NHỮNG vấn đề CHUNG về KINH DOANH và CHỦ THỂ KINH DOANH

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT TP HỒ CHÍ MINH KHOA LUẬT DÂN SỰ CHƯƠNG I NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG VỀ KINH DOANH VÀ CHỦ THỂ KINH DOANH  Môn: Pháp luật chủ thể kinh doanh  Giảng viên hướng dẫn:  Nhóm:  Lớp: DS45.4 STT Họ tên Nguyễn Thị Thu Thủy Trần Thị Phương Thủy Bùi Nguyên An Thuyên Huỳnh Thụy Bảo Trâm Trần Nữ Bảo Trang Võ Thị Kim Trang Huỳnh Thị Kiều Trinh Đoàn Trà Ngọc Yến H'Nguyệt MSSV 2053801012264 2053801012265 2053801012266 2053801012277 2053801012284 2053801012285 2053801012286 2053801012320 2053801012325 I CÁC NHẬN ĐỊNH SAU ĐÂY ĐÚNG HAY SAI? GIẢI THÍCH VÌ SAO? Luật chun ngành Luật Doanh nghiệp quy định khác thành lập, tổ chức quản lý, tổ chức lại, giải thể hoạt động có liên quan doanh nghiệp phải áp dụng quy định Luật Doanh nghiệp Nhận định sai Vì theo quy định điều 3, Luật Doanh nghiệp 2020 “Trường hợp luật khác có quy định đặc thù việc thành lập, tổ chức quản lý, tổ chức lại, giải thể hoạt động có liên quan doanh nghiệp phải áp dụng quy định luật đó”, theo quy định trường hợp ta phải áp dụng luật chuyên nghành có liên quan Tổ chức, cá nhân kinh doanh thơng qua mơ hình doanh nghiệp phải thực thủ tục đăng ký doanh nghiệp theo Luật Doanh nghiệp Nhận định sai Dựa vào điều LDN 2020 có trường hợp tổ chức, cá nhân kinh doanh thơng qua mơ hình doanh nghiệp phải thực thủ tục đăng ký doanh nghiệp theo Luật chuyên ngành LCN với LDN quy định khác Các chủ thể kinh doanh có nhiều người đại diện theo pháp luật Nhận định sai Vì chủ thể kinh doanh gồm nhóm doanh nghiệp hộ kinh doanh Căn Điều LDN 2020 doanh nghiệp bao gồm: công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần, công ty hợp danh doanh nghiệp tư nhân Như doanh nghiệp tư nhân chủ thể kinh doanh Căn khoản Điều 188 LDN 2020 Doanh nghiệp tư nhân doanh nghiệp cá nhân làm chủ tự chịu trách nhiệm toàn tài sản hoạt động doanh nghiệp khoản Điều 190 LDN 2020 chủ doanh nghiệp tư nhân đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Vậy nên doanh nghiệp tư nhân, có cá nhân đại diện theo pháp luật Các tổ chức có tư cách pháp nhân có quyền thành lập doanh nghiệp Nhận định sai Vì theo khoản điều 17 LDN 2020 có ghi Tổ chức, cá nhân có quyền thành lập quản lý doanh nghiệp Việt Nam theo quy định Luật này, trừ trường hợp quy định khoản Điều Tại điểm g khoản điều 17 LDN 2020 có ghi tổ chức pháp nhân thương mại bị cấm kinh doanh, cấm hoạt động số lĩnh vực định theo quy định Bộ luật Hình Vậy nên khơng phải tổ chức có tư cách pháp nhân có quyền thành lập doanh nghiệp Người thành lập doanh nghiệp phải thực thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản góp vớn cho doanh nghiệp Nhận định sai Vì người thành lập doanh nghiệp bao gồm cá nhân tổ chức, cá nhân góp vốn để thành lập doanh nghiệp, mà áp dụng khoản 1, khoản Điều 35 LDN 2020 thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh cổ đông công ty cổ phần phải chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn cho cơng ty, cịn doanh nghiệp tư nhân khơng cần phải