(TIỂU LUẬN) môn PHÁP LUẬT CHỦ THỂ KINH DOANH CHƯƠNG 1 NHỮNG vấn đề CHUNG về KINH DOANH và CHỦ THỂ KINH DOANH

ĐỀ CƯƠNG THẢO LUẬN MÔN HỌC PHÁP LUẬT VỀ CHỦ THỂ KINH DOANH Chỉnh sửa, bổ sung: ThS Lê Nhật Bảo TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT TPHCM KHOA LUẬT THƯƠNG MẠI MÔN: PHÁP LUẬT - CHỦ THỂ KINH DOANH GIẢNG VIÊN: LÊ NHẬT BẢO CHƯƠNG NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG VỀ KINH DOANH VÀ CHỦ THỂ KINH DOANH I Nhận định: Người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp phải cư trú tại Việt Nam Nhận định sai, theo Khoản Điều 12 Luật Doanh nghiệp 2020 doanh nghiệp có nhiều người đại diện theo pháp luật cần có người cư trú Việt Nam theo Khoản Điều 12 Luật Doanh nghiệp 2020: “Doanh nghiệp phải bảo đảm ln có người đại diện theo pháp luật cư trú Việt Nam Khi lại người đại diện theo pháp luật cư trú Việt Nam người xuất cảnh khỏi Việt Nam phải ủy quyền văn cho cá nhân khác cư trú Việt Nam thực quyền nghĩa vụ người đại diện theo pháp luật Trường hợp này, người đại diện theo pháp luật phải chịu trách nhiệm việc thực quyền nghĩa vụ ủy quyền.” Trang Mọi chủ thể kinh doanh có nhiều người đại diện theo pháp luật Nhận định sai, khơng phải chủ thể có nhiều người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp tư nhân có người đại diện theo pháp luật, theo Khoản Điều 190 Luật Doanh nghiệp 2020 quy định: “Chủ doanh nghiệp tư nhân người đại diện theo pháp luật, đại diện cho doanh nghiệp tư nhân với tư cách người yêu cầu giải việc dân sự, nguyên đơn, bị đơn, người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan trước Trọng tài, Tòa án, đại diện cho doanh nghiệp tư nhân thực quyền nghĩa vụ khác theo quy định pháp luật.” Mọi tổ chức có tư cách pháp nhân đều có quyền thành lập doanh nghiệp Nhận định sai Không phải tổ chức có tư cách pháp nhân có quyền thành lập doanh nghiệp Căn vào điểm g khoản Điều 17 Luật Doanh nghiệp 2020: “Tổ chức pháp nhân thương mại bị cấm kinh doanh, cấm hoạt động số lĩnh vực định theo quy định Bộ luật Hình sự.” Người thành lập doanh nghiệp phải thực hiện thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản góp vớn cho doanh nghiệp Nhận định SAI Vì theo Khoản Điều 35 Luật Doanh nghiệp 2020, có thành viên cơng ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh cổ đông công ty cổ phần phải chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn cho cơng ty, cịn tài sản sử dụng vào hoạt động kinh doanh chủ doanh nghiệp tư nhân khơng phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu cho doanh nghiệp (Khoản Điều 35 Luật Doanh nghiệp 2020) Mọi tài sản góp vốn vào doanh nghiệp đều phải được định giá Nhận định SAI Vì có tài sản khơng phải Đồng Việt Nam ngoại tệ tự do, vàng cần phải định giá, theo Khoản Điều 36 Luật Doanh nghiệp 2020: “Tài sản góp vốn Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng phải thành viên, cổ đông sáng lập tổ chức thẩm định giá định giá thể thành Đồng Việt Nam” Chủ sở hữu doanh nghiệp có tư cách pháp nhân chỉ chịu trách nhiệm hữu hạn đối với các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp Nhận định Vì theo Điều 46 Luật doanh nghiệp 2020 cơng ty TNHH có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp có nội dung quy định thành viên chịu trách nhiệm khoản nợ nằm phạm vi số vốn góp vào doanh nghiệp Các giấy tờ giao dịch doanh nghiệp phải đóng dấu Trang Nhận định Vì theo Khoản Điều 43 Luật Doanh nghiệp 2020: “… Doanh nghiệp sử dụng dấu giao dịch theo quy định pháp luật.” Các giấy tờ giao dịch doanh nghiệp phải đóng dấu theo quy định pháp luật Đối tượng bị cấm thành lập doanh nghiệp thì đương nhiên bị cấm góp vốn vào doanh nghiệp Sai, CSPL Đ17 Luật Doanh nghiệp 2020 Các đối tượng được quy định tại mục a, b Khoản bị cấm thành lập doanh nghiệp và cũng đương nhiên không được góp vốn vào doanh nghiệp được quy định tại K3 của Điều này Như những đối tượng bị cấm góp vốn được quy định Luật CBCCVC thì chỉ có người đứng đầu, cấp phó của người đứng đầu Còn những CBCCVC không giữ chức vụ quản lý thì không bị cấm góp vốn, mua cổ phần Nhưng ngoài ra, còn có nhiều đối tượng bị cấm thành lập doanh nghiệp nhưng vẫn có thể được góp vốn vào doanh nghiệp như các đối tượng được quy định tại mục c, d, đ, e, g tại Khoản Điều 17 LDN 2020 Vì thế câu nhận định trên là sai Tên trùng là trường hợp tên của doanh nghiệp yêu cầu đăng ký được đọc giống như tên doanh nghiệp đã đăng ký Sai CSPL K1 Đ41 LDN2020 quy định: “Tên trùng là tên tiếng Việt của doanh nghiệp đề nghị đăng ký được viết hoàn toàn giống với tên tiếng Việt của doanh nghiệp đã đăng ký” vì thế tên trùng phải là tên được viết bằng tiếng Việt, hoàn toàn giống với tên Tiếng việt của DN đã đăng ký nhưng đề thì không quy định rõ yếu tố này Căn cứ vào K2 Đ41 Luật DN 2020 ghi rõ: Các trường hợp được coi là tên gây nhầm lẫn với tên của doanh nghiệp đã đăng ký bao gồm: Tên tiếng Việt của doanh nghiệp đề nghị đăng ký được đọc giống tên doanh nghiệp đã đăng ký; Trường hợp trên phải là tên gây nhầm lẫn chứ không phải tên trùng, vì thế câu nhận định trên là sai 10 Tên doanh nghiệp tiếng nước tên dịch từ tên tiếng Việt sang tiếng nước ngồi tương ứng Nhận định sai theo Điều 39 Luật DN 2020: “Tên doanh nghiệp tiếng nước tên dịch từ tên tiếng Việt sang tiếng nước hệ chữ La-tinh Khi dịch sang tiếng nước ngoài, tên riêng doanh nghiệp giữ nguyên dịch theo nghĩa tương ứng sang tiếng nước ngồi.” => Vì vậy, tiếng nước ngồi khơng phải hệ chữ La-tinh khơng dịch 11 Chi nhánh và văn phòng đại diện đều có chức năng thực hiện hoạt động kinh doanh sinh lợi trực tiếp Sai CSPL K1, K2 Điều 44 của Luật DN 2020 thì chỉ có chi nhánh được thực hiện một phần hoặc toàn bộ chức năng của Doanh nghiệp, nó có thể hoạt động kinh doanh sinh lợi trực Trang tiếp như công ty mẹ Còn văn phòng đại diện không được thực hiện chức năng kinh doanh của Doanh nghiệp, chỉ đại diện theo uỷ quyền cho lợi ích của Doanh nghiệp và bảo vệ các lợi ích đó Vì thế câu nhận định trên là sai 12 Doanh nghiệp kinh doanh ngành, nghề đăng ký với quan đăng ký kinh doanh => Nhận định Sai Theo luật cũ, ngành nghề kinh doanh quy định Giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp Doanh nghiệp kinh doanh ngành nghề ghi giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp Trường hợp doanh nghiệp muốn kinh doanh thêm ngành nghề nào, phải đăng kí bổ sung ngành nghề mới, sau cấp giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp mới, kinh doanh ngành nghề Điều làm hội kinh doanh doanh nghiệp Nếu doanh nghiệp kí kết hợp đồng để kinh doanh ngành nghề chưa đăng kí Để tạo điều kiện doanh nghiệp, tiếp cận hội kinh doanh kịp thời, nhanh nhất, Luật Doanh nghiệp 2014 quy định khoản 1, Điều 7, Doanh nghiệp quyền tự kinh doanh ngành, nghề mà luật không cấm Đồng thời, theo Điều 29, nội dung Giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp khơng cịn quy định việc ghi ngành nghề kinh doanh Giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp Tuy nhiên, tự có giới hạn 1) Doanh nghiệp không kinh doanh ngành nghề mà pháp luật cấm (khoản 6, Điều 17, Luật Doanh nghiệp) Hiện tại, theo Luật đầu tư 2014, cấm kinh doanh ngành nghề: a) Kinh doanh chất ma túy b) Khoáng vật c) Thực vật động vật hoang dã d) Kinh doanh mại dâm e) Mua bán người, mô, phận thể người f) Hoạt động kinh doanh liên quan đến sinh sản vơ tính người 2) Khi kinh doanh ngành nghề có điều kiện, doanh nghiệp phải đáp ứng đủ điều kiện kinh doanh theo quy định Luật đầu tư bảo đảm trì đủ điều kiện đầu tư kinh doanh suốt trình hoạt động kinh doanh Theo khoản 6, Điều 17, Doanh nghiệp bị cấm kinh doanh ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện chưa đủ điều kiện kinh doanh theo quy định Luật đầu tư khơng bảo đảm trì đủ điều kiện kinh doanh trình hoạt động Trang Những ngành nghề kinh doanh có điều kiện quy định Phụ lục 4, Luật đầu tư (267 ngành nghề kinh doanh có điều kiện), Điều kiện kinh doanh có điều kiện cụ thể luật chun ngành 3) Doanh nghiệp phải thông báo với quan đăng kí kinh doanh thay đổi ngành nghề kinh doanh (điểm a, khoản 1, Điều 32) Người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp chịu trách nhiệm thông báo thay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp thời hạn 10 ngày, kể từ ngày có thay đổi Như vậy, trường hợp doanh nghiệp kinh doanh ngành nghề ngành, nghề không bị cấm ngành nghề kinh doanh có điều kiện, doanh nghiệp quyền tiến hành hoạt động kinh doanh trước, sau thơng báo sau Việc thơng báo để nhằm đảm bảo quản lý nhà nước Nếu vi phạm nghĩa vụ thơng báo, bị xử phạt vi phạm hành chính, hợp đồng kí kết không bị vô hiệu 13 Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư đồng thời Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp => Nhận định Sai Giấy chứng nhận đăng kí đầu tư quy định theo luật đầu tư ; Giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp Luật Doanh nghiệp điều chỉnh Giấy chứng nhận đăng kí đầu tư: cấp cho nhà đầu tư nước ngồi đầu tư Việt Nam Đối với nhà đầu tư nước muốn mở doanh nghiệp Việt Nam, phải thơng qua thủ tục: 1) Đăng kí đầu tư theo Luật đầu tư để cấp giấy chứng nhận đăng kí đầu tư; 2) Đăng kí doanh nghiệp theo Luật Doanh nghiệp để lấy giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp Cịn nhà đầu tư nước, cần thủ tục, đăng kí doanh nghiệp để lấy giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp 14 Mọi thay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp phải cấp lại Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Nhận định Vì theo điều 28 luật doanh nghiệp 2020 Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp bao gồm nội dung chủ yếu sau đây: Tên doanh nghiệp mã số doanh nghiệp; Địa trụ sở doanh nghiệp; Họ, tên, địa liên lạc, quốc tịch, số giấy tờ pháp lý cá nhân người đại diện theo pháp luật công ty trách nhiệm hữu hạn công ty cổ phần; thành viên hợp danh công ty hợp danh; chủ doanh nghiệp doanh nghiệp tư nhân Họ, tên, địa liên lạc, quốc tịch, số giấy tờ pháp lý cá nhân thành viên cá nhân; tên, Trang mã số doanh nghiệp địa trụ sở thành viên tổ chức công ty trách nhiệm hữu hạn; Vốn điều lệ công ty, vốn đầu tư doanh nghiệp tư nhân Như vậy, doanh nghiệp thực thay đổi thông tin Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp phải tiến hành cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp với thơng tin 15 Doanh nghiệp khơng có quyền kinh doanh ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện chưa đủ điều kiện kinh doanh Đúng Vì theo Điều Nghị định 78/2015/NĐ-CP ngày 14/09/2015 của Chính phủ về đăng ký doanh nghiệp, quy định: “Doanh nghiệp quyền kinh doanh ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện kể từ có đủ điều kiện theo quy định pháp luật phải bảo đảm đáp ứng điều kiện suốt q trình hoạt động.”(khoản 8) 16 Mọi điều kiện kinh doanh phải đáp ứng trước đăng ký kinh doanh ngành nghề kinh doanh có điều kiện Sai Chứng hành nghề, chứng đầu tư kinh doanh trước điều kiện mà doanh nghiệp phải đáp ứng trước doanh nghiệp kinh doanh ngành mà có điều kiện phải có chứng Nhưng theo quy định điều kiện khơng bắt buộc doanh nghiệp phải đáp ứng trước thành lập đăng kí với ngành nghề 17 Cơng ty đơn vị phụ thuộc công ty mẹ Sai Cơng ty chủ thể doanh nghiệp có giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh riêng, đơn vị kinh doanh độc lập không phụ thuộc vào doanh nghiệp mẹ báo cáo tài kế tốn, có mã số thuế riêng, nộp thuế TNDN riêng Khoản điều 190 LDN quy định :’’Hợp đồng, giao dịch quan hệ khác cty mẹ cty phải thiết lập thực độc lập theo điều kiện áp dụng chủ thể độc lập’’ 18 Doanh nghiệp xã hội có quyền có nhiều người đại diện theo pháp luật Doanh nghiệp xã hội doanh nghiệp tư nhân, cơng ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh công ty cổ phần Trong trường hợp doanh nghiệp xã hội công ty trách nhiệm hữu hạn công ty cổ phần Theo quy định khoản Điều 12 Luật doanh nghiệp 2020: “công ty trách nhiệm hữu hạn cơng ty cổ phần có nhiều người đại diện theo pháp luật” Trong trường hợp doanh nghiệp xã hội công ty hợp danh Theo quy định Khoản Điều 184 Luật Doanh nghiệp 2020: “Các thành viên hợp danh người đại diện theo pháp luật công ty tổ chức điều hành hoạt động kinh doanh ngày công ty Mọi hạn chế thành viên hợp danh thực công việc kinh doanh ngày cơng ty Trang có hiệu lực bên thứ ba người biết hạn chế đó” Như vậy, cơng ty hợp danh có quyền có nhiều người đại diện Trong trường hợp doanh nghiệp xã hội doanh nghiệp tư nhân Theo quy định khoản Điều 190 Luật Doanh nghiệp 2020: “Chủ doanh nghiệp tư nhân người đại diện theo pháp luật, đại diện cho doanh nghiệp tư nhân với tư cách người yêu cầu giải việc dân sự, nguyên đơn, bị đơn, người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan trước Trọng tài, Tòa án, đại diện cho doanh nghiệp tư nhân thực quyền nghĩa vụ khác theo quy định pháp luật” Vì vậy, theo pháp luật doanh nghiệp tư nhân co người đại diện theo pháp luật Nhận định sai doanh nghiệp xã hội có quyền có nhiều người đại diện trường hợp công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh công ty cổ phần Doanh nghiệp xã hội có người đại diện trường hợp doanh nghiệp tư nhân 19 Mọi thay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp phải thực thủ tục để cấp lại Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Nhận định sai Vì Theo khoản Điều 30 Luật Doanh nghiệp 2020, doanh nghiệp phải đăng ký với quan đăng ký kinh doanh thay đổi nội dung giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp quy định Điều 28 Luật Doanh nghiệp 2020 Bên cạnh đó, theo Nghị định 01/2021/NĐ-CP thay đổi số nội dung khác như: thay đổi ngành, nghề kinh doanh; thay đổi thông báo thuế…(là nội dung khơng có giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp) doanh nghiệp phải làm thủ tục thông báo thay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp không thay đổi giấy phép đăng ký kinh doanh 20 Doanh nghiệp nhà nước tồn loại hình cơng ty cổ phần Nhận định sai Căn vào Điều 88 Luật Doanh nghiệp 2020 doanh nghiệp nhà nước tồn loại hình Cơng ty TNHH thành viên Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ; Công ty TNHH thành viên trở lên Nhà nước nắm giữ 50% vốn điều lệ; Công ty cổ phần Nhà nước nắm giữ 50% vốn điều lệ II Lí thuyết: Phân biệt quyền thành lập, quản lý doanh nghiệp quyền góp vốn vào doanh nghiệp Quyền thành lập, quản lý doanh Quyền góp vốn vào doanh nghiệp nghiệp Trang Khái niệm - Người thành lập doanh nghiệp là cá nhân, tổ chức thành lập góp vốn để thành lập doanh nghiệp - Người quản lý doanh nghiệp người quản lý DNTN người quản lý công ty, bao gồm: chủ DNTN, thành viên hợp danh, Chủ tịch HĐTV, thành viên HĐTV, Chủ tịch công ty, Chủ tịch HĐQT, thành viên HĐQT, Giám đốc Tổng giám đốc, cá nhân giữ chức danh quản lý khác theo Điều lệ công ty - Cơ sở pháp lý: Khoản 24,25 Điều Luật Doanh nghiệp 2020 Góp vốn việc góp tài sản để tạo thành vốn điều lệ cơng ty, bao gồm góp vốn để thành lập cơng ty góp thêm vốn điều lệ công ty thành lập Cơ sở pháp lý: Khoản 14 Điều Luật Doanh nghiệp 2020 Tổ chức, Tổ chức, cá nhân sau không cá nhân có quyền thành lập quản lý khơng có doanh nghiệp Việt Nam quyền a) Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân sử dụng tài sản nhà nước để thành lập doanh nghiệp kinh doanh thu lợi riêng cho quan, đơn vị mình; Tổ chức, cá nhân sau khơng có quyền góp vốn vào doanh nghiệp a) Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân sử dụng tài sản nhà nước góp vốn vào doanh nghiệp để thu lợi riêng cho quan, đơn vị mình; b) Đối tượng khơng góp vốn vào doanh nghiệp theo quy định Luật Cán bộ, công chức, Luật Viên chức, Luật Phịng, chống tham nhũng Như vậy, đối tượng có quyền góp vốn vào doanh nghiệp rộng đối tượng Cơ sở pháp lý: Khoản Điều 17 Luật Doanh nghiệp 2020 b) Cán bộ, công chức, viên chức theo quy định Luật Cán bộ, công chức Luật Viên chức; c) Sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chun nghiệp, cơng nhân, viên chức quốc phịng quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân Việt Nam; sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp, công nhân công an Trang quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam, trừ người cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp Nhà nước doanh nghiệp quản lý doanh nghiệp nhà nước; d) Cán lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ doanh nghiệp nhà nước