(TIỂU LUẬN) môn PHÁP LUẬT CHỦ THỂ KINH DOANH CHƯƠNG 1 NHỮNG vấn đề CHUNG về KINH DOANH và CHỦ THỂ KINH DOANH

Mọi chủ thể kinh doanh đều có thể có nhiều người đại diện theo pháp luật.Nhận định sai, vì không phải chủ thể nào cũng có nhiều người đại diện theo pháp luật như doanh nghiệp tư nhâ

Trang 1

ĐỀ CƯƠNG THẢO LUẬN MÔN HỌC PHÁP LUẬT VỀ CHỦ THỂ KINH DOANH

Chỉnh sửa, bổ sung: ThS Lê Nhật Bảo

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT TPHCM KHOA LUẬT THƯƠNG MẠI

MÔN: PHÁP LUẬT - CHỦ THỂ KINH DOANH

GIẢNG VIÊN: LÊ NHẬT BẢO

CHƯƠNG 1 NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG VỀ KINH DOANH VÀ CHỦ THỂ

KINH DOANH

I Nhận định:

1 Người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp phải cư trú tại Việt Nam.

Nhận định sai, vì theo Khoản 2 Điều 12 Luật Doanh nghiệp 2020 thì doanh nghiệp có thể

có nhiều người đại diện theo pháp luật và chỉ cần có ít nhất một người cư trú tại Việt Nam căn

cứ theo Khoản 3 Điều 12 Luật Doanh nghiệp 2020: “Doanh nghiệp phải bảo đảm luôn có ítnhất một người đại diện theo pháp luật cư trú tại Việt Nam Khi chỉ còn lại một người đạidiện theo pháp luật cư trú tại Việt Nam thì người này khi xuất cảnh khỏi Việt Nam phải ủyquyền bằng văn bản cho cá nhân khác cư trú tại Việt Nam thực hiện quyền và nghĩa vụ củangười đại diện theo pháp luật Trường hợp này, người đại diện theo pháp luật vẫn phải chịutrách nhiệm về việc thực hiện quyền và nghĩa vụ đã ủy quyền.”

Trang 2

2 Mọi chủ thể kinh doanh đều có thể có nhiều người đại diện theo pháp luật.

Nhận định sai, vì không phải chủ thể nào cũng có nhiều người đại diện theo pháp luật như

doanh nghiệp tư nhân chỉ có 1 người đại diện theo pháp luật, vì theo Khoản 3 Điều 190 LuậtDoanh nghiệp 2020 đã quy định: “Chủ doanh nghiệp tư nhân là người đại diện theo pháp luật,đại diện cho doanh nghiệp tư nhân với tư cách người yêu cầu giải quyết việc dân sự, nguyênđơn, bị đơn, người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan trước Trọng tài, Tòa án, đại diện chodoanh nghiệp tư nhân thực hiện quyền và nghĩa vụ khác theo quy định của pháp luật.”

3 Mọi tổ chức có tư cách pháp nhân đều có quyền thành lập doanh nghiệp

Nhận định sai Không phải mọi tổ chức có tư cách pháp nhân đều có quyền thành lập

doanh nghiệp Căn cứ vào điểm g khoản 2 Điều 17 Luật Doanh nghiệp 2020: “Tổ chức làpháp nhân thương mại bị cấm kinh doanh, cấm hoạt động trong một số lĩnh vực nhất địnhtheo quy định của Bộ luật Hình sự.”

4 Người thành lập doanh nghiệp phải thực hiện thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn cho doanh nghiệp.

Nhận định SAI Vì căn cứ theo Khoản 1 Điều 35 Luật Doanh nghiệp 2020, chỉ có thành

viên công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh và cổ đông công ty cổ phần thì mới phảichuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn cho công ty, còn tài sản được sử dụng vào hoạt độngkinh doanh của chủ doanh nghiệp tư nhân thì không phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữucho doanh nghiệp (Khoản 3 Điều 35 Luật Doanh nghiệp 2020)

5 Mọi tài sản góp vốn vào doanh nghiệp đều phải được định giá.

Nhận định SAI Vì chỉ có các tài sản không phải là Đồng Việt Nam như ngoại tệ tự do,

vàng mới cần phải được định giá, căn cứ theo Khoản 1 Điều 36 Luật Doanh nghiệp 2020:

“Tài sản góp vốn không phải là Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng phải đượccác thành viên, cổ đông sáng lập hoặc tổ chức thẩm định giá định giá và được thể hiện thànhĐồng Việt Nam”

6 Chủ sở hữu doanh nghiệp có tư cách pháp nhân chỉ chịu trách nhiệm hữu hạn đối với các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp.

Nhận định đ úng Vì theo Điều 46 Luật doanh nghiệp 2020 thì công ty TNHH sẽ có tư

cách pháp nhân kể từ ngày được cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp và có nội dungquy định là các thành viên sẽ chịu trách nhiệm về các khoản nợ nằm trong phạm vi số vốngóp vào doanh nghiệp

7 Các giấy tờ giao dịch của doanh nghiệp đều phải được đóng dấu.

Trang 3

Nhận định này đúng Vì theo Khoản 3 Điều 43 Luật Doanh nghiệp 2020: “… Doanh

nghiệp sử dụng dấu trong các giao dịch theo quy định của pháp luật.” Các giấy tờ giao dịchcủa doanh nghiệp phải được đóng dấu theo quy định của pháp luật

8 Đối tượng bị cấm thành lập doanh nghiệp thì đương nhiên bị cấm góp vốn vào doanh nghiệp

Sai, CSPL Đ17 Luật Doanh nghiệp 2020

Các đối tượng được quy định tại mục a, b Khoản 2 bị cấm thành lập doanh nghiệp vàcũng đương nhiên không được góp vốn vào doanh nghiệp được quy định tại K3 của Điều này.Như những đối tượng bị cấm góp vốn được quy định trong Luật CBCCVC thì chỉ có ngườiđứng đầu, cấp phó của người đứng đầu Còn những CBCCVC không giữ chức vụ quản lý thìkhông bị cấm góp vốn, mua cổ phần Nhưng ngoài ra, còn có nhiều đối tượng tuy bị cấmthành lập doanh nghiệp nhưng vẫn có thể được góp vốn vào doanh nghiệp như các đối tượngđược quy định tại mục c, d, đ, e, g tại Khoản 2 Điều 17 LDN 2020 Vì thế câu nhận định trên

là sai

9 Tên trùng là trường hợp tên của doanh nghiệp yêu cầu đăng ký được đọc giống như tên doanh nghiệp đã đăng ký

Sai CSPL K1 Đ41 LDN2020 quy định: “Tên trùng là tên tiếng Việt của doanh nghiệp đề

nghị đăng ký được viết hoàn toàn giống với tên tiếng Việt của doanh nghiệp đã đăng ký” vìthế tên trùng phải là tên được viết bằng tiếng Việt, hoàn toàn giống với tên Tiếng việt của DN

đã đăng ký nhưng trong đề thì không quy định rõ 2 yếu tố này Căn cứ vào K2 Đ41 Luật DN

2020 ghi rõ: Các trường hợp được coi là tên gây nhầm lẫn với tên của doanh nghiệp đã đăng

ký bao gồm: Tên tiếng Việt của doanh nghiệp đề nghị đăng ký được đọc giống tên doanhnghiệp đã đăng ký; Trường hợp trên phải là tên gây nhầm lẫn chứ không phải tên trùng, vì thếcâu nhận định trên là sai

10 Tên doanh nghiệp bằng tiếng nước ngoài là tên được dịch từ tên tiếng Việt sang một trong những tiếng nước ngoài tương ứng.

Nhận định sai vì theo Điều 39 Luật DN 2020: “Tên doanh nghiệp bằng tiếng nước ngoài

là tên được dịch từ tên tiếng Việt sang một trong những tiếng nước ngoài hệ chữ La-tinh Khidịch sang tiếng nước ngoài, tên riêng của doanh nghiệp có thể giữ nguyên hoặc dịch theonghĩa tương ứng sang tiếng nước ngoài.”

=> Vì vậy, nếu tiếng nước ngoài không phải hệ chữ La-tinh sẽ không dịch được

11 Chi nhánh và văn phòng đại diện đều có chức năng thực hiện hoạt động kinh doanh sinh lợi trực tiếp.

Sai CSPL K1, K2 Điều 44 của Luật DN 2020 thì chỉ có chi nhánh được thực hiện một

Trang 4

tiếp như công ty mẹ Còn văn phòng đại diện không được thực hiện chức năng kinh doanhcủa Doanh nghiệp, chỉ đại diện theo uỷ quyền cho lợi ích của Doanh nghiệp và bảo vệ các lợiích đó Vì thế câu nhận định trên là sai.

12 Doanh nghiệp chỉ được kinh doanh trong các ngành, nghề đã đăng ký với cơ quan đăng ký kinh doanh.

=> Nhận định này Sai Theo luật cũ, ngành nghề kinh doanh được quy định trong Giấy

chứng nhận đăng kí doanh nghiệp Doanh nghiệp chỉ được kinh doanh trong các ngành nghề

đã được ghi trong giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp Trường hợp doanh nghiệp muốnkinh doanh thêm ngành nghề nào, phải đi đăng kí bổ sung ngành nghề mới, và sau khi đượccấp giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp mới, thì mới được kinh doanh ngành nghề đó.Điều này đã làm mất đi cơ hội kinh doanh của doanh nghiệp Nếu doanh nghiệp kí kết hợpđồng để kinh doanh những ngành nghề chưa đăng kí

Để tạo điều kiện doanh nghiệp, tiếp cận cơ hội kinh doanh kịp thời, nhanh nhất, LuậtDoanh nghiệp 2014 đã quy định tại khoản 1, Điều 7, Doanh nghiệp được quyền tự do kinhdoanh trong những ngành, nghề mà luật không cấm

Đồng thời, theo Điều 29, trong nội dung của Giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệpkhông còn quy định về việc ghi ngành nghề kinh doanh trên Giấy chứng nhận đăng kí doanhnghiệp

Tuy nhiên, tự do nào cũng có những giới hạn của nó

1) Doanh nghiệp không được kinh doanh trong những ngành nghề mà pháp luật cấm(khoản 6, Điều 17, Luật Doanh nghiệp) Hiện tại, theo Luật đầu tư 2014, chỉ cấm kinh doanh

6 ngành nghề:

a) Kinh doanh chất ma túy

b) Khoáng vật

c) Thực vật động vật hoang dã

d) Kinh doanh mại dâm

e) Mua bán người, mô, bộ phận cơ thể người

f) Hoạt động kinh doanh liên quan đến sinh sản vô tính trển người

2) Khi kinh doanh ngành nghề có điều kiện, doanh nghiệp phải đáp ứng đủ điều kiện kinhdoanh theo quy định của Luật đầu tư và bảo đảm duy trì đủ điều kiện đầu tư kinh doanh đótrong suốt quá trình hoạt động kinh doanh

Theo khoản 6, Điều 17, Doanh nghiệp bị cấm kinh doanh các ngành, nghề đầu tư kinhdoanh có điều kiện khi chưa đủ các điều kiện kinh doanh theo quy định của Luật đầu tư hoặckhông bảo đảm duy trì đủ điều kiện kinh doanh trong quá trình hoạt động

Trang 5

Những ngành nghề kinh doanh có điều kiện được quy định tại Phụ lục 4, Luật đầu tư (267ngành nghề kinh doanh có điều kiện), Điều kiện kinh doanh có điều kiện cụ thể thì trong luậtchuyên ngành.

3) Doanh nghiệp phải thông báo với cơ quan đăng kí kinh doanh khi thay đổi về ngànhnghề kinh doanh (điểm a, khoản 1, Điều 32) Người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệpchịu trách nhiệm thông báo thay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp trong thời hạn 10 ngày,

kể từ ngày có thay đổi

Như vậy, trong trường hợp doanh nghiệp kinh doanh ngành nghề mới trong ngành, nghềkhông bị cấm hoặc không phải là ngành nghề kinh doanh có điều kiện, thì doanh nghiệp đượcquyền tiến hành hoạt động kinh doanh trước, rồi sau đó thông báo sau Việc thông báo chỉ đểnhằm đảm bảo quản lý nhà nước Nếu vi phạm nghĩa vụ thông báo, thì sẽ bị xử phạt vi phạmhành chính, chứ hợp đồng đã kí kết không bị vô hiệu

13 Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư đồng thời là Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp.

=> Nhận định này Sai Giấy chứng nhận đăng kí đầu tư được quy định theo luật đầu tư ;

Giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp do Luật Doanh nghiệp điều chỉnh

Giấy chứng nhận đăng kí đầu tư: cấp cho nhà đầu tư nước ngoài khi đầu tư tại Việt Nam.Đối với nhà đầu tư nước ngoài khi muốn mở doanh nghiệp tại Việt Nam, phải thông qua 2 thủtục:

1) Đăng kí đầu tư theo Luật đầu tư để cấp giấy chứng nhận đăng kí đầu tư;

2) Đăng kí doanh nghiệp theo Luật Doanh nghiệp để lấy giấy chứng nhận đăng kí doanhnghiệp

Còn đối với nhà đầu tư trong nước, chỉ cần 1 thủ tục, đó là đăng kí doanh nghiệp để lấygiấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp

14 Mọi thay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp phải được cấp lại Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp mới.

