I. CÁC NHẬN ĐỊNH SAU ĐÂY ĐÚNG HAY SAI? VÌ SAO?
4. Có mấy hình thức chuyển đổi doanh nghiệp?
Theo quy định tại Luật Doanh nghiệp 2020 và Nghị định 01/2021/NĐ-CP, việc chuyển đổi doanh nghiệp có thể được tiến hành dưới các hình thức sau đây:
- Chuyển đổi cơng ty TNHH thành CTCP và ngược lại.
- Chuyển đổi công ty TNHH một thành viên thành công ty TNHH 2 thành viên trở lên và ngược lại
- Chuyển đổi doanh nghiệp tư nhân thành công ty TNHH, CTCP, công ty hợp danh.
5. Phân biệt thủ tục phá sản với thủ tục giải thể doanh nghiệp
Tiêu chí Giải thể doanh nghiệp Phá sản doanh nghiệp Căn cứ
chính
Nguyên nhân
Kết thúc thời hạn hoạt động đã ghi trong Điều lệ công ty mà khơng có quyết định gia hạn
Theo quyết định của những người có quyền nộp đơn yêu cầu giải thể doanh nghiệp.
Cơng ty khơng cịn đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định trong thời hạn 06 tháng liên tục mà không làm thủ tục chuyển đổi loại hình doanh nghiệp.
Bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp.
Doanh nghiệp được công nhận là phá sản khi đồng thời thỏa mãn hai điều kiện:
Doanh nghiệp mất khả năng thanh toán các khoản nợ, tức là doanh nghiệp khơng thực hiện nghĩa vụ thanh tốn khoản nợ trong thời hạn 03 tháng kể từ ngày đến hạn thanh tốn.
Doanh nghiệp bị Tịa án nhân dân tun bố phá sản.
Loại thủ tục
Giải thể doanh nghiệp là một loại thủ tục hành chính do người có thẩm quyền trong doanh nghiệp tiến hành làm việc với Cơ quan đăng ký kinh doanh.
Phá sản là một loại thủ tục tư pháp do Tịa án có thẩm quyền quyết định sau khi nhận được đơn yêu cầu hợp lệ.
Thứ tự thanh toán tài sản
Các khoản nợ lương, trợ cấp thôi việc, bảo hiểm xã hội theo quy định của pháp luật và các quyền lợi khác của người lao động theo thỏa ước lao động tập thể và hợp đồng lao động đã ký kết.
Nợ thuế.
Các khoản nợ khác.
Sau khi đã thanh toán hết các khoản nợ và chi phí, phần tài sản cịn lại sẽ chia cho chủ doanh nghiệp tư nhân, các thành viên, cổ đông hoặc chủ sở hữu công ty theo tỷ lệ sở hữu phần vốn góp, cổ phần.
Chi phí phá sản.
Khoản nợ lương, trợ cấp thôi việc, bảo hiểm xã hội, bảo hiểm y tế đối với người lao động, quyền lợi khác theo hợp đồng lao động và thỏa ước lao động tập thể đã ký kết.
Khoản nợ phát sinh sau khi mở thủ tục phá sản nhằm mục đích phục hồi hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp, hợp tác xã.
Nghĩa vụ tài chính đối với Nhà nước; khoản nợ khơng có bảo đảm phải trả cho chủ nợ trong danh sách chủ nợ; khoản nợ có bảo đảm chưa được thanh tốn do giá trị tài sản bảo đảm khơng đủ thanh tốn nợ.
Sau khi đã thanh tốn hết các khoản trên mà vẫn cịn tài sản thì phần cịn lại này thuộc về: chủ doanh nghiệp tư nhân; chủ sở hữu công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên; thành viên của công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, cổ đông của công ty cổ phần; thành viên của công ty hợp danh.
Nếu giá trị tài sản không đủ để thanh tốn thì từng đối tượng cùng một thứ tự ưu tiên được thanh toán theo tỷ lệ phần trăm tương
ứng với số nợ.
Trình tự, thủ tục
Trình tự, thủ tục giải thể doanh nghiệp (trừ trường hợp bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp) được tiến hành như sau:
Thông qua quyết định giải thể doanh nghiệp.
Tiến hành tổ chức thanh lý tài sản doanh nghiệp.
Thông báo công khai quyết định giải thể doanh nghiệp.
Doanh nghiệp tiến hành thanh toán các khoản nợ và phân chia phần tài sản còn lại theo quy định.
Nộp hồ sơ giải thể.
Cập nhật tình trạng pháp lý của doanh nghiệp trong Cơ sở dữ liệu quốc gia về đăng ký doanh nghiệp.
Trình tự, thủ tục phá sản của doanh nghiệp được tiến hành như sau:
Nộp đơn cho Tòa án yêu cầu mở thủ tục phá sản.
Tòa án xem xét và thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản.
Tòa án mở thủ tục phá sản đối với những trường hợp đã đáp ứng đủ điều kiện mở thủ tục phá sản.
Triệu tập hội nghị chủ nợ.
Phục hồi doanh nghiệp.
Ra quyết định tuyên bố doanh nghiệp phá sản.
Hậu quả pháp lý
Doanh nghiệp bị xóa tên trong sổ đăng ký kinh doanh và chấm dứt sự tồn tại.
Doanh nghiệp bị phá sản vẫn có thể tiếp tục hoạt động nếu như có người mua lại tồn bộ doanh nghiệp (Không phải lúc nào doanh nghiệp cũng bị xóa tên và chấm dứt sự tồn tại). Doanh nghiệp bị yêu cầu mở thủ tục phá sản vẫn có thể phục hồi hoạt động kinh doanh thơng qua hội nghị chủ nợ
Thái độ của Nhà nước
Quyền tự do kinh doanh của chủ sở hữu, người bị quản lý điều hành khơng bị hạn chế.
Nhà nước có thể hạn chế quyền tự do kinh doanh đối với chủ sở hữu hay người quản lý điều hành.
6. Hãy phân tích các trường hợp giải thể doanh nghiệp? (Chưa phân tích)
Doanh nghiệp giải thể trong các trường hợp quy định tại khoản 1 Điều 207 và Điều 209 Luật DN 2020, cụ thể như sau:
- Kết thúc thời hạn hoạt động đã ghi trong Điều lệ cơng ty mà khơng có quyết định gia hạn - Theo nghị quyết, quyết định của chủ doanh nghiệp đối với DNTN; của HĐTV đối với công ty hợp danh, của HĐTV, chủ sở hữu công ty đối với công ty TNHH; của Đại hội đồng cổ đông đối với CTCP.
- Cơng ty khơng cịn đủ số lượng thành viên hoặc cổ đông tối thiểu theo quy định trong thời hạn sáu tháng liên tục mà khơng thực hiện thủ tục chuyển đổi sang hình thức doanh nghiệp khác phù hợp.
- Doanh nghiệp bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp hoặc giải thể theo quyết định của Tịa án hoặc theo đề nghị của cơ quan có thẩm quyền theo quy định của luật, trừ trường hợp Luật Quản lý thuế có quy định khác.
7. Trình bày thủ tục giải thể doanh nghiệp? (Chi tiết xem GT tr.451)
Thủ tục giải thể doanh nghiệp không phải do bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp được tiến hành như sau: