khoản 25 Điều LDN 2020: “Người thành lập doanh nghiệp cá nhân, tổ chức thành lập góp vốn để thành lập doanh nghiệp.” + Cá nhân thành lập DNTN: hình thức cá nhân đầu tư vốn, khơng có chia sẻ hay liên kết với chủ thể khác nên không dùng từ góp vốn mà phải dùng từ thành lập + Tổ chức, cá nhân Góp vốn để thành lập CTTNHH, CTCP, CTHD • Khái niệm người quản lí doanh nghiệp: Khoản 24 Điều LDN 2020: “ Người quản lý doanh nghiệp người quản lý doanh nghiệp tư nhân người quản lý công ty, bao gồm chủ doanh nghiệp tư nhân, thành viên hợp danh, Chủ tịch Hội đồng thành viên, thành viên Hội đồng thành viên, Chủ tịch công ty, Chủ tịch Hội đồng quản trị, thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc cá nhân giữ chức danh quản lý khác theo quy định Điều lệ công ty.” + Người quản lí DNTN + Người quản lý cơng ty • Khái niệm góp vớn: Khoản 18 Điều LDN 2020: “Góp vốn việc góp tài sản để tạo thành vốn điều lệ cơng ty, bao gồm góp vốn để thành lập cơng ty góp thêm vốn điều lệ cơng ty thành lập.” + Góp vốn thành lập: việc cá nhân, tổ chức góp vốn dể thành lập nên CTTNHH, CTCP, CTHD Những trường hợp rơi vào Khoản Điều 17 khơng góp vốn để thành lập doanh nghiệp + Góp thêm vốn vào doanh nghiệp thành lập: việc tổ chức, cá nhân góp thêm vào vốn điều lệ sau doanh nghiệp thành lập Những trường hợp rơi vào Khoản Điều 17 khơng góp vốn thêm vào doanh nghiệp * Có khác biệt do: - Có phân biệt quyền thành lập DN thường đôi với quyền quản lý DN lẽ người có quyền tạo lập DN có quyền định sách để đảm bảo cho tồn phát triển DN Tuy nhiên để người quản lý nằm máy nhà nước khơng đảm bảo tính khách quan, quyền lực chi phối đến hoạt động kinh doanh Trong chủ thể góp vốn có mục đích chủ yếu thu lợi nhuận nên quy định thành nhóm riêng có phạm vi đối tượng chủ thể rộng * Phân biệt quyền thành lập, quản lý doanh nghiệp quyền góp vớn vào doanh nghiệp Việc phân biệt quyền thành lập góp vốn vào doanh nghiệp vào chủ thể có quyền thành lập, quản lý doanh nghiệp chủ thể có quyền góp vốn vào doanh nghiệp Căn vào Điều 17 Luật doanh nghiệp 2020 ta xác định: + Quyền thành lập quản lý doanh nghiệp: Tổ chức, cá nhân có quyền thành lập, quản lý doanh nghiệp Việt Nam trừ nhóm đối tượng: Đối tượng làm việc quan Nhà nước - Cán bộ, công chức, viên chức; - Sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, cơng nhân, viên chức quốc phịng đơn vị thuộc Quân đội nhân dân, trừ người cử làm đại diện theo ủy quyền quản lý phần vốn góp Nhà nước doanh nghiệp; - Sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân, trừ người cử làm đại diện theo ủy quyền quản lý phần vốn góp Nhà nước doanh nghiệp; 10 - Cán lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ doanh nghiệp Nhà nước, trừ người cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp Nhà nước doanh nghiệp - Cơ quan Nhà nước, đơn vị vũ trang nhân dân sử dụng tài sản Nhà nước để thành lập doanh nghiệp kinh doanh thu lợi riêng cho quan, đơn vị Đối tượng có lực hành vi dân hạn chế - Người chưa thành niên; - Người bị hạn chế lực hành vi dân bị lực hành vi dân sự; - Tổ chức khơng có tư cách pháp nhân Đối tượng gánh chịu hậu pháp lý - Người bị truy cứu trách nhiệm hình sự, chấp hành hình phạt tù, định xử lý hành sở cai nghiện bắt buộc, sở giáo dục bắt buộc; - Người bị cấm hành nghề kinh doanh, đảm nhiệm chức vụ làm công việc định liên quan đến kinh doanh theo định Tòa án; - Các trường hợp khác theo quy định pháp luật phá sản, phòng, chống tham nhũng + Quyền góp vớn vào doanh nghiệp: 11 Tổ chức, cá nhân có quyền góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp vào cơng ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh trừ trường hợp sau: - Cơ quan Nhà nước, đơn vị vũ trang nhân dân sử dụng tài sản nhà nước góp vốn vào doanh nghiệp để thu lợi riêng cho quan, đơn vị mình; - Đối tượng khơng góp vốn vào doanh nghiệp theo quy định Luật Cán bộ, công chức, Luật Viên chức, Luật Phịng, chống tham nhũng Như vậy, thấy đối tượng có quyền góp vốn vào doanh nghiệp rộng đối tượng có quyền thành lập doanh nghiệp Trình bày cho ý kiến nhận xét thủ tục thành lập doanh nghiệp theo quy định pháp luật Việt Nam hành Thủ tục thành lập doanh nghiệp theo Đ26 LDN 2020 Điều 26 Trình tự, thủ tục đăng ký doanh nghiệp Người thành lập doanh nghiệp người ủy quyền thực đăng ký doanh nghiệp với Cơ quan đăng ký kinh doanh theo phương thức sau đây: a) Đăng ký doanh nghiệp trực tiếp Cơ quan đăng ký kinh doanh; b) Đăng ký doanh nghiệp qua dịch vụ bưu chính; c) Đăng ký doanh nghiệp qua mạng thơng tin điện tử Đăng ký doanh nghiệp qua mạng thông tin điện tử việc người thành lập doanh nghiệp nộp hồ sơ đăng ký doanh nghiệp qua mạng thông tin điện tử Cổng thông tin quốc gia đăng ký doanh nghiệp Hồ sơ đăng ký doanh nghiệp qua mạng thông tin điện tử bao gồm liệu theo quy định Luật thể dạng văn điện tử Hồ sơ đăng ký doanh nghiệp qua mạng thơng tin điện tử có giá trị pháp lý tương đương hồ sơ đăng ký doanh nghiệp giấy 12 Tổ chức, cá nhân có quyền lựa chọn sử dụng chữ ký số theo quy định pháp luật giao dịch điện tử sử dụng tài khoản đăng ký kinh doanh để đăng ký doanh nghiệp qua mạng thông tin điện tử Tài khoản đăng ký kinh doanh tài khoản tạo Hệ thống thông tin quốc gia đăng ký doanh nghiệp, cấp cho cá nhân để thực đăng ký doanh nghiệp qua mạng thông tin điện tử Cá nhân cấp tài khoản đăng ký kinh doanh chịu trách nhiệm trước pháp luật việc đăng ký để cấp việc sử dụng tài khoản đăng ký kinh doanh để đăng ký doanh nghiệp qua mạng thông tin điện tử Trong thời hạn 03 ngày làm việc kể từ ngày nhận hồ sơ, Cơ quan đăng ký kinh doanh có trách nhiệm xem xét tính hợp lệ hồ sơ đăng ký doanh nghiệp cấp đăng ký doanh nghiệp; trường hợp hồ sơ chưa hợp lệ, Cơ quan đăng ký kinh doanh phải thông báo văn nội dung cần sửa đổi, bổ sung cho người thành lập doanh nghiệp Trường hợp từ chối đăng ký doanh nghiệp phải thơng báo văn cho người thành lập doanh nghiệp nêu rõ lý Chính phủ quy định hồ sơ, trình tự, thủ tục, liên thơng đăng ký doanh nghiệp Nhận xét: với việc đăng ký doanh nghiệp thông qua mạng điện tử giúp nguời đăng ký doanh nghiệp tiết kiệm thời gian, chi phí cơng sức di chuyển đến quan hành Tuy nhiên, người đăng ký doanh nghiệp gặp khó khăn khơng có hướng dẫn trực tiếp chuyên viên phận hx trợ nên cần có thời gian tìm hiểu