Nhận định trên là đúng Vì căn cứ theo điều 28 luật doanh nghiệp 2020 Giấy chứng nhận

đăng ký doanh nghiệp bao gồm các nội dung chủ yếu sau đây:

1 Tên doanh nghiệp và mã số doanh nghiệp;

2 Địa chỉ trụ sở chính của doanh nghiệp;

3 Họ, tên, địa chỉ liên lạc, quốc tịch, số giấy tờ pháp lý của cá nhân đối với người đạidiện theo pháp luật của công ty trách nhiệm hữu hạn và công ty cổ phần; đối với thành viênhợp danh của công ty hợp danh; đối với chủ doanh nghiệp của doanh nghiệp tư nhân Họ, tên,địa chỉ liên lạc, quốc tịch, số giấy tờ pháp lý của cá nhân đối với thành viên là cá nhân; tên,

Trang 6

mã số doanh nghiệp và địa chỉ trụ sở chính của thành viên là tổ chức đối với công ty tráchnhiệm hữu hạn;

4 Vốn điều lệ đối với công ty, vốn đầu tư đối với doanh nghiệp tư nhân

Như vậy, khi doanh nghiệp thực hiện thay đổi những thông tin trên Giấy chứng nhậnđăng ký doanh nghiệp phải tiến hành cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp với nhữngthông tin mới

15 Doanh nghiệp không có quyền kinh doanh ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện khi chưa đủ các điều kiện kinh doanh.

Đúng Vì theo Điều 7 Nghị định 78/2015/NĐ-CP ngày 14/09/2015 của Chính phủ về

đăng ký doanh nghiệp, quy định: “Doanh nghiệp được quyền kinh doanh ngành, nghề đầu tưkinh doanh có điều kiện kể từ khi có đủ điều kiện theo quy định của pháp luật và phải bảođảm đáp ứng các điều kiện đó trong suốt quá trình hoạt động.”(khoản 8)

16 Mọi điều kiện kinh doanh đều phải được đáp ứng trước khi đăng ký kinh doanh ngành nghề kinh doanh có điều kiện

Sai Chứng chỉ hành nghề, chứng chỉ đầu tư kinh doanh trước đây là điều kiện mà doanh

nghiệp phải đáp ứng trước khi doanh nghiệp kinh doanh ngành mà có điều kiện là phải cóchứng chỉ Nhưng hiện nay theo quy định mới thì điều kiện này không bắt buộc doanh nghiệpphải đáp ứng trước khi thành lập hoặc đăng kí với ngành nghề đó nữa

17 Công ty con là đơn vị phụ thuộc của công ty mẹ

Sai Công ty con là một chủ thể doanh nghiệp có giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh

riêng, là đơn vị kinh doanh độc lập không phụ thuộc vào doanh nghiệp mẹ trong báo cáo tàichính kế toán, có mã số thuế riêng, nộp thuế TNDN riêng Khoản 2 điều 190 LDN cũng đãquy định :’’Hợp đồng, giao dịch và quan hệ khác giữa cty mẹ và cty con đều phải được thiếtlập và thực hiện độc lập theo điều kiện áp dụng đối với các chủ thể độc lập’’

18 Doanh nghiệp xã hội có quyền có nhiều người đại diện theo pháp luật.

Doanh nghiệp xã hội có thể là doanh nghiệp tư nhân, công ty trách nhiệm hữu hạn, công tyhợp danh hoặc công ty cổ phần

Trong trường hợp doanh nghiệp xã hội là công ty trách nhiệm hữu hạn và công ty cổ phần.Theo quy định tại khoản 2 Điều 12 Luật doanh nghiệp 2020: “công ty trách nhiệm hữu hạn vàcông ty cổ phần có thể có một hoặc nhiều người đại diện theo pháp luật”

Trong trường hợp doanh nghiệp xã hội là công ty hợp danh Theo quy định tại Khoản 1Điều 184 Luật Doanh nghiệp 2020: “Các thành viên hợp danh là người đại diện theo phápluật của công ty và tổ chức điều hành hoạt động kinh doanh hằng ngày của công ty Mọi hạnchế đối với thành viên hợp danh trong thực hiện công việc kinh doanh hằng ngày của công ty

Trang 7

chỉ có hiệu lực đối với bên thứ ba khi người đó được biết về hạn chế đó” Như vậy, công tyhợp danh có quyền có nhiều người đại diện.

Trong trường hợp doanh nghiệp xã hội là doanh nghiệp tư nhân Theo quy định tại khoản 3Điều 190 Luật Doanh nghiệp 2020: “Chủ doanh nghiệp tư nhân là người đại diện theo phápluật, đại diện cho doanh nghiệp tư nhân với tư cách người yêu cầu giải quyết việc dân sự,nguyên đơn, bị đơn, người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan trước Trọng tài, Tòa án, đại diệncho doanh nghiệp tư nhân thực hiện quyền và nghĩa vụ khác theo quy định của pháp luật” Vìvậy, theo pháp luật doanh nghiệp tư nhân chỉ co duy nhất một người đại diện theo pháp luật

Nhận định trên sai vì doanh nghiệp xã hội có quyền có nhiều người đại diện trong trường

hợp là công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh hoặc công ty cổ phần Doanh nghiệp xãhội có duy nhất một người đại diện trong trường hợp là doanh nghiệp tư nhân

19 Mọi thay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp đều phải thực hiện thủ tục để được cấp lại Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp.

Nhận định sai Vì Theo khoản 1 Điều 30 Luật Doanh nghiệp 2020, doanh nghiệp phải đăng

ký với cơ quan đăng ký kinh doanh khi thay đổi nội dung giấy chứng nhận đăng ký doanhnghiệp quy định tại Điều 28 của Luật Doanh nghiệp 2020

Bên cạnh đó, theo Nghị định 01/2021/NĐ-CP khi thay đổi một số nội dung khác như: thayđổi ngành, nghề kinh doanh; thay đổi thông báo thuế…(là những nội dung không có tronggiấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp) thì doanh nghiệp cũng phải làm thủ tục thông báothay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp nhưng không thay đổi giấy phép đăng ký kinhdoanh

20 Doanh nghiệp nhà nước chỉ có thể tồn tại dưới loại hình công ty cổ phần.

Nhận định sai Căn cứ vào Điều 88 Luật Doanh nghiệp 2020 doanh nghiệp nhà nước có thể

tồn tại dưới loại hình Công ty TNHH 1 thành viên do Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ;Công ty TNHH 2 thành viên trở lên do Nhà nước nắm giữ trên 50% vốn điều lệ; Công ty cổphần do Nhà nước nắm giữ trên 50% vốn điều lệ

Trang 8

- Người quản lý doanh nghiệp là

người quản lý DNTN và người

quản lý công ty, bao gồm: chủ

DNTN, thành viên hợp danh, Chủ

tịch HĐTV, thành viên HĐTV,

Chủ tịch công ty, Chủ tịch HĐQT,

thành viên HĐQT, Giám đốc hoặc

Tổng giám đốc, cá nhân giữ chức

danh quản lý khác theo Điều lệ

công ty

- Cơ sở pháp lý: Khoản 24,25 Điều

4 Luật Doanh nghiệp 2020

Góp vốn là việc góp tài sản để tạothành vốn điều lệ của công ty, baogồm góp vốn để thành lập công tyhoặc góp thêm vốn điều lệ của công ty

doanh nghiệp tại Việt Nam

a) Cơ quan nhà nước, đơn vị lực

lượng vũ trang nhân dân sử dụng

tài sản nhà nước để thành lập

doanh nghiệp kinh doanh thu lợi

riêng cho cơ quan, đơn vị mình;

b) Cán bộ, công chức, viên chức

theo quy định của Luật Cán bộ,

công chức và Luật Viên chức;

c) Sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân

chuyên nghiệp, công nhân, viên

chức quốc phòng trong các cơ

quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân

dân Việt Nam; sĩ quan, hạ sĩ quan

chuyên nghiệp, công nhân công an

Tổ chức, cá nhân sau đây không cóquyền góp vốn vào doanh nghiệp a) Cơ quan nhà nước, đơn vị lựclượng vũ trang nhân dân sử dụng tàisản nhà nước góp vốn vào doanhnghiệp để thu lợi riêng cho cơ quan,đơn vị mình;

b) Đối tượng không được góp vốn vàodoanh nghiệp theo quy định của LuậtCán bộ, công chức, Luật Viên chức,Luật Phòng, chống tham nhũng

Như vậy, đối tượng có quyền góp vốnvào doanh nghiệp rộng hơn đối tượng

Cơ sở pháp lý: Khoản 3 Điều 17 LuậtDoanh nghiệp 2020

Trang 9

trong các cơ quan, đơn vị thuộcCông an nhân dân Việt Nam, trừngười được cử làm đại diện theo

ủy quyền để quản lý phần vốn gópcủa Nhà nước tại doanh nghiệphoặc quản lý tại doanh nghiệp nhànước;

d) Cán bộ lãnh đạo, quản lýnghiệp vụ trong doanh nghiệp nhànước theo quy định tại điểm akhoản 1 Điều 88 của Luật này, trừngười được cử làm đại diện theo

ủy quyền để quản lý phần vốn gópcủa Nhà nước tại doanh nghiệpkhác;

đ) Người chưa thành niên; người

bị hạn chế năng lực hành vi dânsự; người bị mất năng lực hành vidân sự; người có khó khăn trongnhận thức, làm chủ hành vi; tổchức không có tư cách pháp nhân;e) Người đang bị truy cứu tráchnhiệm hình sự, bị tạm giam, đangchấp hành hình phạt tù, đang chấphành biện pháp xử lý hành chínhtại cơ sở cai nghiện bắt buộc, cơ

sở giáo dục bắt buộc hoặc đang bịTòa án cấm đảm nhiệm chức vụ,cấm hành nghề hoặc làm côngviệc nhất định; các trường hợpkhác theo quy định của Luật Phásản, Luật Phòng, chống thamnhũng

Trang 10

Trường hợp Cơ quan đăng ký kinhdoanh có yêu cầu, người đăng kýthành lập doanh nghiệp phải nộpPhiếu lý lịch tư pháp cho Cơ quanđăng ký kinh doanh;

g) Tổ chức là pháp nhân thươngmại bị cấm kinh doanh, cấm hoạtđộng trong một số lĩnh vực nhấtđịnh theo quy định của Bộ luậtHình sự

Cở sở pháp lý: Khoản 2 Điều 17Luật Doanh nghiệp 2020

2 Để đăng ký thành lập doanh nghiệp, người thành lập doanh nghiệp cần chuẩn bị những vấn đề pháp lý nào? Vì sao?

* Giai đoạn 1: chuẩn bị đầy đủ thông tin để lập hồ sơ thành lập công ty

- Chọn loại hình doanh nghiệp phù hợp: Ở nước ta có 5 loại hình phổ biến

+ Công ty TNHH 1 thành viên / 2 thành viên trở lên

+ Công ty cổ phần

+ Doanh nghiệp tư nhân

+ Công ty hợp danh

- Xác định thành viên/ cổ đông góp vốn hay sẽ tự đầu tư

- Đặt tên cho công ty theo đúng quy định của pháp luật

- Chuẩn bị địa chỉ đặt trụ sở công ty: Theo Điều 42, Luật doanh nghiệp 2020 thì địa chỉ trụ sởchính của doanh nghiệp là địa điểm liên lạc của doanh nghiệp trên lãnh thổ Việt Nam, có địachỉ được xác định gồm số nhà, ngách, hẻm, ngõ phố, phố, đường hoặc thôn, xóm, ấp, xã,phường, thị trấn, huyện, quận, thị xã, thành phố thuộc tỉnh, tỉnh, thành phố trực thuộc trungương; quốc gia; số điện thoại, số fax và thư điện tử (nếu có)

- Lựa chọn ngành nghề kinh doanh

- Xác định vốn điều lệ

Trang 11

- Lựa chọn người đại diện theo pháp luật: Chức danh người đại diện là Giám Đốc (Tổng giámđốc), Chủ tịch Hội đồng thành viên/quản trị, và các chức danh quản lý khác quy định tại điều

lệ công ty Người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp phải thường trú tại Việt nam;trường hợp vắng mặt ở Việt Nam trên 30 ngày thì phải ủy quyền bằng văn bản cho ngườikhác theo quy định tại Điều lệ doanh nghiệp để thực hiện các quyền và nghĩa vụ của ngườiđại diện theo pháp luật của doanh nghiệp

* Giai đoạn 2: Soạn thảo, nộp hồ sơ thành lập công ty

- Bước 1: soạn thảo hồ sơ thành lập công ty

+ Hồ sơ cần chuẩn bị để thành lập doanh nghiệp gồm:

+ CMND/CCCD hoặc Hộ chiếu còn hiệu lực (bản sao có chứng thực) của chủ đầu tư, cácthành viên góp vốn, cổ đông và người đại diện theo pháp luật

+ Giấy đề nghị đăng ký kinh doanh;

+ Điều lệ Công ty;

+ Danh sách thành viên/cổ đông (TNHH hai thành viên trở lên, Cổ phần);

+ Và một số giấy tờ khác tùy trường hợp đặc biệt;

- Bước 2: nộp hồ sơ và nhận kết quả

- Bước 3: đăng bố cáo

* Giai đoạn 3: Khắc con dấu

+ Dấu bao gồm dấu được làm tại cơ sở khắc dấu hoặc dấu dưới hình thức chữ ký số

+ Doanh nghiệp quyết đính loại dấu, số lượng, hình thức và nội dung dấu của doanh nghiệp,chi nhánh, văn phòng đại diện và đơn vị khác của doanh nghiệp

+ Việc quản lý và lưu giữ dấu thực hiện theo quy định của Điều lệ công ty hoặc quy chế dodoanh nghiệp, chi nhánh, văn phòng đại diện hoặc đơn vị khác của doanh nghiệp có dấu banhành

Doanh nghiệp sử dụng dấu trong các giao dịch theo quy định của pháp luật

3 Trình bày và cho ý kiến nhận xét về thủ tục thành lập doanh nghiệp theo quy định của pháp luật hiện hành

* Thủ tục thành lập doanh nghiệp theo Luật Doanh nghiệp 2020:

Trang 12

- Các loại văn bản trong hồ sơ ĐKDN: Đ19 - Đ22 LDN + Nghị định số 01/2021/NĐ-CP +Thông tư số 01/2021/TT-BKHĐT.