theo quy định điểm a khoản Điều 88 Luật này, trừ người cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp Nhà nước doanh nghiệp khác; đ) Người chưa thành niên; người bị hạn chế lực hành vi dân sự; người bị lực hành vi dân sự; người có khó khăn nhận thức, làm chủ hành vi; tổ chức khơng có tư cách pháp nhân; e) Người bị truy cứu trách nhiệm hình sự, bị tạm giam, chấp hành hình phạt tù, chấp hành biện pháp xử lý hành sở cai nghiện bắt buộc, sở giáo dục bắt buộc bị Tòa án cấm đảm nhiệm chức vụ, cấm hành nghề làm công việc định; trường hợp khác theo quy định Luật Phá sản, Luật Phòng, chống tham nhũng Trang Trường hợp Cơ quan đăng ký kinh doanh có yêu cầu, người đăng ký thành lập doanh nghiệp phải nộp Phiếu lý lịch tư pháp cho Cơ quan đăng ký kinh doanh; g) Tổ chức pháp nhân thương mại bị cấm kinh doanh, cấm hoạt động số lĩnh vực định theo quy định Bộ luật Hình Cở sở pháp lý: Khoản Điều 17 Luật Doanh nghiệp 2020 Để đăng ký thành lập doanh nghiệp, người thành lập doanh nghiệp cần chuẩn bị vấn đề pháp lý nào? Vì sao? * Giai đoạn 1: chuẩn bị đầy đủ thông tin để lập hồ sơ thành lập cơng ty - Chọn loại hình doanh nghiệp phù hợp: Ở nước ta có loại hình phổ biến + Công ty TNHH thành viên / thành viên trở lên + Công ty cổ phần + Doanh nghiệp tư nhân + Công ty hợp danh - Xác định thành viên/ cổ đơng góp vốn hay tự đầu tư - Đặt tên cho công ty theo quy định pháp luật - Chuẩn bị địa đặt trụ sở công ty: Theo Điều 42, Luật doanh nghiệp 2020 địa trụ sở doanh nghiệp địa điểm liên lạc doanh nghiệp lãnh thổ Việt Nam, có địa xác định gồm số nhà, ngách, hẻm, ngõ phố, phố, đường thơn, xóm, ấp, xã, phường, thị trấn, huyện, quận, thị xã, thành phố thuộc tỉnh, tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương; quốc gia; số điện thoại, số fax thư điện tử (nếu có) - Lựa chọn ngành nghề kinh doanh - Xác định vốn điều lệ Trang 10   Nguyên nhân   Loại thủ tục Thứ tự toán tài sản Kết thúc thời hạn hoạt động ghi Điều lệ công ty mà khơng có định gia hạn Doanh nghiệp công nhận là phá sản khi Theo định người đồng thời thỏa mãn hai điều kiện: có quyền nộp đơn yêu cầu giải thể  Doanh nghiệp khả toán doanh nghiệp khoản nợ, tức doanh nghiệp khơng thực Cơng ty khơng cịn đủ số lượng nghĩa vụ toán khoản nợ thành viên tối thiểu theo quy định thời hạn 03 tháng kể từ ngày đến hạn thời hạn 06 tháng liên tục mà tốn khơng làm thủ tục chuyển đổi loại  Doanh nghiệp bị Tòa án nhân dân tuyên bố hình doanh nghiệp phá sản Bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Giải thể doanh nghiệp loại thủ Phá sản loại thủ tục tư pháp Tịa án tục hành người có thẩm quyền có thẩm quyền định sau nhận doanh nghiệp tiến hành làm việc đơn yêu cầu hợp lệ với Cơ quan đăng ký kinh doanh     Các khoản nợ lương, trợ cấp việc, bảo hiểm xã hội theo quy định pháp luật quyền lợi khác người lao động theo thỏa ước lao động tập thể hợp đồng lao động ký kết Nợ thuế Các khoản nợ khác Sau toán hết khoản nợ chi phí, phần tài sản lại chia cho chủ doanh nghiệp tư nhân, thành viên, cổ đông chủ sở hữu công ty theo tỷ lệ sở hữu phần vốn góp, cổ phần       Trang 99 Chi phí phá sản Khoản nợ lương, trợ cấp thơi việc, bảo hiểm xã hội, bảo hiểm y tế người lao động, quyền lợi khác theo hợp đồng lao động thỏa ước lao động tập thể ký kết Khoản nợ phát sinh sau mở thủ tục phá sản nhằm mục đích phục hồi hoạt động kinh doanh doanh nghiệp, hợp tác xã Nghĩa vụ tài Nhà nước; khoản nợ khơng có bảo đảm phải trả cho chủ nợ danh sách chủ nợ; khoản nợ có bảo đảm chưa tốn giá trị tài sản bảo đảm không đủ toán nợ Sau toán hết khoản mà cịn tài sản phần cịn lại thuộc về: chủ doanh nghiệp tư nhân; chủ sở hữu công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên; thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, cổ đông công ty cổ phần; thành viên công ty hợp danh Nếu giá trị tài sản khơng đủ để tốn đối tượng thứ tự ưu tiên toán theo tỷ lệ phần trăm tương ứng với số nợ Trình tự, thủ tục giải thể doanh nghiệp (trừ trường hợp bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp) tiến hành sau:  Thông qua định giải thể doanh nghiệp  Tiến hành tổ chức lý tài sản doanh nghiệp  Thông báo công khai định giải thể doanh nghiệp  Doanh nghiệp tiến hành toán khoản nợ phân chia phần tài sản lại theo quy định  Nộp hồ sơ giải thể  Cập nhật tình trạng pháp lý doanh nghiệp Cơ sở liệu quốc gia đăng ký doanh nghiệp Trình tự, thủ tục phá sản doanh nghiệp tiến hành sau:  Nộp đơn cho Tòa án yêu cầu mở thủ tục phá sản  Tòa án xem xét thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản  Tòa án mở thủ tục phá sản trường hợp đáp ứng đủ điều kiện mở thủ tục phá sản  Triệu tập hội nghị chủ nợ  Phục hồi doanh nghiệp  Ra định tuyên bố doanh nghiệp phá sản Hậu Doanh nghiệp bị xóa tên sổ đăng ký kinh doanh chấm dứt tồn pháp lý Doanh nghiệp bị phá sản tiếp tục hoạt động có người mua lại tồn doanh nghiệp (Khơng phải lúc doanh nghiệp bị xóa tên chấm dứt tồn tại) Doanh nghiệp bị yêu cầu mở thủ tục phá sản phục hồi hoạt động kinh doanh thông qua hội nghị chủ nợ Thái độ Quyền tự kinh doanh chủ sở Nhà hữu, người bị quản lý điều hành không nước bị hạn chế Nhà nước hạn chế quyền tự kinh doanh chủ sở hữu hay người quản lý điều hành Trình tự, thủ tục Hãy phân tích trường hợp giải thể doanh nghiệp? (Chưa phân tích) Doanh nghiệp giải thể trường hợp quy định khoản Điều 207 Điều 209 Luật DN 2020, cụ thể sau: - Kết thúc thời hạn hoạt động ghi Điều lệ cơng ty mà khơng có định gia