kĩ phương thức đăng ký Phân tích hình thức kinh doanh có điều kiện theo quy định pháp luật? Cho ví dụ đới với hình thức kinh doanh có điều kiện * Giấy phép kinh doanh: - Chủ thể cấp: quan nhà nước có thẩm quyền - Mục đích: loại giấy tờ có tính chất thơng hành mà có cá nhân hay tổ chức kinh doanh hoạt động cách hợp pháp Đồng thời 13 sử dụng nhưu hình thức hạn chế kinh doanh đối vưới ngành, nghề, lĩnh vực định - Cơ chế cấp phép: xin – cho - Thời điểm cấp phép: trước tiến hành kinh doanh Vd: giấy phép hoạt động kinh doanh chứng khoáng, giấy phép kinh doanh vật liệu xây dựng, * Giấy chứng nhận đủ điều kiện kinh doanh - Là hình thức xác nhận Doanh nghiệp thỏa mãn điều kiện luật định để tiến hành hoạt động kinh doanh định - Chủ thể cấp: quan chuyên ngành - Cơ chế cấp: thỏa mãn điều kiện luật định Vd: giấy chứng nhận đủ điều kiện phòng cháy chữa cháy, giấy chứng nhận an toàn vệ sinh thực phẩm, * Chứng hành nghề - Chủ thể cấp: Hiệp hội nghề nghiệp nhà nước ủy quyền, Cơ quan nhà nước có thẩm quyền cấp cho cá nhân đủ trình độ chuyên môn kinh nghiệm ngành nghề định Vd: chứng hành nghề luật sư, chứng hành nghề dược, * Chứng nhận bảo hiểm trách nhiệm nghề nghiệp - Áp dụng ngành nghề đòi hỏi trách nhiệm cao - Bên bảo hiểm chịu trách nhiệm bồi thường thay cho bên cấp chứng nhận Vd: nghề quản lý quỹ, * Văn xác nhận - Áp dụng cho doanh nghiệp phải có mức vốn điều lệ không thấp vốn tối thiểu theo quy định - Mục đích: xác định lực hoạt động ngành, lĩnh vực định doanh nghiệp, góp phần bảo vệ quyền bà lợi ích hợp pháp chủ thể có giao dịch với doanh nghiệp 14 Phân biệt vớn điều lệ, vớn pháp định, vớn có quyền biểu * Vồn điều lệ - Vốn điều lệ tổng giá trị tài sản thành viên cơng ty, chủ sở hữu cơng ty góp cam kết góp thành lập cơng ty (Khoản 34 Điều LDN 2020) Khi thành lập công ty bắt buộc phải đăng ký vốn điều lệ - Các thành viên công ty chịu trách nhiệm tương ứng với phần vốn góp cam kết góp tùy loại hình doanh nghiệp khơng nhỏ vốn pháp định với ngành nghề có điều kiện tương ứng - Khơng có quy định cụ thể số tối thiểu tối đa - Vốn điều lệ tăng giảm q trình hoạt động doanh nghiệp - Góp vốn vịng 90 ngày kể từ ngày đăng ký *Vốn pháp định - Quy định tối thiểu với ngành nghề - Phải đáp ứng đủ hoạt động kinh doanh ngành nghề có điều kiện - Mức vốn pháp định cố định ngành nghề kinh doanh - Một số trường hợp phải ký quỹ theo quy định * Vốn có quyền biểu - Vốn có quyền biểu phần vốn góp cổ phần, theo người sở hữu có quyền biểu vấn đề thuộc thẩm quyền định Hội đồng thành viên Đại hội đồng cổ đông Hãy xác định phân tích yếu tớ ảnh hưởng đến việc lựa chọn loại hình doanh nghiệp Các yếu tố ảnh hưởng đến lựa chọn loại hình doanh nghiệp - Thủ tục, chi phí thành lập vận hành doanh nghiệp + Về thủ tục, chi phí thành lập Khi bắt đầu lựa chọn loại hình doanh nghiệp, câu hỏi mà chủ sở hữu đặt liệu thủ tục chi phí thành lập vận hành loại doanh nghiệp đơn giản đỡ tốn nhất? Trong phạm vi nguồn lực chủ sở hữu yêu cầu phát triển doanh nghiệp tương lai, đâu loại hình doanh nghiệp phù hợp nhất? 15 + Thực tế, không xét yếu tố nguồn vốn nước hay nước ngoài, xét loại hình doanh nghiệp hồ sơ xin thành lập thủ tục thành lập loại hình doanh nghiệp Doanh nghiệp tư nhân (DNTN), Công ty hợp danh (CTHD), Công ty trách nhiệm hữu hạn (CTTNHH), Cơng ty cổ phần (CTCP) khơng có khác biệt nhiều Thủ tục thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi hình thức CTTNHH, CTCP tương đối phức tạp tốn so với thành lập doanh nghiệp nước Việc chuyển đổi CTCP thành công ty đại chúng phức tạp tốn chi phí so với thành lập cơng ty khác điều lệ cơng ty đại chúng tương đối phức tạp, phải tuân thủ quy định riêng pháp luật chứng khốn phải có thủ tục đăng ký công ty đại chúng với Uỷ ban chứng khốn nhà nước - Về thủ tục, chi phí vận hành DNTN có cấu tổ chức quản lý đơn giản chủ DNTN tự quản lý DNTN Do vậy, chi phí quản lý doanh nghiệp tốn CTHD CTTNHH có cấu tổ chức quản lý phức tạp DNTN, bao gồm Hội đồng thành viên Ban kiểm sốt, nên tốn chi phí quản lý DNTN CTCP có cấu tổ chức phức tạp nhất, bao gồm Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị Ban kiểm soát nên tốn chi phí quản lý Chi phí tổ chức họp đại hội đồng cổ đơng, chi phí gửi thơng báo mời họp, chi phí th địa điểm họp… Đặc biệt, CTCP cơng ty đại chúng có chi phí quản lý tốn So với CTCP bình thường, CTCP đại chúng có chi phí phát sinh thêm như: (i) chuẩn bị báo cáo tài hàng tháng, hàng quý, hàng năm; báo cáo tài hợp trường hợp công ty đại chúng công ty mẹ (ii) thực nghĩa vụ công bố thông tin thường xuyên bất thường theo quy định pháp luật (iii) tuân thủ quy định riêng quản trị nội quy định áp dụng riêng cho công ty niêm yết - Tư cách pháp nhân trách nhiệm chủ sở hữu Trong hoạt động kinh doanh, việc phát sinh khoản nợ điều tất yếu, đặc biệt trường hợp tình hình kinh doanh khó khăn phát sinh khoản nợ lớn nhiều so với vốn chủ sở hữu Vì vậy, chủ sở hữu nên cân nhắc trách nhiệm chủ 16 sở hữu loại hình doanh nghiệp định thành lập doanh nghiệp Đứng từ góc độ giới hạn trách nhiệm chủ sở hữu nghĩa vụ nợ doanh nghiệp với chủ nợ, hình thức CTTNHH CTCP ưu việt so với DNTN CTHD Vì thành viên CTTNHH CTCP có trách nhiệm hữu hạn, chịu trách nhiệm phần vốn góp phần cam kết vốn góp vào Công ty Đây lý mà số lượng DNTN Việt Nam hạn chế cá nhân lựa chọn CTTNHH thành viên theo cá nhân có trách nhiệm hữu hạn mà có quyền kiểm sốt hồn tồn Cơng ty - Số lượng chủ sở hữu tên doanh nghiệp Nhiều chủ sở hữu muốn thành lập quản lý doanh nghiệp mà khơng muốn có tham gia chủ sở hữu khác Chủ sở hữu muốn tên doanh nghiệp phản ánh tên riêng Đứng từ khía cạnh này, chủ sở hữu muốn quản lý doanh nghiệp muốn giữ tên doanh nghiệp giống tên hình thức phù hợp DNTN, CTHD CTTNHH thành viên DNTN CTTNHH thành viên có chủ sở hữu CTTNHH hai thành viên trở lên có tối thiểu hai tối đa năm mươi chủ sở hữu CTCP có ba cổ đông không hạn chế số lượng cổ đông tối đa Cơng ty đại chúng thường có 100 cổ đông không hạn chế số lượng cổ đông tối đa Nếu chủ sở hữu muốn hạn chế số lượng chủ sở hữu phạm vi người quen biết để dễ kiểm sốt doanh nghiệp loại hình doanh nghiệp CTCP khơng phù hợp - Cơ cấu quản lý hoạt động Loại hình doanh nghiệp định đến việc quản lý hoạt động doanh nghiệp Đứng từ góc độ chủ sở hữu, có tách biệt quyền sở hữu với