Người thành lập doanh nghiệp hoặc doanh nghiệp tự kê khai hồ sơ ĐKDN và chịu tráchnhiệm trước pháp luật về tính hợp pháp, trung thực và chính xác của các thông tin kê khaitrong hồ sơ ĐKDN và các báo cáo

Cơ quan đăng ký kinh doanh chịu trách nhiệm về tính hợp lệ của hồ sơ

- Cơ quan có thẩm quyền cấp GCNĐKDN cho doanh nghiệp là Phòng đăng ký kinh doanhthuộc Sở Kế hoạch và Đầu tư nơi doanh nghiệp dự định đặt trụ sở chính

Lưu ý: “Trường hợp luật khác có quy định đặc thù về việc thành lập, tổ chức quản lý, tổ chứclại, giải thể và hoạt động có liên quan của doanh nghiệp thì áp dụng quy định của luật đó”(Đ3 LDN)

- Các bước đăng kí doanh nghiệp (Đ26 LDN):

 Bước 1: chuẩn bị hồ sơ

 Bước 2: nộp hồ sơ đến CQĐKKD theo phương thức sau đây:

 Đăng ký doanh nghiệp trực tiếp tại CQĐKKD;

 Đăng ký doanh nghiệp qua dịch vụ bưu chính;

 Đăng ký doanh nghiệp qua mạng thông tin điện tử

 Bước 3: cơ quan đăng ký kinh doanh cấp GCNĐKDN trong thời hạn 03 ngàylàm việc, kể từ ngày nhận hồ sơ hợp lệ

- Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp

+ GCNĐKDN là văn bản bằng bản giấy hoặc bản điện tử ghi lại những thông tin về đăng kýdoanh nghiệp mà CQĐKKD cấp cho doanh nghiệp

+ Đặc điểm:

• GCNĐKDN có hiệu lực trong phạm vi toàn quốc

• GCNĐKDN đồng thời là Giấy chứng nhận đăng ký thuế

• Các thông tin trên GCNĐKDN có giá trị pháp lý kể từ ngày cấp

- Dấu của doanh nghiệp

• Dấu bao gồm dấu được làm tại cơ sở khắc dấu hoặc dấu dưới hình thức chữ ký số

Trang 13

• Doanh nghiệp quyết đính loại dấu, số lượng, hình thức và nội dung dấu của doanh nghiệp,chi nhánh, văn phòng đại diện và đơn vị khác của doanh nghiệp.

• Việc quản lý và lưu giữ dấu thực hiện theo quy định của Điều lệ công ty hoặc quy chế dodoanh nghiệp, chi nhánh, văn phòng đại diện hoặc đơn vị khác của doanh nghiệp có dấu banhành

• Doanh nghiệp sử dụng dấu trong các giao dịch theo quy định của pháp luật

4 Luật Doanh nghiệp bảo hộ đối với tên doanh nghiệp như thế nào?

Tên doanh nghiệp theo Luật Doanh nghiệp bao gồm 2 yếu tố: đó là loại hình công ty và tênriêng Tên doanh nghiệp phải được viết in hoa trên các giấy tờ giao dịch hay trong hồ sơ công

ty Điều 39 Luật doanh nghiệp quy định không được đặt tên công ty trùng hoặc gây nhầm lẫnvới các đơn vị đã đăng ký trước đó Dưới góc độ pháp luật sở hữu trí tuệ thì đăng ký bảo hộtên công ty không nằm trong đối tượng quyền sở hữu công nghiệp được bảo hộ, chỉ có tênthương mại mới nằm trong đối tượng bảo hộ theo quy định tại Khoản 2, Điều 3, Luật sở hữutrí tuệ Tên thương mại được hiểu là tên gọi của tổ chức, cá nhân dùng trong hoạt động kinhdoanh để phân biệt chủ thể kinh doanh mang tên gọi đó với chủ thể kinh doanh khác trongcùng lĩnh vực và khu vực kinh doanh (khoản 21, Điều 4, Luật SHTT) Như vậy, để được bảo

vệ bằng pháp luật sở hữu trí tuệ thì đối tượng bảo hộ phải là tên thương mại

5 Doanh nghiệp được kinh doanh trong phạm vi những ngành, nghề nào? Vì sao?

Kể từ khi doanh nghiệp được thành lập, phạm vi hoạt động của doanh nghiệp phải tuânthủ các quy định của pháp luật và điều lệ Phạm vi hoạt động của doanh nghiệp thể hiện thôngqua ngành nghề kinh doanh của doanh nghiệp đã đăng ký với cơ quan đăng ký kinh doanhtrong hồ sơ đăng ký doanh nghiệp hoặc các hoạt động được ghi nhận trên giấy chứng nhậnđầu tư (nếu áp dụng); hồ sơ đăng ký doanh nghiệp; cổng thông tin quốc gia về đăng ký doanhnghiệp, giấy phép kinh doanh (nếu áp dụng) và các quy định tại điều lệ doanh nghiệp

Doanh nghiệp được quyền tự do kinh doanh những ngành nghề mà pháp luật không cấmđược qui định tại K1 Điều 7 của LDN 2020 Quyền này tất nhiên vẫn phải đảm bảo đi kèmvới những nghĩa vụ và điều kiện pháp lý mà pháp luật doanh nghiệp đã quy định Theo đó,doanh nghiệp có nghĩa vụ đáp ứng đủ điều kiện kinh doanh khi kinh doanh ngành, nghề đầu

tư kinh doanh có điều kiện theo quy định của Luật đầu tư và bảo đảm duy trì đủ điều kiện đầu

tư kinh doanh đó trong suốt quá trình hoạt động kinh doanh; và thực hiện đầy đủ, kịp thời cácnghĩa vụ về đăng ký doanh nghiệp, đăng ký thay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp, côngkhai thông tin về thành lập và hoạt động, báo cáo và các nghĩa vụ khác theo quy định củapháp luật (quy định tại khoản 1 và khoản 2 Điều 8 Luật DN)

Trang 14

Như vậy, tổng hợp các quy định về quyền và nghĩa vụ của doanh nghiệp được điều chỉnh

ở Luật DN hiện hành, có thể tóm tắt các nội dung chính xác như sau:

Doanh nghiệp phải thực hiện kê khai các ngành, nghề kinh doanh khi tiến hành đăng kýdoanh nghiệp và phải đảm bảo đủ điều kiện kinh doanh với các ngành nghề mà mình đăng ký.Trong thời gian hoạt động, doanh nghiệp có quyền thực hiện kinh doanh ở các lĩnh vực ngànhnghề khác tuy nhiên phải đảm bảo thông báo bổ sung, thay đổi ngành nghề kinh doanh theoquy định tại Điều 56 Nghị định 01/2021/NĐ-CP

Tuy nhiên, vì một số lí do như an ninh quốc phòng, sức khỏe của cộng đồng mà pháp luậtquy định một số ngành, nghề kinh doanh phải có những điều kiện bắt buộc mới được đăng kýkinh doanh Các ngành nghề đó được qui định tại Phụ lục 4 NĐ số 03/2016/QH14

6 Phân biệt doanh nghiệp có chế độ trách nhiệm tài sản vô hạn với doanh nghiệp có chế độ trách nhiệm tài sản hữu hạn

Giống nhau: Trách nhiệm hữu hạn và trách nhiệm vô hạn là chế độ (hình thức) chịu tráchnhiệm về các tài sản và khoản nợ trong hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp

Khác nhau: Chủ yếu về giới hạn chịu trách nhiệm thành viên cổ đông của công ty và chủ

sở hữu doanh nghiệp (bản thân chính công ty đó)

Chế độ trách nhiệm hữu hạn: Khi doanh nghiệp giải thể hoặc phá sản, chủ sở hữu, ngườigóp vốn kinh doanh chỉ phải thanh toán các khoản nợ tối đa bằng số vốn đã góp vào công ty

Cụ thể hơn là công ty phải trả nợ bằng tất cả số tài sản hiện có nếu không còn tài sản nào đểtrả nợ nữa thì thành viên cổ đông cũng không phải có nghĩa vụ dùng tài sản cá nhân của mình

để trả nợ thay cho công ty Công ty có tư cách pháp nhân thì phải chịu trách nhiệm bằng tàisản của chính nó Loại hình doanh nghiệp: Công ty cổ phần, công ty hữu hạn

+ VD: Lúc thành lập công ty cổ phần thì thành viên của cty góp vốn 10 triệu Cty làm ăn

1 năm nợ 10 tỷ thì cty phải có trách nhiệm thanh toán khoản nợ ấy bằng tất cả số tài sản vốn

có của mình và nếu không đủ tài sản để thanh toán nữa thì chủ nợ cũng không thể đòi thànhviên trả hơn 10 triệu, thành viên chỉ trả nợ trong phạm vi góp vốn của mình

Chế độ trách nhiệm vô hạn: Khi doanh nghiệp giải thể hoặc phá sản, chủ sở hữu, ngườigóp vốn kinh doanh phải thanh toán các khoản nợ bằng số vốn góp vào doanh nghiệp Nếuchưa thanh toán đủ, chủ sở hữu, người góp vốn kinh doanh phải dùng tài sản cá nhân củamình để thanh toán

Loại hình doanh nghiệp: Doanh nghiệp tư nhân, công ty hợp danh

+ VD: Thành viên công ty hợp doanh góp vốn 10tr để thành lập doanh nghiệp, lúc làm ăncông ty nợ 10 tỷ và công ty chỉ trả nợ với số tiền 10tr thì chủ nợ có quyền bắt công ty hợpdoanh phải trả phần tiền còn thiếu, trả đến khi nào hết nợ thì thôi Việc lựa chọn loại hình

Trang 15

doanh nghiệp rất quan trọng hiện nay, nếu muốn thành lập Doanh nghiệp thì phải tìm hiểu kĩcác loại hình để hạn chế việc làm ăn thua lỗ về sau.

7 Phân tích các hình thức kinh doanh có điều kiện theo quy định của pháp luật? Cho ví dụ đối với mỗi hình thức kinh doanh có điều kiện.

Phân tích các hình thức kinh doanh có điều kiện theo quy định của pháp luật:

Đối với các ngành, nghề kinh doanh có điều kiện thì tùy từng ngành, nghề kinh doanh

mà doanh nghiệp sẽ được yêu cầu phải:

– Xin giấy phép kinh doanh do cơ quan nhà nước có thẩm quyền cấp cho ngành nghềkinh doanh đó (ví dụ như đối với ngành sản xuất phim, doanh nghiệp phải có giấy chứngnhận đủ điều kiện kinh doanh do Cục Điện ảnh cấp trước khi làm thủ tục đăng ký kinhdoanh);

– Đáp ứng các quy định về tiêu chuẩn vệ sinh môi trường, vệ sinh an toàn thực phẩm; quyđịnh về phòng cháy, chữa cháy, trật tự xã hội, an toàn giao thông và quy định về các yêu cầukhác đối với hoạt động kinh doanh tại thời điểm thành lập và trong suốt quá trình hoạt độngcủa doanh nghiệp (ví dụ như kinh doanh vũ trường, karaoke)

- Giấy phép kinh doanh: (hay còn được gọi là “giấy phép con”) là loại giấy tờ do cơ quanNhà nước có thẩm quyền cho phép các doanh nghiệp tiến hành hoạt động kinh doanh khi đãđáp ứng các điều kiện ràng buộc

Ví dụ: giấy phép kinh doanh dịch vụ lữ hành quốc tế

- Giấy chứng nhận đủ điều kiện kinh doanh Sau khi được cấp giấy chứng nhận này thìchủ thể được phép tiến hành kinh doanh trong ngành nghề, lĩnh vực đã đăng ký

Ví dụ: giấy chứng nhận đủ điều kiện sản xuất mỹ phẩm

8 Phân biệt vốn điều lệ, vốn pháp định và vốn đầu tư.

Trang 16

Tiêu chí

Vốn điều lệ Vốn pháp

Khái niệm

Vốn điều lệcông ty là tổng sốvốn do các thànhviên hoặc cổđông góp hoặccam kết góptrong một thờihạn nhất định vàđược ghi vàođiều lệ công ty

Vốn phápđịnh là mức vốntối thiểu màdoanh nghiệpphải đảm bảo đápứng khi đăng kýngành kinh doanh

có điều kiện đểthành lập doanhnghiệp hoặc bổsung ngành nghềkinh doanh Tuỳtừng ngành nghềkinh doanh màvốn pháp địnhlớn hay nhỏ

Vốn đầu tư

dự án là tổng tất

cả các nguồn vốnđược góp vào dự

án đầu tư để thựchiện hoàn thành

dự án

Đặc điểm

- Tài sản gópvốn có thể là tiềnViệt Nam, ngoại

tệ tự do chuyểnđổi, vàng, giá trịquyền sử dụngđất, giá trị quyền

sở hữu trí tuệ,công nghệ, bíquyết kĩ thuật,các tài sản khácghi trong Điều lệcông ty do thànhviên góp để tạothành vốn củacông ty

- Pháp luậtkhông quy địnhmức vốn điều lệtối thiểu/tối đakhi thành lập

- Vốn phápđịnh ở Việt Namđược xác địnhtheo từng ngành,nghề kinh doanh

cụ thể, không ápdụng cho từngloại hình doanhnghiệp

- Việc quyđịnh mức vốnvốn pháp định cụthể ở Việt Namchủ yếu được xácđịnh thông quacác văn bản dướiluật do các cơquan hành phápban hành

-Vốn đầu tưthường phổ biếntrong các doanhnghiệp có vốnđầu tư nướcngoài (sau đâygọi là doanhnghiệp FDI).-Vốn đầu tưthường gắn liềnvới các dự án đầu

tư cụ thể và đượcthể hiện trên giấychứng nhận đăng

ký đầu tư Tuynhiên có nhiềudoanh nghiệpViệt Nam đượccấp phép thựchiện dự án đầu tưnên cũng thể hiện

Trang 17

9 Vai trò của người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp như thế nào?

Vai trò của người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp là:

 Theo quy định của Bộ luật Dân sự 2015, Điều 134 về đại diện, vai trò của người đạidiện nói chung, cũng như người đại diện theo pháp luật nói riêng: "Cá nhân (người đại diện)nhân danh và vì lợi ích của pháp nhân khác (người được đại diện) xác lập, thực hiện giao dịchdân sự."