hạn - Theo nghị quyết, định chủ doanh nghiệp DNTN; HĐTV công ty hợp danh, HĐTV, chủ sở hữu công ty công ty TNHH; Đại hội đồng cổ đông CTCP - Cơng ty khơng cịn đủ số lượng thành viên cổ đông tối thiểu theo quy định thời hạn sáu tháng liên tục mà không thực thủ tục chuyển đổi sang hình thức doanh nghiệp khác phù hợp Trang 100 - Doanh nghiệp bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp giải thể theo định Tòa án theo đề nghị quan có thẩm quyền theo quy định luật, trừ trường hợp Luật Quản lý thuế có quy định khác Trình bày thủ tục giải thể doanh nghiệp? (Chi tiết xem GT tr.451)  Thủ tục giải thể doanh nghiệp bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp tiến hành sau: - B1: Quyết định giải thể doanh nghiệp - B2: Thông báo đăng ký giải thể doanh nghiệp - B3: Thanh lý tài sản doanh nghiệp bị giải thể - B4: Gửi hồ sơ giải thể doanh nghiệp đến quan đăng ký kinh doanh để hoàn tất thủ tục giải thể doanh nghiệp - B5: Thủ tục giải thể doanh nghiệp trường hợp doanh nghiệp bị thu hồi giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp theo định Tòa án nhân dân  Thủ tục giải thể doanh nghiệp trường hợp doanh nghiệp bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp theo định TAND: - B1: Thơng báo tình trạng giải thể định thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp - B2: Thủ tục lý doanh nghiệp - B3: Gửi hồ sơ giải thể doanh nghiệp đến quan đăng ký kinh doanh để hoàn tất thủ tục giải thể doanh nghiệp Trang 101 CHƯƠNG VII: HỢP TÁC XÃ I CÁC NHẬN ĐỊNH SAU ĐÂY ĐÚNG HAY SAI? VÌ SAO? Mọi chủ thể kinh doanh trở thành thành viên hợp tác xã Nhận định SAI Bởi cá nhân hộ gia đình pháp nhân phải đáp ứng điều kiện luật định nên tổ chức mà khơng phải pháp nhân khơng thể trở thành thành viên HTX CSPL: Điều 13 Luật HTX 2012 Mọi cá nhân người nước trở thành thành viên hợp tác xã Nhận định SAI Bởi người nước ngồi thành viên HTX cư trú hợp pháp Việt Nam, từ đủ 18 tuổi trở lên, có lực hành vi dân đầy đủ CSPL: Điểm a Khoản Điều 13 Luật HTX 2012 Các thành viên sở hữu vốn góp khơng hạn chế hợp tác xã Nhận định SAI Bởi vốn góp thành viên thực theo thỏa thuận theo quy định điều lệ không 20% vốn điều lệ HTX CSPL: Khoản Điều 17 Luật HTX 2012 Thành viên hợp tác xã biểu đại hội thành viên dựa số vốn góp hợp tác xã Nhận định SAI Bởi thành viên, HTX thành viên đại biểu thành viên tham dự đại hội thành viên có phiếu biểu Phiếu biểu có giá trị ngang nhau, khơng phụ thuộc vào số vốn góp hay chức vụ thành viên, HTX thành viên đại biểu thành viên CSPL: Khoản Điều 34 Luật HTX 2012 Chủ tịch hội đồng quản trị người đại diện theo pháp luật hợp tác xã trường hợp Nhận định ĐÚNG CSPL: Khoản Điều 37 Luật HTX 2012 Người thừa kế thành viên hợp tác xã cá nhân chết đương nhiên trở thành thành viên hợp tác xã Nhận định SAI Bởi người thừa kế thành viên hợp tác xã cá nhân chết không đương nhiên trở thành thành viên hợp tác xã Người thừa kế đáp ứng đủ điều kiện luật điều lệ, tự nguyện tham gia HTX trở thành thành viên tiếp tục thực quyền nghĩa vụ thành viên, không tham gia HTX hưởng thừa kế theo quy định pháp luật Trang 102 CSPL: khoản Điều 18 Luật HTX 2012 Hợp tác xã không mua phần vốn góp, mua cổ phần mơ hình doanh nghiệp Nhận định SAI Bởi HTX góp vốn , mua cổ phần nhằm mục tiêu hỗ trợ hoạt động HTX, liên hiệp HTX CSPL: Khoản Điều Luật HTX Giám đốc hợp tác xã bắt buộc phải thành viên hợp tác xã Nhận định SAI Bởi giám đốc khong thành viên HTX mà thuê Đại hội thành viên có thẩm quyền định việc thành viên hội đồng quản trị đồng thời giám đốc (tổng giám đốc) thuê giám đốc (tổng giám đốc) CSPL: Khoản 10 Điều 32 Luật HTX 2012 Chủ tịch hội đồng quản trị hợp tác xã bắt buộc phải thành viên hợp tác xã Nhận định ĐÚNG Bởi chủ tịch HĐQT bầu hội nghị thành lập HTX Đại hội thành viên phải thành viên HTX CSPL: điểm b khoản Điều 20, khoản 11 Điều 32 Luật HTX 2012 10 Thu nhập phân phối chủ yếu dựa vốn góp thành viên hợp tác xã Nhận định ĐÚNG Bởi thu nhập HTX, liên hiệp HTX phân phối chủ yếu theo mức độ sử dụng sản phẩm, dịch vụ thành viên, HTX thành viên theo cơng sức lao động đóng góp thành viên HTX tạo việc làm CSPL: Khoản Điều Luật HTX 2012 11 Các loại tài sản hợp tác xã tài sản không chia hợp tác xã Nhận định SAI Bởi tài sản khơng chia phận tài sản HTX Tài sản không chia HTX, liên hiệp HTX bao gồm: a) Quyền sử dung đất Nhà nước giao đất, cho thuê đất b) Khoản trợ cấp, hỗ trợ khơng hồn lại Nhà nước; khoản tặng, chữ theo thỏa thuận tài sản khơng chia c) Phần trích lại từ quỹ đầu tư phát triển năm đại hội thành viên định đưa vào tài sản không chia d) Vốn, tài sản khác điều lệ quy định tài sản không chia Trang 103 CSPL: Khoản Điều 4, khoản Điều 48 Luật HTX 2012 12 Hợp tác xã phải trả lại vốn góp cho thành viên chấm dứt tư cách thành viên trường hợp Nhận định SAI Bởi chấm dứt tư cách thành viên trường hợp cá nhân chết theo điểm a khoản điều 16 người thừa kế tự nguyện để lại tài sản thừa kế cho hợp tác xã vốn góp đưa vào tài sản khơng chia hợp tác xã trả lại CSPL: Khoản Điều 18 Luật HTX 2012 II LÝ THUYẾT Hãy phân tích nguyên tắc tổ chức hoạt động hợp tác xã (Phân tích kĩ GT tr.473) - Nguyên tắc tự nguyện - Nguyên tắc HTX kết nạp rộng rãi thành viên, HTX thành viên - Nguyên tắc thành viên, HTX thành viên có quyền bình đẳng biểu ngang khơng phụ thuộc vốn góp việc định tổ chức, quản lý va hoạt động HTX, cung cấp thông tin đầy đủ, kịp thời, xác hoạt động sản xuất, kinh doanh, tài chính, phân phối, thu nập