quyền quản lý doanh nghiệp có nghĩa chủ sở hữu quyền kiểm soát doanh nghiệp Trong trường hợp chủ doanh nghiệp không muốn từ bỏ quyền quản lý doanh nghiệp hình thức DNTN, CTHD, CTTNHH thành viên phù hợp Nếu khơng phải vấn đề quan trọng hình thức CTTNHH, CTCP lựa chọn - Khả chuyển nhượng bán doanh nghiệp Trong trình hoạt động, chủ sở hữu muốn chuyển nhượng phần vốn góp bán doanh nghiệp Xét yếu tố khả chuyển nhượng CTCP hình thức doanh 17 nghiệp có nhiều ưu vượt trội nhất; cổ đơng khơng phải cổ đơng sáng lập có quyền tự chuyển nhượng cổ phần CTCP niêm yết việc chuyển nhượng cổ phần cơng ty niêm yết dễ dàng nhiều Chủ DNTN không chuyển nhượng phần vốn góp cho người khác, nhiên chủ DNTN quyền bán doanh nghiệp phải chịu trách nhiệm với nghĩa vụ nợ mà doanh nghiệp chưa thực hiện, trừ trường hợp có thỏa thuận khác người mua, người bán,và chủ nợ CTHD, CTTNHH, CTCP có hạn chế định việc chuyển nhượng cổ phần Ở CTHD, thành viên hợp danh phép chuyển nhượng vốn đồng ý thành viên hợp danh khác; CTTNHH phép chuyển nhượng cho bên thứ ba sau chào bán phần vốn cho thành viên cịn lại khác CTCP, cổ đơng sáng lập bị hạn chế chuyển nhượng cổ phàn vòng năm đầu kể từ thành lập công ty - Khả huy động vốn Doanh nghiệp không dựa vào nguồn vốn góp chủ sở hữu để phát triển hoạt động kinh doanh Đến giai đoạn phát triển định, doanh nghiệp cần huy động nguồn vốn khác, chủ yếu thông qua việc phát hành chứng khốn vay ngân hàng Khơng có hạn chế theo luật khả vay vốn ngân hàng loại hình doanh nghiệp miễn doanh nghiệp đáp ứng đủ điều kiện vay vốn mục đích sử dụng vốn vay Tuy nhiên, khơng phải doanh nghiệp phát hành chứng khốn Vì vậy, cần cân nhắc đến khả phát hành chứng khốn loại hình doanh nghiệp để lựa chọn loại hình phù hợp với nhu cầu - Nghĩa vụ cơng bố cơng khai thơng tin đến hoạt động doanh nghiệp - Một vấn đề mà chủ sở hữu quan tâm việc bảo mật thông tin cá nhân thông tin doanh nghiệp Khi doanh nghiệp chủ sở hữu khơng có nghĩa vụ cơng bố thơng tin cơng chúng tính bảo mật trì Tuy nhiên, doanh nghiệp cổ đơng bắt đầu có nghĩa vụ cơng bố thơng tin cơng chúng chủ sở hữu phải chấp nhận thực tế cơng chúng biết đến thông tin nhạy cảm, sống đời tư có nhiều xáo trộn Vì vậy, 18 yếu tố quan trọng để cá nhân, tổ chức cân nhắc lựa chọn thành lập doanh nghiệp - Thuế thu nhập doanh nghiệp Thuế thu nhập ảnh hưởng đến lợi nhuận chia cho chủ sở hữu Tuy nhiên, theo quy định loại hình doanh nghiệp chịu mức thuế suất chung thuế thu nhập doanh nghiệp áp dụng với lợi nhuận doanh nghiệp (trừ trường hợp doanh nghiệp hưởng ưu đãi thuế suất hoạt động ngành nghề ưu đãi đầu tư kinh doanh) Ngoài thuế thu nhập doanh nghiệp, có hai loại thuế ảnh hưởng đến thu nhập chủ sở hữu là: (i) Thuế áp dụng cho chủ sở hữu liên quan đến khoản lợi nhuận cổ tức phân chia; (ii) Thuế áp dụng cho việc chuyển nhượng phần vốn góp cổ phần Về bản, khoản thuế có khác chủ sở hữu tổ chức cá nhân Chủ sở hữu tổ chức chịu thuế thu nhập doanh nghiệp với khoản lợi nhuận phân chia lợi nhuận chia cho chủ sở hữu lợi nhuận sau thuế thuế thu nhập doanh nghiệp không áp dụng hai lần tầng Công ty tầng thành viên cổ đông; chủ sở hữu cá nhân