 Theo Khoản 1 Điều 12 Luật Doanh nghiệp 2020): “Người đại diện theo pháp luật củadoanh nghiệp là cá nhân Đại diện cho doanh nghiệp thực hiện các quyền và nghĩa vụ phátsinh từ giao dịch của doanh nghiệp, đại diện cho doanh nghiệp với tư cách người yêu cầu giảiquyết việc dân sự, nguyên đơn, bị đơn, người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan trước Trọngtài, Tòa án và các quyền, nghĩa vụ khác theo quy định của pháp luật”

10 Trình bày các trường hợp xác lập và chấm dứt tư cách người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp.

Trang 18

 Các trường hợp xác lập người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp:

Nếu công ty có nhiều hơn một người đại diện theo pháp luật thì Điều lệ công ty quy định

cụ thể quyền, nghĩa vụ của từng người đại diện theo pháp luật

Trường hợp việc phân chia quyền, nghĩa vụ của từng người đại diện theo pháp luật chưađược quy định rõ trong Điều lệ công ty thì mỗi người đại diện theo pháp luật của công ty đều

là đại diện đủ thẩm quyền của doanh nghiệp trước bên thứ ba; tất cả người đại diện theo phápluật phải chịu trách nhiệm liên đới đối với thiệt hại gây ra cho doanh nghiệp theo quy địnhcủa pháp luật về dân sự và quy định khác của pháp luật có liên quan

Doanh nghiệp phải bảo đảm luôn có ít nhất một người đại diện theo pháp luật cư trú tạiViệt Nam Khi chỉ còn lại một người đại diện theo pháp luật cư trú tại Việt Nam thì người nàykhi xuất cảnh khỏi Việt Nam phải ủy quyền bằng văn bản cho cá nhân khác cư trú tại ViệtNam thực hiện quyền và nghĩa vụ của người đại diện theo pháp luật Trường hợp này, ngườiđại diện theo pháp luật vẫn phải chịu trách nhiệm về việc thực hiện quyền và nghĩa vụ đã ủyquyền

Trường hợp hết thời hạn ủy quyền mà người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệpchưa trở lại Việt Nam và không có ủy quyền khác thì thực hiện theo quy định sau đây:

a) Người được ủy quyền tiếp tục thực hiện các quyền và nghĩa vụ của người đại diện theopháp luật của doanh nghiệp tư nhân cho đến khi người đại diện theo pháp luật của doanhnghiệp trở lại làm việc tại doanh nghiệp;

b) Người được ủy quyền tiếp tục thực hiện các quyền và nghĩa vụ của người đại diện theopháp luật của công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần, công ty hợp danh cho đến khingười đại diện theo pháp luật của công ty trở lại làm việc tại công ty hoặc cho đến khi chủ sởhữu công ty, Hội đồng thành viên, Hội đồng quản trị quyết định cử người khác làm người đạidiện theo pháp luật của doanh nghiệp

 Các trường hợp chấm dứt tư cách người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp:Trừ trường hợp quy định tại khoản 6 Điều này, đối với doanh nghiệp chỉ còn một ngườiđại diện theo pháp luật và người này vắng mặt tại Việt Nam quá 30 ngày mà không ủy quyềncho người khác thực hiện các quyền và nghĩa vụ của người đại diện theo pháp luật của doanhnghiệp hoặc chết, mất tích, đang bị truy cứu trách nhiệm hình sự, bị tạm giam, đang chấphành hình phạt tù, đang chấp hành biện pháp xử lý hành chính tại cơ sở cai nghiện bắt buộc,

cơ sở giáo dục bắt buộc, bị hạn chế hoặc mất năng lực hành vi dân sự, có khó khăn trong nhậnthức, làm chủ hành vi, bị Tòa án cấm đảm nhiệm chức vụ, cấm hành nghề hoặc làm công việcnhất định thì chủ sở hữu công ty, Hội đồng thành viên, Hội đồng quản trị cử người khác làmngười đại diện theo pháp luật của công ty

Trang 19

Đối với công ty trách nhiệm hữu hạn có hai thành viên, nếu có thành viên là cá nhân làmngười đại diện theo pháp luật của công ty chết, mất tích, đang bị truy cứu trách nhiệm hình

sự, bị tạm giam, đang chấp hành hình phạt tù, đang chấp hành biện pháp xử lý hành chính tại

cơ sở cai nghiện bắt buộc, cơ sở giáo dục bắt buộc, trốn khỏi nơi cư trú, bị hạn chế hoặc mấtnăng lực hành vi dân sự, có khó khăn trong nhận thức, làm chủ hành vi, bị Tòa án cấm đảmnhiệm chức vụ, cấm hành nghề hoặc làm công việc nhất định thì thành viên còn lại đươngnhiên làm người đại diện theo pháp luật của công ty cho đến khi có quyết định mới của Hộiđồng thành viên về người đại diện theo pháp luật của công ty

11 Cho biết ý nghĩa của Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp

Quy định tại khoản 15 Điều 4 Luật Doanh nghiệp 2020 thì “Giấy chứng nhận đăng kýdoanh nghiệp là văn bản bằng bản giấy hoặc bản điện tử ghi lại những thông tin về đăng kýdoanh nghiệp mà Cơ quan đăng ký kinh doanh cấp cho doanh nghiệp”

- Ý nghĩa của Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp

Khi có giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp thì doanh nghiệp đã được cơ quan nhànước thừa nhận là thành lập và có thể tiến hành kinh doanh, trừ một số trường hợp kinh doanhngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện Căn cứ vào khoản 2 Điều 34 nghị định01/12021/NĐ-CP về đăng ký doanh nghiệp

Doanh nghiệp có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp giấy chứng nhận đăng ký doanhnghiệp Khi đó doanh nghiệp được xác lập là một tổ chức kinh doanh được hưởng quyền vànghĩa vụ, được nhà nước bảo hộ về quyền sở hữu doanh nghiệp và tên doanh nghiệp

12 Doanh nghiệp được bắt đầu tiến hành kinh doanh từ thời điểm nào? Vì sao?

- Doanh nghiệp sẽ được tiến hành kinh doanh kể từ ngày được cấp giấy chứng nhận đăng

ký doanh nghiệp, trường hợp doanh nghiệp đăng ký ngày bắt đầu hoạt động kinh doanh saungày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp thì doanh nghiệp được quyền hoạtđộng kinh doanh kể từ ngày doanh nghiệp đăng ký, trừ trường hợp kinh doanh ngành, nghềđầu tư kinh doanh có điều kiện thì doanh nghiệp chỉ được quyền kinh doanh khi có đủ điềukiện

Căn cứ tại khoản 2 Điều 34 Nghị định 01/12021/NĐ-CP về đăng ký doanh nghiệp: “Cácthông tin trên Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp có giá trị pháp lý kể từ ngày PhòngĐăng ký kinh doanh cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Doanh nghiệp có quyềnhoạt động kinh doanh kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, trừtrường hợp kinh doanh ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện Trường hợp doanhnghiệp đăng ký ngày bắt đầu hoạt động kinh doanh sau ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng

ký doanh nghiệp thì doanh nghiệp được quyền hoạt động kinh doanh kể từ ngày doanh nghiệpđăng ký, trừ trường hợp kinh doanh ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện.”

Trang 20

13/ Vì sao thành viên, cổ đông thành lập công ty phải chuyển quyền sở hữu tài sản cho công ty, nhưng chủ doanh nghiệp tư nhân thì không phải chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn cho doanh nghiệp tư nhân?

Vì căn cứ Điều 35 Luật doanh nghiệp 2020 quy định về Chuyển quyền sở hữu tài sản gópvốn:

“1 Thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh và cổ đông công ty cổphần phải chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn cho công ty theo quy định sau đây:

a) Đối với tài sản có đăng ký quyền sở hữu hoặc quyền sử dụng đất thì người góp vốnphải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản đó hoặc quyền sử dụng đất cho công ty theo quyđịnh của pháp luật Việc chuyển quyền sở hữu, chuyển quyền sử dụng đất đối với tài sản gópvốn không phải chịu lệ phí trước bạ;

b) Đối với tài sản không đăng ký quyền sở hữu, việc góp vốn phải được thực hiện bằngviệc giao nhận tài sản góp vốn có xác nhận bằng biên bản, trừ trường hợp được thực hiệnthông qua tài khoản

2 Biên bản giao nhận tài sản góp vốn phải bao gồm các nội dung chủ yếu sau đây:

a) Tên, địa chỉ trụ sở chính của công ty;

b) Họ, tên, địa chỉ liên lạc, số giấy tờ pháp lý của cá nhân, số giấy tờ pháp lý của tổ chứccủa người góp vốn;

c) Loại tài sản và số đơn vị tài sản góp vốn; tổng giá trị tài sản góp vốn và tỷ lệ của tổnggiá trị tài sản đó trong vốn điều lệ của công ty;

d) Ngày giao nhận; chữ ký của người góp vốn hoặc người đại diện theo ủy quyền củangười góp vốn và người đại diện theo pháp luật của công ty

3 Việc góp vốn chỉ được coi là thanh toán xong khi quyền sở hữu hợp pháp đối với tàisản góp vốn đã chuyển sang công ty

4 Tài sản được sử dụng vào hoạt động kinh doanh của chủ doanh nghiệp tư nhân khôngphải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu cho doanh nghiệp

5 Việc thanh toán đối với mọi hoạt động mua, bán, chuyển nhượng cổ phần và phần vốngóp, nhận cổ tức và chuyển lợi nhuận ra nước ngoài của nhà đầu tư nước ngoài đều phải đượcthực hiện thông qua tài khoản theo quy định của pháp luật về quản lý ngoại hối, trừ trườnghợp thanh toán bằng tài sản và hình thức khác không bằng tiền mặt

Trang 21

=> Vì vậy, pháp luật chỉ quy định thành viên của công ty Hợp danh và công ty Cổ phần, công

ty TNHH mới phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn Đối với Doanh nghiệp

tư nhân, đây là loại hình doanh nghiệp mà không có sự tách biệt tài sản chủ doanh nghiệp tưnhân và tài sản của doanh nghiệp Vậy nên, không cần làm thủ tục chuyển quyền sở hữu tàisản sử dụng vào hoạt động kinh doanh cho doanh nghiệp

14/ Vì sao tổ chức không có tư cách pháp nhân bị cấm thành lập công ty?

Theo Điểm đ Khoản 2 Điều 17 Luật doanh nghiệp 2020 quy định: “Người chưa thànhniên; người bị hạn chế năng lực hành vi dân sự; người bị mất năng lực hành vi dân sự; người

có khó khăn trong nhận thức, làm chủ hành vi; tổ chức không có tư cách pháp nhân;” Vì đểthành lập công ty cần đảm bảo có cơ cấu tổ chức chặt chẽ theo luật định đồng thời phải tuântheo quy định của pháp luật Đối với tổ chức không có tư cách pháp nhân sẽ không có tài sảnđộc lập Có nghĩa là tài sản của chủ doanh nghiệp và tài sản của doanh nghiệp không đượctách bạch rõ ràng gặp rủi ro về mặt pháp lý cao Trong trường hợp đó, tuy tài sản được tạo lậptrong quá trình hoạt động của doanh nghiệp thuộc quyền sở hữu của chủ doanh nghiệp, nhưngchủ doanh nghiệp cũng sẽ phải tự chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình đối với mọihoạt động của doanh nghiệp Vì vậy tổ chức không có tư cách pháp nhân bị cấm thành lậpcông ty

III Tình huống:

1 DNTN An Bình do ông An làm chủ có trụ sở tại TP HCM chuyên kinh doanh lắp đặt hệ thống điện Ông An đang muốn kinh doanh thêm ngành tổ chức, giới thiệu và xúc tiến thương mại nên ông có những dự định sau:

- Ông An mở thêm chi nhánh của DNTN An Bình tại Hà Nội để kinh doanh ngành tổ chức, giới thiệu và xúc tiến thương mại.