thực chuyển quyền sử hữu tài sản Mọi tài sản góp vớn vào doanh nghiệp phải được định giá Nhận định sai Vì theo khoản điều 34 LDN 2020 tài sản góp vốn Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng quyền sử dụng đất, quyền SHTT, cơng nghệ, bí kĩ thuật, tài sản khác định giá Đồng Việt Nam Theo khoản điều 36 LDN 2020 vốn Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng phải định giá thể thành Đồng Việt Nam Vì Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng tài sản không cần định giá góp vốn vào doanh nghiệp Chủ sở hữu doanh nghiệp có tư cách pháp nhân chỉ chịu trách nhiệm hữu hạn đối với khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp Nhận định sai Vì tùy vào loại hình doanh nghiệp mà chủ sở hữu doanh nghiệp phải chịu ràng buộc khác nhau, loại hình doanh nghiệp chịu trách nhiệm hữu hạn tài sản như: công ty TNHH, công ty cổ phần, thành viên góp vốn cơng ty hợp danh Điểm c Khoản Điều 111 Luật doanh nghiệp 2020 quy định công ty cổ phần: “Cổ đông chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp phạm vi số vốn góp vào doanh nghiệp” Các loại hình doanh nghiệp có chế độ trách nhiệm vơ hạn: doanh nghiệp tư nhân, thành viên hợp danh công ty hợp danh Đối tượng bị cấm thành lập doanh nghiệp đương nhiên bị cấm góp vớn vào doanh nghiệp Nhận định sai Vì theo điểm b khoản điều 17, Luật Doanh nghiệp 2020 cán bộ, cơng chức, viên chức khơng có quyền thành lập quản lý doanh nghiệp Nhưng khoản điều 14, Luật Viên chức viên chức “Được góp vốn khơng tham gia quản lý, điều hành công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần, công ty hợp danh, hợp tác xã, bệnh viện tư, trường học tư tổ chức nghiên cứu khoa học tư, trừ trường hợp pháp luật chuyên ngành có quy định khác” Như viên chức bị cấm thành lập doanh nghiệp góp vốn vào doanh nghiệp Tên trùng trường hợp tên doanh nghiệp yêu cầu đăng ký được đọc giống tên doanh nghiệp đăng ký Nhận định sai Vì tên trùng tên Tiếng Việt doanh nghiệp đề nghị đăng ký viết hoàn toàn giống với tên Tiếng Việt đăng ký, vào khoản Điều 41 LDN 2020 10 11 12 Tên doanh nghiệp tiếng nước tên được dịch từ tên tiếng Việt sang những tiếng nước ngồi tương ứng Nhận định sai Vì vào khoản Điều 39 Luật doanh nghiệp 2020: “Tên doanh nghiệp tiếng nước tên dịch từ tên tiếng Việt sang tiếng nước hệ chữ La-tinh Khi dịch sang tiếng nước ngoài, tên riêng doanh nghiệp giữ nguyên dịch theo nghĩa tương ứng sang tiếng nước ngoài.” Chi nhánh văn phịng đại diện có chức thực hoạt động kinh doanh sinh lợi trực tiếp Nhận định sai Theo quy định Khoản Khoản Điều 44 Luật Doanh nghiệp 2020: “1 Chi nhánh đơn vị phụ thuộc doanh nghiệp, có nhiệm vụ thực toàn phần chức doanh nghiệp, bao gồm chức đại diện theo ủy quyền Ngành, nghề kinh doanh chi nhánh phải với ngành, nghề kinh doanh doanh nghiệp Văn phòng đại diện đơn vị phụ thuộc doanh nghiệp, có nhiệm vụ đại diện theo ủy quyền cho lợi ích doanh nghiệp bảo vệ lợi ích Văn phịng đại diện khơng thực chức kinh doanh doanh nghiệp.” Như vậy, có chi nhánh có chức thực hoạt động kinh doanh sinh lợi trực tiếp Còn văn phòng đại diện