phải chịu thuế thu nhập cá nhân khoản lợi nhuận cổ tức phân chia Tình 1: DNTN An Bình thành lập chi nhánh Tp Hà Nội để kinh doanh ngành tổ chức, giới thiệu xúc tiến thương mại Dự định ông An khơng phù hợp Vì theo Khoản Điều 44 LDN 2020 “Chi nhánh đơn vị phụ thuộc doanh nghiệp, có nhiệm vụ thực tồn phần chức doanh nghiệp, bao gồm chức đại diện theo ủy quyền Ngành, nghề kinh doanh chi nhánh phải với ngành, nghề kinh doanh doanh nghiệp” chi nhánh DNTN An Bình kinh doanh ngành tổ chức, giới thiệu xúc tiến thương mại không với ngành nghề ban đầu doanh nghiệp vận tải hàng hóa đường 19 Ơng An thành lập thêm DNTN khác để thực kinh doanh ngành nghề buôn bán sắt thép Dự định ông An không phù hợp Căn theo Khoản Điều 188 LDN 2020 “Mỗi cá nhân quyền thành lập doanh nghiệp tư nhân Chủ doanh nghiệp tư nhân không đồng thời chủ hộ kinh doanh thành viên hợp danh công ty hợp danh” Do ông An chủ DNTN An Bình nên ơng An khơng thể thành lập thêm DNTN khác Dntn chịu trách nhiệm vô hạn, cá nhân ko thể chịu trách nhiệm vô hạn hai cơng ty khác ảnh hưởng lợi ích củ nợ DNTN An Bình đầu tư vốn để thành lập công ty TNHH thành viên để kinh doanh dịch vụ hỗ trợ liên quan đến quảng bá tổ chức tua du lịch Dự định ông An không phù hợp Căn theo Khoản Điều 188 LDN 2020 “Doanh nghiệp tư nhân không quyền góp vốn thành lập mua cổ phần, phần vốn góp cơng ty hợp danh, cơng ty trách nhiệm hữu hạn cơng ty cổ phần”, DNTN không đầu tư vốn để thành lập công ty TNHH thành viên, chủ DNTN (ơng An) đầu tư vốn.(chịu trách nhiệm trả nợ phạm vi vốn góp) dntn ko có tư cách pháp nhân nên ko thể đầu tư vốn để thành lập công ty tnhh thành viên Ơng An góp vốn với ơng Jerry (quốc tịch Hoa Kỳ) bà Anna Nguyễn (quốc tịch Việt Nam Canada) để thành lập hộ kinh doanh (HKD) kinh doanh ngành tổ chức, giới thiệu xúc tiến thương mại Dự định ông An không phù hợp Căn theo Khoản Điều 79 NĐ 01/2021/NĐ-CP “Hộ kinh doanh cá nhân thành viên hộ gia đình đăng ký thành lập chịu trách nhiệm toàn tài sản hoạt động kinh doanh hộ Trường hợp thành viên hộ gia đình đăng ký hộ kinh doanh ủy quyền cho thành viên làm đại diện hộ kinh doanh Cá nhân đăng ký hộ kinh doanh, người thành viên hộ gia đình ủy quyền làm đại diện hộ kinh doanh chủ hộ kinh doanh” theo Khoản Điều 80 NĐ 01/2021/NĐ-CP “Cá nhân, thành viên hộ gia đình 20 cơng dân Việt Nam có lực hành vi dân đầy đủ theo quy định Bộ luật Dân có quyền thành lập hộ kinh doanh theo quy định Chương này, trừ trường hợp sau đây: a) Người chưa thành niên, người bị hạn chế lực hành vi dân sự; người bị lực hành vi dân sự; người có khó khăn nhận thức, làm chủ hành vi; b) Người bị truy cứu trách nhiệm hình sự, bị tạm giam, chấp hành hình phạt tù, chấp hành biện pháp xử lý hành sở cai nghiện bắt buộc, sở giáo dục bắt buộc bị Tòa án cấm đảm nhiệm chức vụ, cấm hành nghề làm công việc định; c) Các trường hợp khác theo quy định pháp luật có liên quan.” Qua ta thấy để thành lập hộ kinh doanh cá nhân thành viên hộ gia đình phải bắt buộc cơng dân Việt Nam (tức có quốc tịch Việt Nam) ta thấy có ơng Jerry (quốc tịch Hoa Kỳ) nên việc thành lập nên hộ kinh doanh hồn tồn khơng Nếu có ơng An với bà Anna