 Ông An mở thêm chi nhánh của DNTN An Bình tại Hà Nội để kinh doanh ngành tổchức, giới thiệu và xúc tiến thương mại Theo Khoản 1 Điều 44 Luật Doanhnghiệp 2020 quy định: “Chi nhánh là đơn vị phụ thuộc của doanh nghiệp, có nhiệm

vụ thực hiện toàn bộ hoặc một phần chức năng của doanh nghiệp, bao gồm cả chứcnăng đại diện theo ủy quyền Ngành, nghề kinh doanh của chi nhánh phải đúng vớingành, nghề kinh doanh của doanh nghiệp” Như vậy, pháp luật quy định ngành,nghề kinh doanh của chi nhánh phải đúng với ngành, nghề kinh doanh của doanhnghiệp Do đó, việc ông muốn thành lập chi nhánh mà có đăng ký ngành nghề kinhdoanh khác với ngành nghề kinh doanh của DNTN An Bình là không được phép

Trang 22

 Trong trường hợp ông An vẫn muốn mở thím chi nhânh của DNTN An Bình tại HăNội để kinh doanh ngănh tổ chức, giới thiệu vă xúc tiến thương mại Thì ông Anphải lăm thủ tục bổ sung ngănh, nghề kinh doanh của DNTN An Bình.

- Ông An thành lập thêm một DNTN khác kinh doanh ngành tổ chức, giới thiị́u và xúc tiến thương mại

=> Ông An không được phĩp thănh lập thím 1 DNTN khâc Khoản 3 điều 183 LDN

2014 quy định như sau: “mỗi câ nhđn chỉ được quyền thănh lập 1 DNTN Chủ DNTN khôngđược đồng thời lă chủ hộ kinh doanh, thănh viín công ty hợp danh’’

- DNTN An Bình đầu tư vốn để thành lập thêm một công ty TNHH 1 thành viên kinh doanh ngành tổ chức, giới thiị́u và xúc tiến thương mại.

=> Không thể đầu tư vốn được Vì doanh nghiệp tư nhđn không được quyền góp vốnthănh lập công ty trâch nhiệm hữu hạn

Căn cứ theo Khoản 4 Điều 188 Luật Doanh nghiệp 2020

Điều 183 Doanh nghiệp tư nhđn

4 Doanh nghiệp tư nhđn không được quyền góp vốn thănh lập hoặc mua cổ phần, phầnvốn góp trong công ty hợp danh, công ty trâch nhiệm hữu hạn hoặc công ty cổ phần

- Ông An góp vốn cùng ông Jerry (quốc tịch Hoa Kỳ) và bà Anna Nguyễn (quốc tịch Viị́t Nam và Canada) để thành lập Hộ kinh doanh kinh doanh ngành tổ chức, giới thiị́u và xúc tiến thương mại.

=> Không thể thănh lập được Vì hộ kinh doanh do một câ nhđn hoặc câc thănh viín hộgia đình lă công dđn Việt Nam đủ 18 tuổi, có năng lực hănh vi dđn sự đầy đủ theo quy địnhcủa Bộ luật Dđn sự mă ông Jerry không phải lă công dđn Việt Nam (quốc tịch Hoa Kỳ) vẵng An lă chủ doanh nghiệp tư nhđn nín không được thănh lập hộ kinh doanh

Căn cứ Khoản 1 Điều 79, Điều 80 Nghị định 01/2021:

Điều 79 Hộ kinh doanh

1 Hộ kinh doanh do một câ nhđn hoặc câc thănh viín hộ gia đình đăng ký thănh lập văchịu trâch nhiệm bằng toăn bộ tăi sản của mình đối với hoạt động kinh doanh của hộ Trườnghợp câc thănh viín hộ gia đình đăng ký hộ kinh doanh thì ủy quyền cho một thănh viín lămđại diện hộ kinh doanh Câ nhđn đăng ký hộ kinh doanh, người được câc thănh viín hộ giađình ủy quyền lăm đại diện hộ kinh doanh lă chủ hộ kinh doanh

Trang 23

Điều 80 Quyền thành lập hộ kinh doanh và nghĩa vụ đăng ký hộ kinh doanh

1 Cá nhân, thành viên hộ gia đình là công dân Việt Nam có năng lực hành vi dân sự đầy

đủ theo quy định của Bộ luật Dân sự có quyền thành lập hộ kinh doanh theo quy định tạiChương này, trừ các trường hợp sau đây:

a) Người chưa thành niên, người bị hạn chế năng lực hành vi dân sự; người bị mất nănglực hành vi dân sự; người có khó khăn trong nhận thức, làm chủ hành vi;

b) Người đang bị truy cứu trách nhiệm hình sự, bị tạm giam, đang chấp hành hình phạt tù,đang chấp hành biện pháp xử lý hành chính tại cơ sở cai nghiện bắt buộc, cơ sở giáo dục bắtbuộc hoặc đang bị Tòa án cấm đảm nhiệm chức vụ, cấm hành nghề hoặc làm công việc nhấtđịnh;

c) Các trường hợp khác theo quy định của pháp luật có liên quan

2 Cá nhân, thành viên hộ gia đình quy định tại khoản 1 Điều này chỉ được đăng ký một

hộ kinh doanh trong phạm vi toàn quốc và được quyền góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốngóp trong doanh nghiệp với tư cách cá nhân

3 Cá nhân, thành viên hộ gia đình đăng ký hộ kinh doanh không được đồng thời là chủdoanh nghiệp tư nhân, thành viên hợp danh của công ty hợp danh trừ trường hợp được sự nhấttrí của các thành viên hợp danh còn lại

2 Dương, Thành, Trung và Hải thành lập Công ty trách nhiệm hữu hạn Thái Bình Dương kinh doanh xúc tiến xuất nhập khẩu Công ty được cấp chứng nhận đăng ký kinh doanh với vốn điều lệ 5 tỷ đồng Trong thỏa thuận góp vốn do các bên ký:

- Dương cam kết góp 800 triệu đồng bằng tiền mặt (16% vốn điều lệ).

Hành vi góp vốn 800tr bằng tiền mặt của Dương căn cứ Điều 34 Khoản 1 LDN 2020 làhoàn toàn hợp pháp

- Thành góp vốn bằng giấy nhận nợ của Công ty Thành Mỹ (dự định sẽ là bạn hàng chủ yếu của Công ty trách nhiệm hữu hạn Thái Bình Dương), tổng số tiền trong giấy ghi nhận nợ là 1,3 tỷ đồng, giấy nhận nợ này được các thành viên nhất trí định giá là 1,2 tỷ đồng (chiếm 24% vốn điều lệ).

Theo Điều 36 Luật Doanh Nghiệp 2020 “Tài sản góp vốn là Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự

do chuyển đổi, vàng, quyền sử dụng đất, quyền sở hữu trí tuệ, công nghệ, bí quyết kỹ thuật,tài sản khác có thể định giá được bằng Đồng Việt Nam.” Thì tài sản góp vốn là tài sản khác

có thể định giá bằng Đồng Việt Nam Trong BLDS 2015 có quy định tại khoản 1 Điều 105

Trang 24

“1 Tài sản là vật, tiền, giấy tờ có giá và quyền tài sản.” Cho nên giấy nợ được xem là quyềntài sản và có thể góp vốn Và giấy nợ của Thành đã được các thành viên nhất trí định giá là1,2 tỷ đồng Hành vi góp vốn bằng giấy nợ của Thành là hoàn toàn hợp pháp.

- Trung góp vốn bằng ngôi nhà của mình, giá trị thực tế vào thời điểm góp vốn chỉ khoảng 700 triệu đồng, song do có quy hoạch mở rộng mặt đường, nhà của Trung dự kiến sẽ ra mặt đường, do vậy các bên nhất trí định giá ngôi nhà này là 1,5 tỷ đồng (30% vốn điều lệ)

Hành vi góp vốn của Trung bằng ngôi nhà của mình trị giá 700tr căn cứ theo Khoản 1Điều 34 Luật doanh nghiệp 2020 là hợp pháp Tuy nhiên việc các bên định giá căn nhà là 1,5tỷ trong khi giá trị thực tế là 700tr đã vi phạm điều cấm tại Khoản 5 Điều 16 Luật doanhnghiệp 2020, việc định giá căn nhà phải theo giá thị trường tại thời điểm định giá Tình tiết cóquy hoạch mở rộng mặt đường nhà của Trung dự kiến sẽ ra mặt đường không phải căn cứ đểcác thành viên có thể định giá căn nhà cao hơn thực tế Bởi vì đây chỉ là sự suy đoán, khôngchắc chắn

- Hải cam kết góp 1,5 tỷ đồng bằng tiền mặt (30% vốn điều lệ) Hải cam kết góp 500 triệu đồng, các bên thỏa thuận khi nào công ty cần thì Hải sẽ góp tiếp1 tỷ còn lại.

=> Bình luận: Hành vi góp vốn của Hải là chưa phù hợp với quy định của pháp luật Theokhoản 2 điều 27 LDN 2020 thì thành viên phải góp vốn đủ và đúng loại tài sản đã cam kết khiđăng ký thành lập doanh nghiệp trong thời hạn 90 ngày kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhậnđăng ký doanh nghiệp, không kể thời gian vận chuyển, nhập khẩu tài sản góp vốn, thực hiệnthủ tục hành chính để chuyển quyền sở hữu tài sản Vì vậy Hải phải góp đủ vốn như đúng thờigian luật quy định

CHƯƠNG 2: DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN VÀ HỘ KINH DOANH

I Nhận định:

1/ Cá nhân đủ 18 tuổi trở lên có quyền thành lập hộ kinh doanh.

Nhận định sai, vì cá nhân đủ 18 và phải có năng lực pháp luật và năng lực hành vi đầy đủ

thì có mới quyền thành lập hộ kinh doanh theo Khoản 1 Điều 80 Nghị định 01/2021/NĐ-CPquy định: “Cá nhân, thành viên hộ gia đình là công dân Việt Nam có năng lực hành vi dân sựđầy đủ theo quy định của Bộ luật Dân sự có quyền thành lập hộ kinh doanh theo quy định tạiChương này, trừ các trường hợp sau đây:

a) Người chưa thành niên, người bị hạn chế năng lực hành vi dân sự; người bị mất nănglực hành vi dân sự; người có khó khăn trong nhận thức, làm chủ hành vi;

Trang 25

b) Người đang bị truy cứu trách nhiệm hình sự, bị tạm giam, đang chấp hành hình phạt tù,đang chấp hành biện pháp xử lý hành chính tại cơ sở cai nghiện bắt buộc, cơ sở giáo dục bắtbuộc hoặc đang bị Tòa án cấm đảm nhiệm chức vụ, cấm hành nghề hoặc làm công việc nhấtđịnh;

c) Các trường hợp khác theo quy định của pháp luật có liên quan.”

2 Hộ kinh doanh chỉ được kinh doanh tại một địa điểm.

Nhận định sai, vì hộ kinh doanh có thể kinh doanh tại nhiều địa điểm theo Khoản 2 Điều

86 Nghị định 01/2021/NĐ-CP quy định: “Một hộ kinh doanh có thể hoạt động kinh doanh tạinhiều địa điểm nhưng phải chọn một địa điểm để đăng ký trụ sở hộ kinh doanh và phải thôngbáo cho Cơ quan quản lý thuế, cơ quan quản lý thị trường nơi tiến hành hoạt động kinh doanhđối với các địa điểm kinh doanh còn lại.”

3 Hộ kinh doanh chỉ có một người đại diện theo pháp luật.

Nhận định đúng Người đại diện theo pháp luật của hộ kinh doanh cũng chính là chủ hộ

kinh doanh Theo quy định tại khoản 2 Điều 81 Nghị định 01/2021/NĐ-CP “Chủ hộ kinhdoanh đại diện cho hộ kinh doanh với tư cách người yêu cầu giải quyết việc dân sự, nguyênđơn, bị đơn, người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan trước Trọng tài, Tòa án và các quyền vànghĩa vụ khác theo quy định của pháp luật.”

4 Chủ hộ kinh doanh không được làm chủ DNTN.

Nhận định đúng Chủ hộ kinh doanh không đồng thời là chủ của Doanh nghiệp tư nhân.

Theo khoản 3 Điều 188 Luật Doanh Nghiệp 2020: “Mỗi cá nhân chỉ được quyền thành lậpmột doanh nghiệp tư nhân Chủ doanh nghiệp tư nhân không được đồng thời là chủ hộ kinhdoanh, thành viên hợp danh của công ty hợp danh.”

Ngoài ra còn được quy định tại khoản 3 điều 80 Nghị định 01/2021/NĐ-CP “Cá nhân,thành viên hộ gia đình đăng ký hộ kinh doanh không được đồng thời là chủ doanh nghiệp tưnhân, thành viên hợp danh của công ty hợp danh trừ trường hợp được sự nhất trí của cácthành viên hợp danh còn lại.”