nội dung khác theo quy định Điều lệ - Nguyên tắc HTX tự chủ, tự chịu trách nhiệm hoạt động trước pháp luật - Nguyên tắc thành viên, HTX thành viên HTX có trách nhiệm thực cam kết theo hợp đồng dịch vụ theo quy định điều lệ Thu nhập HTX phân phối chủ yếu theo mức độ sử dụng sản phẩm, dịch vụ thành viên, HTX thành viên theo cơng sức lao động đóng góp thành viên HTX tạo việc làm - Nguyên tắc HTX quan tâm giáo dục, đào tạo, bồi dưỡng cho thành viên, HTX thành viên, cán quản lý, người lao động HTX thông tin chất, lợi ích HTX - Nguyên tắc HTX chăm lo phát triển bền vững cộng đồng thành viên, HTX thành viên hợp tác với nhằm phát triển phong trào HTX quy mô địa phương, vùng, quốc gia quốc tế Trình bày đặc trưng mơ hình hợp tác xã Từ đó, nhận diện đặc trưng khác biệt so với mơ hình doanh nghiệp  Đặc trưng mơ hình HTX: - Là tổ chức kinh tế mang tính hợp tác, tính tương trợ tính xã hội - Là tổ chức kinh tế có tư cách pháp nhân Trang 104 - HTX có 07 thành viên  Những đặc trưng khác biệt so với mơ hình doanh nghiệp: So sánh máy tổ chức quản trị CTCP HTX 1. Giống nhau: - Về đặc điểm: HTX CTCP có tư cách pháp nhân - Thành viên hợp tác xã công ty cổ phần tổ chức, cá nhân, pháp nhân chịu trách nhiệm hữu hạn phạm vi số vốn góp - Nguồn vốn chủ yếu dựa nguồn vốn thành viên, vay tổ chức tín dụng, ngân hàng hay huy động hợp tác khác Có thể tăng giảm vốn điều lệ theo định hội đồng thành viên - Các quyền nhiệm vụ ban quản trị HTX hội đồng quản trị CTCP (ngoại trừ số quyền liên quan tới Chứng khoán CTCP) Quyền, nhiệm vụ nghĩa vụ ban kiểm soát kiểm soát viên - Các thủ tục tổ chức lại, giải thể phá sản công ty cổ phần hợp tác 2. Khác nhau: Đặc điểm Khái niệm Hợp tác xã Công ty cổ phần Khái niệm: HTX tổ chức kinh tế tập thể cá nhân, hộ gia đình, pháp nhân (sau gọi chung xã viên) có nhu cầu, lợi ích chung, tự nguyện góp vốn, góp sức lập theo quy định Luật HTX để phát huy sức mạnh tập thể xã viên tham gia HTX, giúp thực có hiệu hoạt động SX, KD nâng cao đời sống vật chất, tinh thần, góp phần phát triển KT Khái niệm: CTCP doanh nghiệp quyền phát hành chứng khoán loại để huy động vốn - XH đất nước Đặc điểm: - HTX mang tính XH hợp tác cao.[1] Đặc điểm: - Vốn điều lệ chia thành nhiều phần gọi cổ phần - Cổ đơng tổ chức, cá nhân; số lượng cổ đông tối thiểu ba không hạn chế số lượng tối đa - Cổ đơng có quyền tự chuyển - HTX cịn phân phối dựa theo cơng sức nhượng cổ phần cho góp vào xã viên mức độ tham gia người khác, trừ trường hợp QĐ dịch vụ khoản Điều 119 khoản Điều Trang 105 - Số lượng xã viên tối thiểu xã 126 Luật Doanh nghiệp 2014 viên có quyền tham gia quản lý, kiểm - CTCP có quyền phát hành chứng tra, giám sát HTX có quyền ngang khoán các loại để huy động vốn biểu Quy chế pháp lý, thành viên Xác lập tư cách thành viên: Xác lập tư cách thành viên: Cá nhân, tổ chức tham gia thành lập - Công dân Việt Nam từ 18 tuổi trở lên, có cơng ty,nhận chuyển nhượng phần lực hành vi Dân vốn góp , nhận cho tặng, nhận - Cán bộ, công chức tham gia HTX thừa kế, nhận toán nợ tán không trực tiếp quản lý thành điều lệ công ty trở điều hành HTX thành cổ đơng cơng ty - Hộ gia đình, pháp nhân tham gia Chấm dứt tư cách thành viên: HTX phải cử người đại diện có đủ điều - Chuyển nhượng tồn phần kiện tham gia vốn góp cho tổ Chấm dứt tư cách thành viên: chức, cá nhân khác - Xã viên cá nhân chết, tích, hạn chế lực hành vi dân sự; xã viên hộ gia đình khơng có người đại diện đủ điều kiện theo quy định Điều lệ HTX; xã viên pháp nhân bị giải thể, phá sản khơng có người đại diện đủ điều kiện theo quy định Điều lệ HTX - Xã viên chấp nhận HTX - Cho, tặng tồn số cổ phần cơng ty - Thanh tốn nợ tồn số vốn góp cơng ty - Thành viên cá nhân bị chết bị tòa án tuyên bố chết, thành viên tổ chức bị giải thể, phá sản - Chuyển hết vốn góp quyền lợi, Quyền nghĩa vụ: nghĩa vụ cho người khác theo quy định Điều lệ HTX - Không thiết phải tham gia trực tiếp vào sản xuất kinh doanh - Bị Đại hội xã viên khai trừ.- Các trường hợp khác Điều lệ HTX quy định - Hưởng lãi chia theo cổ phần nắm giữ Quyền nghĩa vụ: - Chỉ có cổ đông phổ thông cổ - Được ưu tiên làm việc cho HTX đông sở hữu cổ phần ưu đãi biểu - Hưởng lãi chia theo vốn góp, cơng sức có quyền biểu quyết, dự đóng góp mức độ sử dụng dịch vụ họp Đại hội cổ đông HTX - Được tự mua bán, chuyển - Tất xã viên dự Đại hội nhượng cổ phần cho xã viên có quyền biểu người khác trừ cổ phần ưu đãi biểu - Vốn góp khơng mua bán từ người sang người khác Chỉ có HTX Trang 106 mua lại vốn góp xã viên - Cổ đơng phổ thơng thực quyền biểu thông qua - Xã viên không ủy quyền cho người đại diện ủy quyền, cổ khác biểu thay Mỗi xã viên có phần phổ thơng có phiếu biểu phiếu biểu quyết Cơ - Đứng đầu Đại hội Xã viên cấu tổ - Ban quản trị HTX máy quản lý chức HTX đại hội xã viên bầu trực tiếp Số thành viên Ban quản trị HTX điều lệ HTX quy định - Đứng đầu Đại hội đồng cổ đông - HĐQT CTCP quan nắm thực quyền quản lý công ty, bầu từ ĐHĐCĐ theo nguyên tắc bầu dồn phiếu HĐQT gồm - BKS BQT HTX bầu trực tiếp HTX thành viên, nhiều 11 thành có xã viên bầu kiểm sốt viên điều lệ công ty không viên. quy định khác - BKS đc ĐHĐCĐ bầu dồn phiếu CTCP có 11 cổ đơng phải có BKS BKS có 3-5 thành viên Vốn - Xã viên có nghĩa vụ góp số vốn tối chế thiểu theo điều lệ HTX, mức vốn góp độ tài khơng q 30% vốn điều lệ HTX - HTX cịn nhận đươc nguồn vốn nhà nước, tổ chức nhân nước cung cấp trợ cấp - Vốn điều lệ thể phần dạng cổ phần phổ thông cổ đông sáng