đại diện theo ủy quyền cho lợi ích doanh nghiệp bảo vệ lợi ích đó, khơng có chức thực hoạt động kinh doanh sinh lợi trực tiếp Doanh nghiệp chỉ được kinh doanh ngành, nghề đăng ký với quan đăng ký kinh doanh Nhận định sai Vì theo khoản điều LDN 2020 doanh nghiệp tự kinh doanh ngành, nghề mà luật không cấm, theo điều 29 LDN 2020 nội dung giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp khơng có quy định việc ghi ngành, nghề đăng ký kinh doanh Tuy nhiên pháp luật có số giới hạn cho ngành nghề kinh doanh Theo điều Luật đầu tư 2020 có ngành nghề bị cấm đầu tư kinh doanh Nghiêm cấm hành vi kinh doanh theo khoản điều 16 LDN 2020 Theo khoản a điểm khoản điều 31 LDN 2020, doanh nghiệp phải thông báo với quan đăng ký kinh doanh thay đổi ngành nghề kinh doanh doanh nghiệp chịu trách nhiệm gửi thông báo thay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp thời hạn 10 ngày kể từ ngày có thay đổi 13 14 15 Vì thế, trường hợp doanh nghiệp kinh doanh ngành nghề ngành nghề không bị cấm khơng phải ngành nghề kinh doanh có điều kiện doanh nghiệp tiến hành hoạt động kinh doanh trước sau thơng báo sau Cơ quan đăng ký kinh doanh phải chịu trách nhiệm tính hợp pháp, trung thực xác hồ sơ đăng ký doanh nghiệp Nhận định sai Vì theo Khoản Điều nghị định 01/2021/NĐ-CP: “Người thành lập doanh nghiệp doanh nghiệp tự kê khai hồ sơ đăng ký doanh nghiệp chịu trách nhiệm trước pháp luật tính hợp pháp, trung thực xác thông tin kê khai hồ sơ đăng ký doanh nghiệp báo cáo.” Vì quan đăng kí kinh doanh chịu trách nhiệm tính hợp lệ hồ sơ đăng kí doanh nghiệp (khoản Điều 4) người thành lập doanh nghiệp người có trách nhiệm tính hợp pháp, trung thực xác hồ sơ đăng kí kinh doanh Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư đồng thời Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Nhận định sai Vì trước thành lập doanh nghiệp Việt Nam, nhà đầu tư phải có dự án đầu tư, thực thủ tục cấp Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư, sau thực thủ tục thành lập doanh nghiệp (theo điểm c khoản Điều 22 Luật Đầu tư năm 2020) - Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp văn điện tử mà Cơ quan đăng ký kinh doanh cấp cho doanh nghiệp ghi lại thông tin đăng ký doanh nghiệp (Khoản 15 Điều Luật Doanh Nghiệp 2020) - Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư văn bản, điện tử ghi nhận thông tin đăng ký nhà đầu tư dự án đầu tư (Khoản 11 Điều Luật Đầu Tư 2020) Mọi thay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp phải được cấp lại Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp mới Nhận định sai Vì theo khoản Điều 30 Luật Doanh nghiệp 2020, doanh nghiệp phải đăng ký với quan đăng ký kinh doanh thay đổi nội dung giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp quy định Điều 28 Luật Doanh nghiệp 2020 Bên cạnh đó, theo Nghị định 01/2021/NĐ-CP thay đổi số nội dung khác như: thay đổi ngành, nghề kinh doanh; thay đổi thông báo thuế…(là nội dung khơng có giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp) doanh nghiệp phải làm thủ tục thông báo thay đổi, cụ thể:  Trường hợp