5 Chủ hộ kinh doanh không chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn cho hộ kinh doanh.

Nhận định Đúng, vì chủ hộ kinh doanh sẽ chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình

đối với hoạt động kinh doanh của hộ do đó không có góp vốn và cũng không phải chuyểnquyền sở hữu tài sản góp vốn cho hộ kinh doanh Căn cứ theo Khoản 1 Điều 79 NĐ01/2021/NĐ-CP: “Hộ kinh doanh do một cá nhân hoặc các thành viên hộ gia đình đăng ký

Trang 26

thành lập và chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình đối với hoạt động kinh doanh của

hộ Trường hợp các thành viên hộ gia đình đăng ký hộ kinh doanh thì ủy quyền cho một thànhviên làm đại diện hộ kinh doanh Cá nhân đăng ký hộ kinh doanh, người được các thành viên

hộ gia đình ủy quyền làm đại diện hộ kinh doanh là chủ hộ kinh doanh”

6 Tên của hộ kinh doanh được bảo hộ trong phạm vi tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương.

Nhận định SAI Tên doanh nghiệp được bảo hộ trên phạm vi cả nước CSPL: khoản 2

điều 41 LDN2020 Cho nên, Tên của hộ kinh doanh được bảo hộ trong phạm vi tỉnh, thànhphố trực thuộc trung ương

7 Cán bộ, công chức, viên chức không thể làm chủ hộ kinh doanh.

Nhận định SAI Căn cứ vào K1 Đ79 NĐ 01/2021/NĐ-CP: “Hộ kinh doanh do một cá

nhân hoặc các thành viên hộ gia đình đăng ký thành lập và chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tàisản của mình đối với hoạt động kinh doanh của hộ.” và Đ20 Luật Cán bộ Công chức (sửa đổinăm 2019) về những việc khác cán bộ, công chức không được làm

Như vậy, Cán bộ, công chức, viên chức có thể làm chủ hộ kinh doanh với điều kiệnkhông được làm những việc liên quan đến sản xuất, kinh doanh, công tác nhân sự quy định tạiLuật Phòng, chống tham nhũng, Luật Thực hành tiết kiệm, chống lãng phí và những việc kháctheo quy định của pháp luật và của cơ quan có thẩm quyền

8 Thành viên hộ gia đình là người nước ngoài có thể làm chủ hộ kinh doanh.

Nhận định Sai Vì khoản 1 Điều 80 Nghị định 01/2021/NĐ-CP quy định về quyền thành

lập hộ kinh doanh như sau:

“1 Cá nhân, thành viên hộ gia đình là công dân Việt Nam có năng lực hành vi dân sự đầy

đủ theo quy định của Bộ luật Dân sự có quyền thành lập hộ kinh doanh theo quy định tạiChương này.”

Như vậy thành viên hộ gia đình không có quốc tịch Việt Nam thì không có quyền thànhlập hộ kinh doanh Nhưng nếu thành viên hộ gia đình muốn thành lập hộ kinh doanh phải uỷquyền cho một người mang quốc tịch Việt Nam thành lập Việc uỷ quyền này thông qua hợpđồng uỷ quyền theo quy định của Bộ Luật Dân sự 2015 Tóm lại, thành viên hộ gia đình làngười nước ngoài sẽ không được thành lập hộ kinh doanh thì đương nhiên sẽ không được làmchủ hộ kinh doanh và chỉ có công dân Việt Nam mới được làm chủ hộ kinh doanh Vậy nêncâu nhận định trên là sai

Trang 27

9 Hộ kinh doanh được quyền kinh doanh kể từ khi được cấp Giấy chứng nhận đăng ký hộ kinh doanh

Nhận định Đúng, CPSP Khoản 3 Điều 82 Nghị định 01/2021/NĐ-CP Phần lớn Hộ kinh

doanh có quyền hoạt động kinh doanh kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký hộ kinhdoanh

Nhưng những trường hợp kinh doanh ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện thì kể

từ khi được cấp giấy chứng nhận đăng kí hộ kinh doanh sẽ không hoạt động kể từ ngày cấp.Bên cạnh đó có những trường hợp được cấp giấy chứng nhận đăng kí hộ kinh doanh nhưng

họ lại đăng ký ngày bắt đầu hoạt động kinh doanh sau ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng

ký hộ kinh doanh thì hộ kinh doanh được quyền hoạt động kinh doanh kể từ ngày đăng ký Vìthế, không phải mọi trường hợp hộ kinh doanh sẽ có quyền kinh doanh kể từ khi được cấpgiấy chứng nhận đăng kí hộ kinh doanh mà còn phải tuỳ thuộc vào ý chí của người được cấpnữa

10 DNTN không được quyền mua cổ phần của công ty cổ phần.

Nhận định Đúng Căn cứ K4 Đ188 LDN 2020: Doanh nghiệp tư nhân không được quyền

góp vốn thành lập hoặc mua cổ phần, phần vốn góp trong công ty hợp danh, công ty tráchnhiệm hữu hạn hoặc công ty cổ phần

11 Chủ DNTN không được quyền làm chủ sở hữu loại hình doanh nghiệp một chủ sở hữu khác

Nhận định Sai, Loại hình doanh nghiệp một chủ sở hữu khác ở đây chỉ có thể là Công ty

TNHH 1 thành viên nên căn cứ vào K1Đ74 quy định:

“Công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên là doanh nghiệp do một tổ chức hoặc một

cá nhân làm chủ sở hữu (sau đây gọi là chủ sở hữu công ty)

Chủ sở hữu công ty chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công

ty trong phạm vi số vốn điều lệ của công ty.” Căn cứ vào K3 K4 Điều 188 LDN 2020 quyđịnh:

“3 Mỗi cá nhân chỉ được quyền thành lập một doanh nghiệp tư nhân Chủ doanh nghiệp

tư nhân không được đồng thời là chủ hộ kinh doanh, thành viên hợp danh của công ty hợpdanh

4 Doanh nghiệp tư nhân không được quyền góp vốn thành lập hoặc mua cổ phần, phầnvốn góp trong công ty hợp danh, công ty trách nhiệm hữu hạn hoặc công ty cổ phần.”

Trang 28

Có thể thấy pháp luật chỉ cấm một chủ sở hữu doanh nghiệp tư nhân thành lập 2 doanhnghiệp tư nhân, không thành lập thêm hộ kinh doanh, trở thành thành viên công ty hợp danh.Ngoài ra chế định chỉ điều chỉnh doanh nghiệp tư nhân không được góp vốn thành lập, mua

cổ phần, phần vốn góp trong công ty hợp danh, công ty trách nhiệm hữu hạn hoặc công ty cổphần mà không nghiêm cấm thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên Nên chủdoanh nghiệp tư nhân vẫn được quyền làm chủ sở hữu loại hình doanh nghiệp một chủ sởhữu

12 Chủ DNTN có thể đồng thời là thành viên sáng lập của công ty cổ phần.

Nhận định đúng Vì Chủ doanh nghiệp tư nhân (cá nhân người A) có quyền được thành

lập công ty cổ phần F Chủ DNTN có thể đồng thời là thành viên sáng lập của công ty cổphần

Căn cứ theo khoản 3 điều 188 luật doanh nghiệp 2020 Mỗi cá nhân chỉ được quyềnthành lập một doanh nghiệp tư nhân Chủ doanh nghiệp tư nhân không được đồng thời là chủ

hộ kinh doanh, thành viên hợp danh của công ty hợp danh

13 Chủ sở hữu của hộ kinh doanh phải là cá nhân.

Nhận định sai Vì căn cứ theo Khoản 1 Điều 79 Nghị định 01/2021/NĐ-CP: “Hộ kinh

doanh do một cá nhân hoặc các thành viên hộ gia đình đăng ký thành lập và chịu trách nhiệmbằng toàn bộ tài sản của mình đối với hoạt động kinh doanh của hộ Trường hợp các thànhviên hộ gia đình đăng ký hộ kinh doanh thì ủy quyền cho một thành viên làm đại diện hộ kinhdoanh Cá nhân đăng ký hộ kinh doanh, người được các thành viên hộ gia đình ủy quyền làmđại diện hộ kinh doanh là chủ hộ kinh doanh “Vì vậy chủ sở hữu của hộ kinh doanh có thể làmột cá nhân hoặc các thành viên hộ gia đình

14 Chủ DNTN luôn là người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp.

Nhận định đúng Vì căn cứ theo Khoản 3 Điều 190 Luật Doanh Nghiệp 2020.” Chủ

doanh nghiệp tư nhân là người đại diện theo pháp luật, đại diện cho doanh nghiệp tư nhân với

tư cách người yêu cầu giải quyết việc dân sự, nguyên đơn, bị đơn, người có quyền lợi, nghĩa

vụ liên quan trước Trọng tài, Tòa án, đại diện cho doanh nghiệp tư nhân thực hiện quyền vànghĩa vụ khác theo quy định của pháp luật”

15 Việc bán DNTN sẽ làm chấm dứt các hợp đồng mà chủ sở hữu DNTN đang thực hiện

Nhận định sai Theo khoản 2 điều 187 LDN 2014: “Sau khi bán doanh nghiệp, chủ doanh

nghiệp tư nhân vẫn phải chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh

Trang 29

nghiệp phát sinh trong thời gian trước ngày chuyển giao doanh nghiệp, trừ trường hợp ngườimua, người bán và chủ nợ của doanh nghiệp có thỏa thuận khác.’’

=> Hợp đồng mà chủ DNTN đang thực hiện sẽ không bị chấm dứt khi DNTN bị bán

16 Trong thời gian cho thuê DNTN, chủ doanh nghiệp vẫn là người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp.

Nhận định đúng Theo quy định tại Khoản 4 Điều 185 thì chủ doanh nghiệp tư nhân là

người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp tư nhân Chủ doanh nghiệp tư nhân có thểtrực tiếp hoặc thuê người khác quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh Trường hợp thuêngười khác làm Giám đốc quản lý doanh nghiệp thì vẫn phải chịu trách nhiệm về mọi hoạtđộng kinh doanh của doanh nghiệp

=> Như vậy, trong mọi trường hợp chủ doanh nghiệp tư nhân là người đại diện theo phápluật của doanh nghiệp

17 Việc bán DNTN sẽ làm chấm dứt sự tồn tại của DNTN đó.

Nhận định sai Theo quy định của LDN 2014 và Luật phá sản 2014 các doanh nghiệp có

thể chấm dứt tồn tại theo cách chuyển đổi loại hình doanh nghiệp như: chia, hợp nhất, sápnhập hoặc chấm dứt sự tồn tại theo cách giải thể hoặc phá sản Như vậy không có điều luậtnào cho thấy việc bán DNTN sẽ làm chấm dứt sự tồn tại của DNTN đó

18 Chủ DNTN bị mất năng lực hành vi dân sự thì đương nhiên bị mất tư cách chủ DNTN.

Nhận định sai Căn cứ vào khoản 4 Điều 193 Luật Doanh nghiệp 2020 quy định: “Trường

hợp chủ doanh nghiệp tư nhân bị hạn chế hoặc mất năng lực hành vi dân sự, có khó khăntrong nhận thức, làm chủ hành vi thì quyền và nghĩa vụ của chủ doanh nghiệp tư nhân đượcthực hiện thông qua người đại diện” Như vậy, Chủ doanh nghiệp không đương nhiên mất đi

tư cách làm chủ Mà quyền này được thực hiện thông qua người đại diện

19 Chủ DNTN không được làm thành viên công ty hợp danh.

Nhận định đúng Vì theo khoản 4 Điều 188 Luật Doanh nghiệp 2020 quy định: “Doanh

nghiệp tư nhân không được quyền góp vốn thành lập hoặc mua cổ phần, phần vốn góp trongcông ty hợp danh, công ty trách nhiệm hữu hạn hoặc công ty cổ phần” Nên chủ DNTN khôngđược làm thành viên công ty hợp danh

20 DNTN giảm vốn đầu tư không phải thực hiện thủ tục thông báo thay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp.

Trang 30

Nhận định sai Vì theo khoản 3 Điều 189 Luật Doanh nghiệp 2020 quy định: “Trong quá

trình hoạt động, chủ doanh nghiệp tư nhân có quyền tăng hoặc giảm vốn đầu tư của mình vàohoạt động kinh doanh của doanh nghiệp Việc tăng hoặc giảm vốn đầu tư của chủ doanhnghiệp tư nhân phải được ghi chép đầy đủ vào sổ kế toán Trường hợp giảm vốn đầu tư xuốngthấp hơn vốn đầu tư đã đăng ký thì chủ doanh nghiệp tư nhân chỉ được giảm vốn sau khi đãđăng ký với Cơ quan đăng ký kinh doanh”

II Lí thuyết:

1 Phân tích các đặc điểm cơ bản của DNTN Giải thích vì sao Luật doanh nghiệp chỉ cho phép một cá nhân chỉ được làm chủ một doanh nghiệp tư nhân.