lập phải sở hữu 20% số cổ phần phổ thơng - CTCP huy động vốn cách phát hành chứng khoán - Giảm vốn điều lệ: trả lại vốn góp cho xã viên (trong trường hợp 1, 3, 4, chấm - Giảm vốn điều lệ: mua lại cổ dứt tư cách thành viên) phần, hoàn lại vốn góp cho cổ đơng sở hữu CP ưu đãi, điều chỉnh giảm tương ứng với giá trị tài sản giảm xuống công ty Ưu nhược điểm:  Hợp tác xã Công ty cổ phần Ưu điểm - Mang tính xã hội cao, - Quy mô hoạt động lớn khả mở nâng cao đời sống cho rộng kinh doanh dễ dàng người lao động - Hoạt động đạt hiệu cao tính độc Trang 107 - Hoạt động theo nguyên lập quản lý sở hữu tắc dân chủ, bình đẳng - Chuyển nhượng vốn tương đối dễ dàng, không phân biệt nhiều vốn phạm vi đối tượng tham gia hay vốn rộng - Xã viên chịu trách - Cổ đông chịu trách nhiệm hữu hạn nhiệm hữu hạn Nhược điểm - Khơng khuyến khích - Mức thuế tương đối cao ngồi thuế người nhiều vốn tham thu nhập DN, cổ đơng cịn phải chịu thuế gia thu nhập bổ sung từ nguồn cổ tức lãi cổ - Việc quản lý hợp tác xã phức tạp số lượng xã - Chi phí thành lập tốn viên đơng - Bảo mật kinh doanh tài hạn - Sở hữu manh mún chế công ty phải công khai báo cáo xã viên tài sản với cổ đơng làm hạn chế - Khả thay đổi lĩnh vực KD không định Hợp tác xã linh hoạt phải có Đại hội đồng Cổ đông định Hãy giải thích Việt Nam, hợp tác xã khơng nhìn nhận doanh nghiệp? Việc ghi nhận mơ hình tổ chức kinh doanh pháp luật Việt Nam có ý nghĩa gì? III TÌNH HUỐNG Tình Hợp tác xã Minh Long có 67 thành viên, với tổng số vốn điều lệ 120 triệu đồng Ngày 10/2/2015, Đại hội toàn thể thành viên tổ chứcvới tham dự 45 thành viên đại diện cho 55 triệu đồng vốn điều lệ Đại hội thành viên thảo luận việc khai trừ ôngThành khỏi hợp tác xã, ông vi phạm nghiêm trọng điều lệ hợp tác xã Có 22 thành viên tham dự họp đại diện cho 38 triệu đồng vốn điều lệ biểu khai trừ ông Thành Ngày 11/2/2015, 15 thành viên khác không tham dự họp bày tỏ đồng ý việc khai trừ ông Thành lên Hội đồng quản trịcủa Hợp tác xã Minh Long Trên sở đó, Hội đồng quản trị định khai trừ Ông Thành khỏi Hợp tác xã trả lại cho ơng ½ số vốn góp trước Hãy cho biết việc khai trừ ông Thành trả lại vốn góp có phù hợp với quy định pháp luật hành hay khơng? Trang 108 Tình Vụ việc thực tiễn: Hợp tác xã Thương mại Duy Tân Hợp tác xã thương mại Duy Tân thành lập năm 2005 Theo Sổ đăng ký danh sách thành viên, tính đến ngày 08/9/2013, HTX có 19 thành viên, ông Thỏa Chủ tịch HĐQT, người đại diện theo pháp luật Ông Dũng bà Thắm thành viên HTX Duy Tân Bà Thắm gia nhập HTX từ năm 2006, cịn ơng gia nhập từ năm 2007 Hai ông bà HTX giao quản lý cửa hàng số số HTX để hoạt động kinh doanh thực nghĩa vụ tài HTX Q trình hoạt động, ngày 11/9/2014, HTX tiến hành ĐHTV bất thường ngày 12/9/2014 ông Thỏa ký Quyết định số 26 27 việc chấm dứt tư cách thành viên HTX thương mại Duy Tân bà Thắm ơng Dũng Do đó, ngày 24/10/2006, ơng Dũng bà Thắm có đơn khởi kiện HTX Duy Tân Tòa án nhân dân thành phố H với lý thủ tục tiến hành ĐHTV không theo quy định Luật HTX điều lệ Đề nghị Tòa án giải huỷ kết ĐHTV bất thường ngày 11/9/2014 việc khai trừ ông Dũng bà Thắm khỏi HTX huỷ Quyết định số 26 27 Ông Thỏa ký ngày 12/9/2014 việc chấm dứt tư cách thành viên ông bà theo kết ĐHTV bất thường ngày 11/9/2014 Các tình tiết quan trọng vụ việc: + Ngày 29/8/2014, HĐQT tổ chức họp với BKS HTX Duy Tân Tại họp này, họp bàn bạc thống kế hoạch tiến hành tổ chức ĐHTV thường niên để giải vấn đề: i) Kiểm điểm đánh giá 07 tháng kinh doanh từ tháng 01 tháng 7/2014; ii) đề xuất phương hướng kinh doanh 06 tháng cuối năm 2014; xem xét khai trừ ông Dũng bà Thắm với lý không chấp hành nghị điều lệ HTX + Thực nội dung kết luận họp, ngày 30/8/2014, ông Thỏa thay mặt HĐQT ký Thông báo số 24/TB-HTX gửi đến thành viên thông báo việc dự kiến thời gian nội dung tiến hành ĐHTV bất thường Các nguyên đơn có nhận giấy mời họp ĐHTV bất thường vào ngày 11/9/2014 ông Thỏa ký, nhiên giấy mời không đề ngày không đề nội dung họp đưa cho ông Dũng bà Thắm trước 01 ngày tiến hành Đại hội (ngày 10/9/2006), khơng có tài liệu khác kèm theo giấy mời Cụ thể, Thông báo ghi “dự kiến” thời gian Đại hội ngày 11 12/9/2014 mà khơng ghi xác ngày Ngày 11/9/2014, ĐHTV bất thường tổ chức Tại Đại hội, có 14/19 thành viên biểu tán thành việc khai trừ ông Dũng bà Thắm khỏi HTX Duy Tân Từ tình tiết vụ việc, cho biết: Trình tự thủ tục tổ chức họp Đại hội thành viên HTX Duy Tâm có phù hợp với quy định pháp luật hay khơng? Ơng Dũng bà Thắm bị khai trừ khỏi Hợp tác xã Duy Tâm hay khơng? Nếu có trường hợp nào? Điều kiện thông qua định khai trừ thành viên HTX? Theo anh chị, định khai trừ ơng Dũng bà Thắm có thơng qua hay không? Trang 109 CHƯƠNG VÀ CHƯƠNG 9: PL VỀ PHÁ SẢN DN, HTX I CÁC NHẬN ĐỊNH SAU ĐÂY ĐÚNG HAY SAI? VÌ SAO? Kể từ ngày Tòa án thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, việc thi hành án dân tài sản doanh nghiệp, hợp tác xã khả tốn người phải thi hành phải bị đình Nhận định SAI Bởi kể từ ngày Tịa án thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, việc thi hành án dân tài sản doanh nghiệp, hợp tác xã khả toán người phải thi hành bị tạm đình bị định CSPL: Khoản Điều 41 LPS 2014 Tài sản lại doanh nghiệp, hợp tác xã sau tốn phí phá sản giải quyền lợi cho người lao động thuộc chủ nợ khơng có bảo đảm Nhận định SAI Bởi theo thứ tự phân chia tài sản sau tốn phí phá sản giải quyền lợi cho người lao động tới khoản nợ phát sinh sau mở thủ tục phá sản nhằm mục đích phục hồi hoạt động kinh doanh doanh nghiệp hợp tác xã chia theo tỉ lệ số nợ cho: khoản nợ khơng có đảm bảo, nghĩa vụ tài Nhà nước, khoản nợ có bảo đảm chưa tốn giá trị tài sản bảo đảm khơng đủ tốn nợ Tức khơng thuộc chủ nợ khơng có bảo đảm CSPL: Khoản Điều 54 LPS 2014 Các chủ thể kinh doanh khả toán khoản nợ đến hạn đối tượng áp dụng Luật phá sản 2014 Nhận định SAI Bởi khơng phải chủ thể kinh doanh khả toán khoản nợ đến hạn đối tượng áp dụng Luật phá sản 2014, mà theo Điều đối tượng áp dụng LPS bao gồm doanh nghiệp hợp tác xã, liên hiệp tác xã (sau gọi chung hợp tác xã) thành lập hoạt động theo quy định pháp luật Nghĩa vụ mà doanh nghiệp, hợp tác xã khả toán phải toán nghĩa vụ tài sản Các hợp đồng có hiệu lực doanh nghiệp, hợp tác xã khả tốn phải tạm đình thực Nhận định SAI Bởi trừ trường hợp xử lí khoản nợ có bảo đảm theo Điều 53 LPS Ngồi ra, tạm đình việc thực hợp đồng có hiệu lực có khả gây bất lợi cho doanh nghiệp, hợp tác xã chủ nợ, doanh nghiệp, hợp tác xã khả toán có u cầu TAND định tạm đình thực hợp đồng Trang 110 CSPL: Khoản Điều 61 LPS 2014 Trong trường hợp giải phá sản cơng ty cổ phần cổ đơng cơng ty đối tượng có nghĩa vụ tham gia Hội nghị chủ nợ Thẩm phán có quyền định tuyên bố DN, HTX phá sản sau Hội nghị chủ nợ hoãn lần Nhận định SAI Bởi vì, Hội nghị chủ nợ hỗn lần TP lập biên ghi ý kiến người tham gia hội nghị chủ nợ, thông báo ngày hoãn hội nghị chủ nợ cho người tham gia thủ tục phá sản việc hoãn hội nghị chủ nợ Trong thời hạn 30 ngày kể từ ngày hoãn hội nghị chủ nợ, TP phải triệu tập lại hội nghị chủ nợ Trường hợp triệu tập lại hội nghị chủ nợ mà không đáp ứng quy định Điều 79 LPS TP quyền lập biên định tuyên bố phá sản CSPL: Điều 80 LPS Phục hồi hoạt động kinh doanh thủ tục bắt buộc áp dụng trường hợp giải phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã Nhận định SAI Bởi vì, trường hợp TAND xét thấy doanh nghiệp, hợp tác xã thuộc trường hợp quy định Điều 105 LPS giải theo thủ tục rút gọn TAND xem xét, tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã phá sản không cần thông qua thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh CSPL: Điều 105 LPS Triệu tập Hội nghị chủ nợ giai đoạn bắt buộc sau Tòa án định mở thủ tục phá sản Nhận định SAI Bởi vì, trừ trường hợp khơng phải tổ chức hội nghị chủ nợ theo quy định Điều 105 LPS – tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã phá sản theo thủ tục rút gọn CSPL: Điều 75 LPS 10 Quyết định tuyên bố doanh nghiệp, HTX bị phá sản có hiệu lực từ ngày định Nhận định ĐÚNG CSPL: Khoản Điều 108 LPS II LÝ THUYẾT Phân tích dấu hiệu pháp lý để xác định doanh nghiệp, HTX khả thành toán theo pháp luật hành Trang 111 So sánh địa vị pháp lý loại chủ nợ giai đoạn thủ tục giải phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã Hãy chứng minh Luật phá sản 2014 ưu tiên bảo vệ quyền lợi người lao động doanh nghiệp, hợp tác xã bị tòa án mở thủ thục phá sản Phân tích hậu pháp lý việc Tòa án định mở thủ tục phá sản Phân tích vai trị hội nghị chủ nợ thủ tục phá sản Phân tích thứ tự phân chia tài sản thủ tục phá sản, nêu điểm khác biệt Luật phá sản 2014 LPS 2004 vấn đề Phân biệt thủ tục phá sản với thủ tục giải thể doanh nghiệp Bằng quy định Luật Phá sản 2014, chứng minh nhận định “Phá sản thủ tục toán nợ đặc biệt” III TÌNH HUỐNG: Tình Cơng ty cổ phần BM có tổng số nợ tỷ đồng Trong đó, khoản nợ có bảo đảm tỷ (chủ nợ A,B,C); khoản nợ khơng có bảo đảm tỷ (phần nợ chủ nợ tỷ, chủ nợ D,E,F) Công ty cổ phần BM khơng thực nghĩa vụ tốn khoản nợ khơng có bảo đảm thời hạn 03 tháng kể từ ngày đến hạn tốn Ơng N cổ đông công ty cổ phần BM tiến hành việc nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản cơng ty cổ phần BM Ơng N sở hữu 35% tổng số cổ phần phổ thông cơng ty Hỏi: Ơng N có quyền khơng? Giả sử ơng N có quyền nộp đơn phải nộp đâu? Biết cơng ty cổ phần BM có trụ sở Quận – TP Hồ Chí Minh Hội nghị chủ nợ (HNCN) lần thứ triệu tập Tham gia HNCN có ơng X Tổng giám đốc công ty cổ phần BM, ông N chủ nợ D,E Quản tài viên, phân công giải đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản tham gia Hội nghị chủ nợ Hỏi: HNCN trường hợp có hợp lệ khơng? Vì sao? Tình Cơng ty cổ phần HH có tổng số nợ 13 tỷ đồng Trong đó, khoản nợ có bảo đảm tỷ (chủ nợ A,B,C); khoản nợ khơng có bảo đảm 10 tỷ (chủ nợ D, E, F với số nợ tỷ, tỷ, tỷ) Công ty cổ phần HH không thực nghĩa vụ tốn khoản nợ khơng có bảo đảm thời hạn 03 tháng kể từ ngày đến hạn toán Trang 112 Trong q trình giải vụ việc, Tịa án định tuyên bố phá sản công ty cổ phần HH theo trình tự pháp luật qui định Sau tốn chi phí phá sản, thực đầy đủ nghĩa vụ người lao động, giá trị tài sản cơng ty cịn lại tỷ đồng Hỏi: Các chủ nợ khơng có bảo đảm toán nào? Biết cơng ty cổ phần HH khơng có nghĩa vụ tài với Nhà nước khơng có khoản nợ phát sinh sau mở thủ tục phá sản Trang 113 ... Nhận định Người đại diện theo pháp luật hộ kinh doanh chủ hộ kinh doanh Theo quy định khoản Điều 81 Nghị định 01/ 20 21/ NĐ-CP ? ?Chủ hộ kinh doanh đại diện cho hộ kinh doanh với tư cách người yêu cầu... quan.” Hộ kinh doanh kinh doanh địa điểm Nhận định sai, hộ kinh doanh kinh doanh nhiều địa điểm theo Khoản Điều 86 Nghị định 01/ 20 21/ NĐ-CP quy định: “Một hộ kinh doanh hoạt động kinh doanh nhiều... nghĩa vụ khác theo quy định pháp luật. ” Chủ hộ kinh doanh không làm chủ DNTN Nhận định Chủ hộ kinh doanh không đồng thời chủ Doanh nghiệp tư nhân Theo khoản Điều 18 8 Luật Doanh Nghiệp 2020: “Mỗi