Nguyễn góp vốn thành lập hộ kinh doanh người có quốc tịch Việt Nam Bên cạnh ơng An chủ DNTN chịu trách nhiệm vô hạn (tức chịu trách nhiệm tồn tài sản mình) khơng thể có quyền thành lập thêm HKD, HKD loại hình chịu trách nhiệm vơ hạn Lưu ý: -Tất thành viên hộ gia đình phải mang quốc tịch Việt Nam - ông An làm chủ dntn ko thể đồng thời làm chủ hộ kinh doanh - họ ko phải thành viên hộ gia đình 21 Tình huống 2: Anh (chị) cho biết, theo Luật Doanh nghiệp lập luận CTCP Vincom hay sai? - Theo điểm d khoản điều 41 LDN 2020 lập luận CTCP Vincom - đúng, thuyết phục Bởi Cơng ty cổ phần (CTCP) tài bất động sản Vincon CTCP Vincom công ty thuộc loại hình kinh doanh tài bất động sản Việc Cơng ty Vincon lấy tên Vincon để đặt tên cho cơng ty mình, khác hai thương hiệu chữ N M cuối từ, chất hai chữ đọc tương tự Sự khác biệt không đủ để phân biệt rõ ràng hai tên doanh nghiệp, gây nhầm lẫn cho CTCP Vincom điểm d khoản điều 41 ghi trường hợp tên gây nhầm lẫn khác “một số chữ bảng chữ tiếng Việt, chữ F, J, Z, W viết liền cách sau tiên riêng doanh nghiệp đó” Khơng việc đặt tên dễ gây nhầm lẫn cịn làm ảnh hưởng đến uy tín CTCP Vincom, bắt tang cán Vincon đánh bạc phòng họp, khiến dư luận hiểu lầm thành cán Vincom Chính thế, lập luận CTCP Vincom hồn tồn thuyết phục có đủ để yêu cầu Công ty Vincon thay đổi lại tên để tránh gây nhầm lẫn xảy hiểu lầm làm danh tiếng CTCP Vincom 22 Tình h́ng sớ Bình luận hành vi góp vớn Dương, Thành, Trung, Hải -Hành vi góp vốn 800 triệu đồng tiền mặt Dương, Khoản Điều 34 LDN 2020, hợp pháp Hành vi góp vốn giấy nhận nợ Thành, Khoản & Điều 36 LDN 2020 thành viên trí định giá 1,2 tỷ đồng giấy nhận nợ xem loại tài sản, thuộc quyền tài sản (căn Điều 105 BLDS 2015), nên hành vi góp vốn hợp pháp +cty Thành Mỹ : chủ sở hữu có trascch nhiệm hữu hạn ( cơng ty tnhh/ hd) + cty Thành Mỹ : thành viên hợp danh trả nợ tồn tài sản -Hành vi góp vốn Trung ngơi nhà-quyền sở hữu trị giá 700 triệu, Khoản Điều 34 LDN 2020, hợp pháp Tuy nhiên, việc bên định giá nhà 1,5 tỷ giá trị thực tế 700 triệu vi phạm hành vi bị cấm Khoản Điều 16 LDN 2020 việc cố ý định giá tài sản góp vốn khơng giá trị -Hành vi góp vốn Hải theo quy định Khoản Điều 47 LDN 2020 thành viên phải góp vốn đủ cam kết thời hạn 90 ngày kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, Hải góp 500 triệu bên thỏa thuận cơng ty cần Hải góp tiếp tỷ lại, vi phạm quy định pháp luật Trong 90 ngày, góp 500 triệu sau 90 ngày , giá trị Hải góp 500tr Sau 90 ngày, tt góp them tỷ vi phạm cam kết ban đầu 23 ... khác Các chủ thể kinh doanh có nhiều người đại diện theo pháp luật Nhận định sai Chủ thể kinh doanh bao gồm: doanh nghiệp (CTTNHH, CTCP, CTHD, DNTN) hộ kinh doanh Theo khoản 2, điều 12 Luật doanh. .. hộ kinh doanh chủ hộ kinh doanh? ?? Như vậy, doanh nghiệp tư nhân có cá nhân làm chủ chịu trách nhiệm toàn tài sản hoạt động doanh nghiệp nên có người đại diện theo pháp luật cá nhân Về hộ kinh doanh, ... 12 Doanh nghiệp chỉ được kinh doanh ngành, nghề đăng ký với quan đăng ký kinh doanh Nhận định sai Theo khoản điều doanh nghiệp chủ động điều chỉnh quy mơ, ngành nghề kinh doanh, trình kinh doanh,