* Đặc điểm cơ bản của DNTN:

DNTN do một cá nhân đầu tư vốn thành lập và làm chủ:

Doanh nghiệp tư nhân do một cá nhân Việt Nam hoặc cá nhân nước ngoài đầu tư vốn,thành lập và làm chủ có nghĩa là doanh nghiệp tư nhân là doanh nghiệp thuộc sở hữu của mộtchủ Tất cả các cá nhân đều có quyền thành lập doanh nghiệp tư nhân trừ những cá nhânkhông có quyền thành lập, quản lý doanh nghiệp tại Việt Nam

Đặc điểm về chủ sở hữu (doanh nghiệp tư nhân thuộc sở hữu của một chủ) sẽ phân biệtdoanh nghiệp tư nhân với những loại hình doanh nghiệp thuộc sở hữu của nhiều chủ như công

ty họp danh, công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn từ hai thành viên trở lên

Với tính chất là doanh nghiệp thuộc sở hữu của một chủ nên toàn bộ vốn để thành lậpdoanh nghiệp tư nhân chỉ do một cá nhân (chủ sở hữu doanh nghiệp tư nhân) đầu tư Tài sảnđược sử dụng vào hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp tư nhân không phải làm thủ tụcchuyển quyền sở hữu cho doanh nghiệp, vốn đầu tư của chủ doanh nghiệp tư nhân do chủdoanh nghiệp tự đăng ký Chủ doanh nghiệp tư nhân có nghĩa vụ đăng ký chính xác tổng sốvốn đầu tư, trong đó nêu rõ số vốn bằng đồng Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng vàcác tài sản khác; đối với vốn bằng tài sản khác còn phải ghi rõ loại tài sản, số lượng và giá trịcòn lại của mỗi loại tài sản Chủ doanh nghiệp tư nhân phải đăng ký số vốn đầu tư và phải ghichép đầy đủ toàn bộ vốn, tài sản kể cả vốn vay và tài sản thuê được sử dụng vào hoạt độngkinh doanh của doanh nghiệp vào sổ kế toán và báo cáo tài chính của doanh nghiệp Trongquá trình hoạt động, chủ doanh nghiệp tư nhân có quyền tăng hoặc giảm vốn đầu tư và phảiđược ghi chép đầy đủ vào sổ kế toán Trường hợp giảm vốn đầu tư xuống thấp hơn vốn đầu tư

đã đăng ký thì chủ doanh nghiệp tư nhân chỉ được giảm vốn sau khi đã đăng ký với cơ quanđăng ký kinh doanh

Trang 31

Khác với việc góp vốn vào công ty, những người góp vốn vào công ty phải chuyểnquyền sở hữu tài sản góp vốn cho công ty thì tài sản được sử dụng vào hoạt động kinh doanhcủa doanh nghiệp tư nhân không phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu cho doanh nghiệp.Như vậy, so với các loại hình công ty là những tổ chức kinh tế có tài sản riêng thì doanhnghiệp tư nhân không có tài sản riêng Tài sản của doanh nghiệp tư nhân vẫn là tài sản thuộcquyền sở hữu của chủ doanh nghiệp tư nhân.

Từ tiền đề đó, trên nền tảng lý luận chung về quyền năng của chủ sở hữu đối với vật vàtài sản thuộc quyền sở hữu của mình thì chủ doanh nghiệp tư nhân có toàn quyền quyết định

cơ cấu tổ chức, quản lý điều hành doanh nghiệp tư nhân; có toàn quyền quyết định việc sửdụng lợi nhuận của doanh nghiệp tư nhân sau khi đã thực hiện các nghĩa vụ tài chính với nhànước, với bạn hàng của doanh nghiệp tư nhân; có quyền quyết định thay đổi số phận pháp lýcủa doanh nghiệp tư nhân như bán doanh nghiệp, cho thuê doanh nghiệp, giải thể doanhnghiệp (nội dung phân tích quyền, nghĩa vụ của chủ doanh nghiệp tư nhân được trình bày

cụ thể tại phần 3 của Chương này) Sở dĩ chủ doanh nghiệp tư nhân có toàn quyền quyết địnhhoạt động kinh doanh của doanh nghiệp tư nhân vì chủ doanh nghiệp tư nhân không phải chia

sẻ quyền năng “định đoạt, sử dụng” doanh nghiệp tư nhân với bất kì tổ chức, cá nhân nào.Toàn bộ các quyền năng trong khuôn khổ quy định của pháp luật đối với doanh nghiệp tưnhân chỉ do chủ doanh nghiệp tư nhân quyết định vì chủ doanh nghiệp tư nhân là cá nhân duynhất đầu tư toàn bộ vốn để hình thành doanh nghiệp tư nhân vốn đầu tư của chủ doanhnghiệp tư nhân có bản chất tương tự như vốn điều lệ của công tỉ Quyền của chủ doanhnghiệp tư nhân đối với doanh nghiệp giống như quyền của chủ sở hữu (các thành viên, cổđông) đối với công ty

Chủ DNTN tự chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về mọi hoạt động của doanh nghiệp

Theo Điều 74 Bộ luật Dân sự năm 2015, một tổ chức được công nhận là pháp nhân khi

có đủ các điều kiện sau:

- Được thành lập hợp pháp theo quy định của Bộ luật Dân sự, luật khác có liên quan;

- Có cơ cấu tổ chức theo quy định tại Điều 83 của Bộ luật Dân sự;

- Có tài sản độc lập với cá nhân, pháp nhân khác và tự chịu trách nhiệm bằng tài sản củamình;

- Nhân danh mình tham gia các quan hệ pháp luật một cách độc lập

Trang 32

Như phân tích tại đặc điểm thứ nhất khi nhận diện doanh nghiệp tư nhân thì doanhnghiệp tư nhân do một cá nhân đầu tư vốn và làm chủ Chủ doanh nghiệp tư nhân có quyền sởhữu tài sản đầu tư vào doanh nghiệp tư nhân; doanh nghiệp tư nhân không có tài sản độc lập.

Do vậy, doanh nghiệp tư nhân không đủ điều kiện để được công nhận là pháp nhân

DNTN không được phát hành chứng khoán

Quy định trên của pháp luật đã hạn chế quyền huy động vốn để đầu tư mở rộng quy môkinh doanh của chủ doanh nghiệp tư nhân Hiện nay, ngoài doanh nghiệp tư nhân còn có công

ty hợp danh là hai loại hình doanh nghiệp không có quyền phát hành chứng khoán để huyđộng vốn Điều đó có nghĩa là nếu các doanh nghiệp này muốn đầu tư mới, phát triển, mởrộng quy mô kinh doanh của doanh nghiệp mình thì chỉ giới hạn huy động vốn bằng cách chủ

sở hữu doanh nghiệp đầu tư thêm vốn vào doanh nghiệp hoặc đi vay tài chính và có thể cónhững khoản thu hút vốn đầu tư khác từ việc được tặng cho, thừa kế tài sản… So với công tyTNHH được quyền phát hành trái phiếu và Công ty cổ phần được phát hành chứng khoán đểhuy động vốn thì rõ ràng doanh nghiệp tư nhân và công ty hợp dahh khó khăn hơn khi tìmkiếm các nguồn tài chính cho hoạt động kinh doanh Bên cạnh quy định doanh nghiệp tư nhânkhông được phát hành chứng khoán thì Luật Doanh nghiệp 2020 còn xác định rõ doanhnghiệp tư nhân không được quyền góp vốn thành lập hoặc mua cổ phần, phần vốn góp trongcông ty hợp danh, công ty TNHH hoặc Công ty cổ phần

DNTN không có tư cách pháp nhân

Theo Điều 74 Bộ luật Dân sự 2015, một tổ chức được công nhận là pháp nhân khi có đủcác điều kiện sau:

- Được thành lập hợp pháp theo quy định của Bộ luật Dân sự, luật khác có liên quan;

- Có cơ cấu tổ chức theo quy định tại Điều 83 của Bộ luật Dân sự;

- Có tài sản độc lập với cá nhân, pháp nhân khác và tự chịu trách nhiệm bằng tài sản củamình;

- Nhân danh mình tham gia các quan hệ pháp luật một cách độc lập

Như phân tích tại đặc điểm thứ nhất khi nhận diện doanh nghiệp tư nhân thì doanhnghiệp tư nhân do một cá nhân đầu tư vốn và làm chủ Chủ doanh nghiệp tư nhân có quyền sởhữu tài sản đầu tư vào doanh nghiệp tư nhân; doanh nghiệp tư nhân không có tài sản độc lập

Do vậy, doanh nghiệp tư nhân không đủ điều kiện để được công nhận là pháp nhân

2 So sánh thủ tục thành lập hộ kinh doanh với thủ tục thành lập doanh nghiệp.

Trang 33

Những điểm giống nhau

 Đều không có tư cách pháp nhân

 Đều chịu trách nhiệm vô hạn đối với các quyền và nghĩa vụ của doanh nghiệp tư nhân,

hộ kinh doanh

 Đều không được phát hành chứng khoán

Những điểm khác nhau

Khái niệm

Là doanh nghiệp do một cá nhânlàm chủ và tự chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình vềmọi hoạt động của doanh nghiệp

Hộ kinh doanh do một cá nhân là công dân Việt Nam hoặc một nhóm người hoặc một hộ gia đình làm chủ, và chỉ được đăng ký kinhdoanh tại một địa điểm, sử dụng không quá 10 lao động, không có con dấu và tự chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình đối với hoạt động kinh doanh

Chủ thể thành

lập

Người Việt Nam, hoặc người nước ngoài, thỏa mãn các điều kiện về hành vi thương mại do pháp luật nước đó quy định

Phải là người Việt Nam

Quy mô kinh

doanh Phải là người Việt Nam

Nhỏ hơn DNTN, là hình thức kinhdoanh do một cá nhân hoặc một nhóm người là người Việt Nam hoặc một hộ gia đình làm chủ

Số lượng

người lao động Không giới hạn số lượng lao động Dưới 10 lao động, trên 10 lao động phải đăng ký thành lập DN

Điều kiện kinh

doanh Phải có doanh, có con dấuGiấy đăng ký kinh

Chỉ trong một sô trường hợp nhất đinh, đăng ký kinh doanh ở cơ quan cấp huyện và không có con dấu

Loại hình kinh

doanh Được phép kinh doanh xuất, nhập khẩu Không được phép kinh doanh xuấtnhập khẩu

Địa điểm kinh

doanh Được mở nhiều địa điểm, chi nhánh Không được mở nhiều địa điểm kinh doanh

Trang 34

Không áp dụng hình thức giải thể hay phá sản Hộ kinh doanh chấm dứt hoạt động nộp lại bản gốc Giấy chứng nhận đăng ký hộ gia đình tại cơ quan đăng ký kinh doanh cấp huyện nơi đã đăng ký

Ưu điểm

Doanh nghiệp chỉ có một chủ sởhữu duy nhất nên người chủ sở hữu này hoàn toàn chủ động trong việc quyết định bất cứ vấn

đề liên quan đến hoạt động kinh doanh Chế độ trách nhiệm vô hạn của chủ doanh nghiệp tư nhân tạo sự tin tưởng cho đối tác, khách hàng và giúp cho doanh nghiệp ít chịu sự ràng buộc chặt chẽ bởi pháp luật như các loại hình doanh nghiệp khác,các loại hình có quy mô lớn hơn

Quy mô gọn nhẹ, chế độ chứng từ

sổ sách kế toán đơn giản, phù hợp với cá nhân kinh doanh nhỏ lẻ

Hạn chế Do không có tư cách pháp nhân

nên mức độ rủi ro của chủ doanh

tư nhân cao, chủ doanh nghiệp

tư nhân phải chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của doanh nghiệp và của chủ doanh nghiệp chứ không giới hạn số vốn mà chủ doanh nghiệp đã đầu tư vào doanh nghiệp Chủ doanh nghiệp tư nhân có thể trực tiếp hoặc thuê người khác quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh

Trường hợp thuê người khác làm Giám đốc quản lý doanh nghiệp thì chủ doanh nghiệp tư nhân phải đăng ký với cơ quan đăng ký kinh doanh và vẫn phải chịu trách nhiệm về mọi hoạt động kinh doanh của doanh

Không có tư cách pháp nhân, chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của chủ hộ, tính chất hoạt động nhỏ

Trang 35

3 Vì sao tên của hộ kinh doanh chỉ được bảo hộ trong phạm vi cấp huyện.

Trả lời: vì hộ kinh doanh có quy mô nhỏ, số lượng nhiều, phạm vi hoạt động thường là ởđịa phương Vì vậy để tránh trùng lặp tên, gây khó khăn cho việc đặt tên của những hộ kinhdoanh khác thì tên của hộ kinh doanh chỉ được bảo hộ trong phạm vi cấp huyện

4 Vì sao chủ DNTN không phải chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn cho DNTN?

Theo K4 Đ35 LDN 2020, tài sản được sử dụng vào hoạt động kinh doanh của chủ doanhnghiệp tư nhân không phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu cho doanh nghiệp Bản chất củaloại hình doanh nghiệp tư nhân là tài sản của chủ doanh nghiệp tư nhân không tách bạch vớitài sản của doanh nghiệp

Vì chủ doanh nghiệp chịu trách nhiệm vô hạn các khoản nợ và nghĩa vụ của công ty bằngtoàn bộ tài sản của mình nên tài sản được sử dụng vào hoạt động kinh doanh của chủ doanhnghiệp tư nhân không phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu cho doanh nghiệp

Nguồn vốn ban đầu của DNTN xuất phát chủ yếu từ tài sản cá nhân của chủ sở hữu doanhnghiệp Chủ DNTN có nghĩa vụ đăng ký chính xác tổng số vốn đầu tư, trong đó nêu rõ số vốnbằng Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng và các tài sản khác Đối với vốn bằngtài sản khác còn phải ghi rõ loại tài sản, số lượng và giá trị còn lại của mỗi loại tài sản Toàn

bộ vốn và tài sản kể cả vốn vay và tài sản thuê được sử dụng vào hoạt động kinh doanh củadoanh nghiệp phải được ghi chép đầy đủ vào sổ kế toán và báo cáo tài chính của doanhnghiệp theo quy định của pháp luật

5 Phân tích hệ quả pháp lý trong các trường hợp bán, cho thuê DNTN.

* Hậu quả pháp lý của việc bán Doanh nghiệp tư nhân:

Chủ doanh nghiệp tư nhân có quyền bán doanh nghiệp của mình cho người khác Sau khibán doanh nghiệp tư nhân chủ doanh nghiệp tư nhân này vẫn phải chịu trách nhiệm về cáckhoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp phát sinh trong thời gian trước ngàychuyển giao doanh nghiệp, trừ trường hợp người mua, người bán và chủ nợ doanh nghiệp cóthỏa thuận khác Khi mua doanh nghiệp tư nhân, người mua doanh nghiệp phải đăng ký thayđổi chủ doanh nghiệp tư nhân theo quy định của Luật doanh nghiệp 2014

 Trừ trường hợp người mua, người bán và chủ nợ của doanh nghiệp có thoả thuận khác.Chủ DNTN sau khi bán doanh nghiệp vẫn phải chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụtài sản khác mà DN chưa thực hiện,

Trang 36

 Người mua, người bán DNTN phải tuân thủ các quy định của pháp luật về lao động.

 Người mua doanh nghiệp phải đăng ký kinh doanh lại theo quy định của Luật doanhnghiệp 2020

* Hậu quả pháp lý của việc cho thuê Doanh nghiệp tư nhân:

Chủ doanh nghiệp tư nhân khi cho thuê doanh nghiệp của mình phải thông báo bằng vănbản kèm theo bản sao hợp đồng cho thuê có công chứng đến Cơ quan đăng ký kinh doanh, cơquan thuê trong thời hạn ba ngày làm việc, kể từ ngày hợp đồng cho thuê doanh nghiệp tưnhân có hiệu lực Trong thời hạn cho thuê, chủ doanh nghiệp tư nhân vẫn phải chịu tráchnhiệm trước pháp luật với tư cách là chủ sở hữu doanh nghiệp Quyền và trách nhiệm của chủ

sở hữu và người cho thuê đối với hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp được quy địnhtrong hợp đồng cho thuê Doanh nghiệp tư nhân có quyền cho thuê toàn bộ doanh nghiệp củamình

+ Người thuê doanh nghiệp được sử dụng toàn bộ tài sản của doanh nghiệp tư nhân theothỏa thuận trong hợp đồng thuê

+ Doanh nghiệp tư nhân không chấm dứt tư cách pháp lý

+ Chủ doanh nghiệp tư nhân phải chịu trách nhiệm trước pháp luật và người thứ 3 đối vớihoạt động của doanh nghiệp trong thời gian cho thuê

Quyền và trách nhiệm của chủ doanh nghiệp tư nhân và người thuê được xác định theohơp đồng thuê Bên thuê doanh nghiệp tư nhân chỉ có thể làm đại diện nếu chủ DNTN uỷquyền bằng Hợp đồng uỷ quyền nhằm thực hiện các quyền và nghĩa vụ của nguời đại diệntheo pháp luật của doanh nghiệp đó

Cho thuê doanh nghiệp là quyền mà pháp luật trao cho chủ Doanh nghiệp tư nhân Việc

có cho thuê hay không, lựa chọn ai để cho thuê và giới hạn phạm vi quyền lợi trách nhiệm đốivới hoạt động của doanh nghiệp như thế nào hoàn toàn theo sự thỏa thuận trên cơ sở quyền tựquyết của chủ doanh nghiệp

Việc cho thuê được thiết lập bằng hợp đồng hai bên chủ DNTN và người thuê doanhnghiệp Cho thuê doanh nghiệp có thể là cho thuê toàn bộ tài sản trong doanh nghiệp, baogồm tài sản hữu hình và vô hình như nhà xưởng, máy móc, nguồn nhân lực, vốn, kể cả tưcách và những vấn đề liên quan đến thương hiệu của doanh nghiệp đó Cho thuê doanhnghiệp là quyền mà pháp luật trao cho chủ Doanh nghiệp tư nhân Đối với hợp đồng cho thuê,đây là cơ sở để khi có vấn đề trách nhiệm với bên thứ ba về hoạt động của doanh nghiệp thì

Trang 37

chủ doanh nghiệp phải thực hiện đúng theo chế độ trách nhiệm vô hạn, nhưng sau đó đượcngười thuê đền bù hoặc gánh vác rủi ro nếu đã có thỏa thuận trong hợp đồng.

Bản chất của việc cho thuê DNTN là chuyển giao quyền sử dụng doanh nghiệp chongười khác trong một thời gian nhất định để thu về một khoản tiền (tiền thuê) Điều nàykhông làm thay đổi quyền sở hữu DNTN của chủ sở hữu Vậy nên chủ doanh nghiệp vẫn phảichịu trách nhiệm trước pháp luật về hoạt động của doanh nghiệp với tư cách là chủ sở hữu.Việc cho thuê DNTN phải dược thông báo với cơ quan đăng ký kinh doanh

6 So sánh DNTN và hộ kinh doanh.

Là chủ thể kinh doanh nhưngkhông phải là một loại hìnhdoanh nghiệp

Chủ sở hữu

Do một cá nhân làm chủ Do một cá nhân hoặc các thành

viên hộ gia đình đăng ký thànhlập, Cá nhân đăng ký hộ kinhdoanh, người được các thànhviên hộ gia đình ủy quyền làmđại diện hộ kinh doanh là chủ

Một hộ kinh doanh có thể hoạtđộng kinh doanh tại nhiều địađiểm nhưng phải chọn một địađiểm để đăng ký trụ sở hộ kinhdoanh và phải thông báo cho Cơ

Trang 38

quan quản lý thuế, cơ quan quản

lý thị trường nơi tiến hành hoạtđộng kinh doanh đối với các địađiểm kinh doanh còn lại

Cơ quan đăng

kí kinh doanh

Tại cơ quan đăng ký kinhdoanh thuộc UBND cấptỉnh nơi đặt trụ sở hộ kinhdoanh

Tại cơ quan đăng ký kinh doanhthuộc UBND cấp huyện nơi đặttrụ sở hộ kinh doanh

Cơ cấu tổ

chức, quản lý

Cơ cấu tổ chức, quản lý ở Doanh nghiệp tư nhân chặt chẽ hơn

Phải là người Việt Nam

Điều kiện kinh

7 Vì sao người nước ngoài không thể làm chủ hộ kinh doanh?

Để làm chủ hộ Kinh Doanh thì cá nhân, thành viên của hộ gia đình phải là công nhân ViệtNam Căn cứ theo quy định tại khoản 1 Điều 80 Nghị định 01/2021/NĐ-CP: “Cá nhân, thànhviên hộ gia đình là công dân Việt Nam có năng lực hành vi dân sự đầy đủ theo quy định của

Bộ luật Dân sự có quyền thành lập hộ kinh doanh theo quy định tại Chương này” Luật QuốcTịch 2008 quy định công dân Việt Nam phải mang quốc tịch Việt Nam cho nên người nướcngoài không thể làm chủ hộ kinh doanh

Trang 39

8 Tại sao chủ DNTN được quyền bán, cho thuê DNTN, còn chủ sở hữu các doanh nghiệp khác không có quyền bán, cho thuê doanh nghiệp của mình

Căn cứ tại Điều 191 và 192 Luật Doanh Nghiệp 2020 thì chủ doanh nghiệp tư nhân đượcquyền bán và cho thuê Doanh nghiệp của mình “ Chủ doanh nghiệp tư nhân có quyền bándoanh nghiệp tư nhân của mình cho cá nhân, tổ chức khác.”

Doanh nghiệp tư nhân là do một chủ thể đứng ra thành lập Chủ sở hữu dùng tài sản củamình để đầu tư vào hoạt động kinh doanh và chịu trách nhiệm bằng tài sản của của chủ sởhữu, nên tính rủi ro cao Còn chủ sở hữu doanh nghiệp khác chỉ chịu trách nhiệm trả nợ dựatrên số vốn đã góp vào công ty Còn công ty hợp danh với chủ sở hữu là các thành viên hợpdanh có thể chia ra gánh vác công ty

9 Vì sao DNTN và hộ kinh doanh không thể có nhiều người đại diện theo pháp luật?

DNTN và hộ kinh doanh không thể có nhiều người đại diện theo pháp luật vì theo Điều

12 Luật doanh nghiệp 2020 quy định: “Người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp là cánhân đại diện cho doanh nghiệp thực hiện các quyền và nghĩa vụ phát sinh từ giao dịch củadoanh nghiệp, đại diện cho doanh nghiệp với tư cách người yêu cầu giải quyết việc dân sự,nguyên đơn, bị đơn, người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan trước Trọng tài, Tòa án và cácquyền, nghĩa vụ khác theo quy định của pháp luật.”

Và theo Khoản 1 Điều 188 Luật doanh nghiệp 2020 quy định: “Doanh nghiệp tư nhân làdoanh nghiệp do một cá nhân làm chủ và tự chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình

về mọi hoạt động của doanh nghiệp.”

Theo Khoản 1 Điều 79 Nghị định 01/2021/NĐ-CP: “Hộ kinh doanh do một cá nhân hoặccác thành viên hộ gia đình đăng ký thành lập và chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản củamình đối với hoạt động kinh doanh của hộ Trường hợp các thành viên hộ gia đình đăng ký hộkinh doanh thì ủy quyền cho một thành viên làm đại diện hộ kinh doanh Cá nhân đăng ký hộkinh doanh, người được các thành viên hộ gia đình ủy quyền làm đại diện hộ kinh doanh làchủ hộ kinh doanh” và Chủ hộ kinh doanh chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình đốivới hoạt động kinh doanh của hộ

Vì vậy DNTN và hộ kinh doanh chỉ có 1 người đại diện theo pháp luật là chủ DNTN vàchủ hộ kinh doanh

10 Các trường hợp đặc biệt tại Điều 193 Luật Doanh nghiệp có mâu thuẫn với quy định về điều kiện làm người quản lý doanh nghiệp tại Khoản 2 Điều 17 Luật Doanh nghiệp hay không? Vì sao?

Trang 40

Các trường hợp đặc biệt tại Điều 193 Luật Doanh nghiệp 2020 có mâu thuẫn với quy định

về điều kiện làm người quản lý doanh nghiệp tại Khoản 2 Điều 17 Luật Doanh nghiệp 2020

Vì ở Khoản 2 Điều 17 Luật doanh nghiệp 2020 quy định tổ chức, cá nhân không có quyềnthành lập và quản lý doanh nghiệp tại Việt Nam Còn Điều 193 lại quy định thực hiện quyềncủa chủ doanh nghiệp tư nhân đối với các trường hợp ở Khoản 2 Điều 17 nghĩa là ở Điều 193thì các trường hợp ở Khoản 2 Điều 17 vẫn có quyền thành lập doanh nghiệp tại Việt Nam

III Tình huống:

1 Đầu năm 2021, bà Phương Minh có hộ khẩu thường trú tại TP Hồ Chí Minh (bà Minh không thuộc đối tượng bị cấm thành lập và quản lý doanh nghiệp) dự định đầu tư cùng một lúc dưới các hình thức sau để kinh doanh:

(i) Mở một cửa hàng bán tạp hóa tại nhà dưới hình thức HKD

(ii) Thành lập doanh nghiệp tư nhân kinh doanh quần áo may sẵn do bà làm chủ sở hữu, dự định đặt trụ sở tại tỉnh Bình Dương

(iii) Đầu tư vốn để thành lập công ty TNHH 1 thành viên do bà làm chủ sở hữu, cũng dự định đặt trụ sở tại tỉnh Bình Dương.

(iv) Làm thành viên của công ty hợp danh X có trụ sở tại tình Bình Dương.

Anh (chị) hãy cho biết dự định của bà Phương Minh có phù hợp với qui định của pháp luật hiện hành không? Vì sao?

Dự định bà Phương Minh không phù hợp với quy định của pháp luật

Thứ nhất bà Phương Minh không thể đồng thời là chủ hộ kinh doanh (i) vừa là chủ doanhnghiệp tư nhân (ii) Theo quy định tại khoản 3 Điều 188 luật Doanh Nghiệp 2020 “Mỗi cánhân chỉ được quyền thành lập một doanh nghiệp tư nhân Chủ doanh nghiệp tư nhân khôngđược đồng thời là chủ hộ kinh doanh, thành viên hợp danh của công ty hợp danh.”

Thứ hai việc bà Minh lập công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên là phù hợp vớipháp luật

Thứ ba việc bà vừa là chủ doanh nghiệp tư nhân (ii) vừa làm thành viên của công ty hợpdanh (iv) là không phù hợp Căn cứ pháp lý tại khoản 1 Điều 180 Luật Doanh Nghiệp 2020

“Thành viên hợp danh không được làm chủ doanh nghiệp tư nhân; không được làm thànhviên hợp danh của công ty hợp danh khác trường trừ hợp được sự nhất trí của các thành viênhợp danh còn lại.” Phương Minh chỉ có thể vừa kinh doanh HKD với đầu tư thành lập

Tiêu đề	NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG VỀ KINH DOANH VÀ CHỦ THỂ KINH DOANH
Người hướng dẫn	ThS. Lê Nhật Bảo
Trường học	TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT TPHCM
Chuyên ngành	PHÁP LUẬT - CHỦ THỂ KINH DOANH
Thể loại	ĐỀ CƯƠNG THẢO LUẬN MÔN HỌC

Định dạng
Số trang	113
Dung lượng	634,27 KB