phải thay đổi giấy phép đăng kí kinh doanh Ví dụ: - Tên doanh nghiệp mã số doanh nghiệp, - Địa trụ sở chính, - Họ, tên, địa liên lạc, quốc tịch, số giấy tờ pháp lý cá nhân người đại diện theo pháp luật công ty trách nhiệm hữu hạn công ty cổ phần; thành viên hợp danh công ty hợp danh; chủ doanh nghiệp doanh nghiệp tư nhân Họ, tên, địa liên lạc, quốc tịch, số giấy tờ pháp lý cá nhân thành viên cá nhân; tên, mã số doanh nghiệp địa trụ sở thành viên tổ chức công ty trách nhiệm hữu hạn;  Trường hợp làm thủ tục thông báo thay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp 16 17 18 không thay đổi giấy phép đăng ký kinh doanh Ví dụ: - Thơng báo thay đổi thơng tin cổ đông sáng lập công ty cổ phần chưa niêm yết - Thông báo thay đổi cổ đông nhà đầu tư nước ngồi cơng ty cổ phần chưa niêm yết - Thông báo thay đổi ngành, nghề kinh doanh - Thông báo thay đổi nội dung đăng ký thuế - Đăng ký thay đổi thành viên công ty trách Nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên Doanh nghiệp khơng có quyền kinh doanh ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện chưa đủ điều kiện kinh doanh Nhận định Dựa vào khoản Điều Luật đầu tư 2020 doanh nghiệp phải có hình thức đăng kí kinh doanh giấy phép, giấy chứng nhận đủ điều kiện,…tuy nhiên tùy thuộc vào pháp luật chuyên ngành mà doanh nghiệp cần phải có giấy tờ bắt buộc kèm theo khác Mọi điều kiện kinh doanh phải được đáp ứng trước đăng ký kinh doanh ngành nghề kinh doanh có điều kiện Nhận định sai Vì theo Khoản Điều Luật Doanh nghiệp 2020 : “Đáp ứng đủ điều kiện kinh doanh kinh doanh ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện theo quy định Luật đầu tư bảo đảm trì đủ điều kiện đầu tư kinh doanh suốt trình hoạt động kinh doanh”, tùy vào ngành nghề kinh doanh có điều kiện mà đáp ứng điều kiện yêu cầu theo quy định pháp luật đáp ứng tất điều kiện Công ty đơn vị phụ thuộc cơng ty mẹ Nhận định sai Vì cơng ty khơng phụ thuộc hồn tồn vào cơng ty mẹ Công ty cá thể pháp nhân độc lập, có mã số thuế riêng hoạt động kinh doanh riêng theo kế hoạch chiến lược bên công ty mẹ – công ty Khoản Điều 196 Luật Doanh nghiệp 2020 quy định hợp đồng, giao dịch công ty mẹ công ty sau: “2 Hợp đồng, giao dịch quan hệ khác công ty mẹ công ty Con phải thiết lập thực độc lập, bình đẳng theo điều kiện áp dụng chủ thể pháp lý độc lập.” 19 Sở hữu chéo việc đồng thời hai doanh nghiệp sở hữu phần vớn góp, cổ phần Nhận định Căn khoản Điều 16 Nghị định số 96/2015/NĐ-CP: “Sở hữu chéo việc đồng thời hai doanh nghiệp có sở hữu phần vốn góp, cổ phần nhau.” II LÝ THUYẾT Phân biệt quyền thành lập, quản lý doanh nghiệp quyền góp vớn vào doanh nghiệp Giải thích Luật Doanh nghiệp có phân biệt hai nhóm quyền - Các tổ chức, cá nhân Việt Nam tổ chức, cá nhân nước ngồi có quyền thành lập, quản lý doanh nghiệp trừ đối tượng khoản Điều 17 Luật Doanh nghiệp 2020: a) Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân sử dụng tài sản nhà nước để thành lập doanh nghiệp kinh doanh thu lợi riêng cho quan, đơn vị mình; b) Cán bộ, công chức, viên chức theo quy định Luật Cán bộ, công chức Luật Viên chức; c) Sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, công nhân, viên chức quốc phòng quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân Việt Nam; sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp, công nhân công an quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam, trừ người vốn góp Nhà nước doanh nghiệp quản lý doanh nghiệp nhà nước; d) Cán lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ doanh nghiệp nhà nước theo quy định điểm a khoản Điều 88 Luật này, trừ người cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp Nhà nước donah nghiệp khác; e) Người chưa thành niên; người bị hạn chế lực hành vi dân sự; người bị lực hành vi dân sự; người có khó khăn nhận thức; làm chủ hành vi; tổ chức khơng có tư cách pháp nhân; f) Người bị truy cứu trách nhiệm hình sự, bị tạm giam, chấp hành hình phạt tù, chấp hành biện pháp xử lý hành sở cai nghiện bắt buộc, sở giáo dục bắt buộc bị Tòa án cấm đảm nhiệm chức vụ, cấm hành nghề làm công việc định; trường hợp khác theo quy định Luật Phá sản, Luật Phòng, chống tham nhũng Trường hợp Cơ quan đăng ký kinh doanh có yêu cầu, người đăng ký thành lập doanh nghiệp phải nộp Phiếu lý lịch tư pháp cho Cơ quan đăng ký kinh doanh; g) Tổ chức pháp nhân thương mại bị cấm kinh doanh, cấm hoạt động số lĩnh vực định theo quy định Bộ luật Hình - Tổ chức, cá nhân có quyền góp vốn vào doanh nghiệp trừ trường hợp khoản Điều 17 Luật Doanh nghiệp 2020: a) Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân sử dụng tài sản nhà nước góp vốn vào doanh nghiệp để thu lợi riêng cho quan, đơn vị mình; b) Đối tượng khơng góp vốn vào doanh nghiệp theo quy định Luật Cán bộ, công chức, Luật Viên chức, Luật Phòng, chống tham nhũng - Luật Doanh nghiệp có phân biệt nhóm việc thành lập phải với việc quản lý cơng ty Ngồi ra, đối tượng góp vốn vào doanh nghiệp mở rộng đối tượng thành lập, quản lý doanh nghiệp Vì quan quyền lực nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang, cán bộ, cơng chức có địa vị trị định thành lập cơng ty riêng họ khơng dành tồn thời gian, trí óc vào cơng việc mà phải san sẻ thời gian cho cơng ty thành lập Trình bày cho ý kiến nhận xét thủ tục thành lập doanh nghiệp theo quy định pháp luật Việt Nam hành Thủ tục thành lập doanh nghiệp theo quy định pháp luật Việt Nam hành: Bước 1: Chọn thông tin để đăng ký thành lập doanh nghiệp _ Lựa chọn loại hình doanh nghiệp _ Đặt tên cho doanh nghiệp dựa tiêu chí ngắn gọn, dễ nhớ, dễ phát âm không trùng lặp với tên doanh nghiệp có thị trường (Quy định Điều 37-41 Luật Doanh nghiệp 2020, Điều 18 Chương III Nghị định 01/NĐ-CP 2021) _ Chọn địa trụ sở doanh nghiệp _ Lựa chọn số vốn điều lệ doanh nghiệp _ Lựa chọn ngành nghề kinh doanh phù hợp với quy định pháp luật đăng ký kinh doanh (Quy định Phụ lục 1,2,3,4 Luật Đầu tư 2020) Bước 2: Chuẩn bị hồ sơ, giấy tờ thành lập doanh nghiệp _ Giấy đề nghị đăng ký doanh nghiệp _ Bản chứng thực Chứng minh nhân dân, Căn cước cơng dân Hộ chiếu cịn thời hạn thành viên, cổ đông sáng lập công ty _ Điều lệ cơng ty Ngồi cịn số giấy tờ khác tùy thuộc vào loại hình cơng ty mà chọn Quy định Điều 19,20,21,22 Luật Doanh nghiệp 2020 Các hồ sơ nộp Phòng Đăng ký kinh doanh - Sở Kế hoạch Đầu tư tỉnh nơi đặt trụ sở cơng ty Thời gian hoàn thành: 03 - 05 ngày Bước 3: Thủ tục làm dấu pháp nhân ( dấu công ty) _ Mang Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp đến sơ có chức khắc dấu để thực việc làm dấu pháp nhân cho công ty _ Nhận dấu pháp nhân - Khi đến nhận dấu, đại diện doanh nghiệp mang theo Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp (bản gốc) Ngoài ra, đại diện hợp pháp doanh nghiệp trực tiếp nhận dấu ủy quyền (ủy quyền có cơng chứng) cho người khác đến nhận dấu Bước 4: Thủ tục sau thành lập _ Đăng bố cáo thành lập _ Treo bảng hiệu công ty địa trụ sở đăng ký Tiến hành đăng ký khai thuế ban đầu với quan thuế quản lý thời hạn quy định _ Tiến hành đăng ký kê khai thuế qua mạng điện tử thông qua dịch vụ chữ ký số, “Từ ngày 01 tháng năm 2013 tất doanh nghiệp nước phải kê khai, nộp tờ khai thuế qua mạng, nội dung quy định Luật số 21/2012/QH13 việc sửa đổi, bổ sung số điều Luật Quản lý thuế” _ Nộp tờ khai thuế môn nộp lệ phí mơn ( Mẫu số 01/MBAI theo Nghị định 139/2016/NĐ-CP) _ Nộp thông báo áp dụng phương pháp tính thuế GTGT (theo Mẫu số 06/GTGT ban hành kèm theo Thơng tư số 156/2013/TT-BTCngày 06/11/2013 Bộ Tài Chính) _ Làm thủ tục mua, đặt in, tự in hóa đơn theo thơng tư 39/2014/TT-BTC hóa đơn chứng từ có hiệu lực từ 01/06/2014 Kể từ ngày 1/9/2014 doanh nghiệp thành lập đăng ký phương pháp tính thuế GTGT theo phương pháp khấu trừ đặt in hóa đơn GTGT sử dụng _ Chuẩn bị đầy đủ điều kiện kinh doanh ngành nghề kinh doanh có điều kiện Phân tích hình thức kinh doanh có điều kiện theo quy định pháp luật? Cho ví dụ đới với hình thức kinh doanh có điều kiện Giấy phép Giấy phép đơi cịn gọi “Giấy phép con” Được hiểu loại giấy tờ quan nhà nước có thẩm quyền cho phép doanh nghiệp, chủ thể kinh doanh tiến hành hoạt động kinh doanh số lĩnh vực Giấy phép kinh doanh loại giấy tờ có tính chất thơng hành mà có cá nhân, tổ chức kinh doanh hoạt động cách hợp pháp Doanh nghiệp buộc phải có giấy phép hoạt động lĩnh vực thuộc “Danh mục ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện” theo quy định Luật Đầu tư Giấy phép kinh doanh cịn sử dụng hình thức hạn chế kinh doanh ngành, nghề, lĩnh vực định Ví dụ: Các lĩnh vực quản lý nhà nước quy định nhiều loại Giấy phép là: Công thương, Giao thông vận tải, Nông nghiệp, Thông tin Truyền thông Giấy chứng nhận đủ điều kiện Thông thường, điều kiện liên quan đến sở vật chất người sở Khi chủ thể kinh doanh đáp ứng điều kiện quan nhà nước có thẩm quyền cấp cho họ Giấy chứng nhận đủ điều kiện kinh doanh Sau cấp giấy chứng nhận đủ điều kiện kinh doanh, chủ thể kinh doanh phép kinh doanh ngành nghề, lĩnh vực Ví dụ loại giấy chứng nhận phổ biến kể đến giấy chứng nhận đủ điều kiện an toàn vệ sinh thực phẩm , giấy chứng nhận đủ điều kiện phòng cháy chữa cháy, an ninh trật tự,… Điều kiện chứng hành nghề Chứng hành nghề văn mà quan nhà nước có thẩm quyền Việt Nam hiệp hội nghề nghiệp nhà nước ủy quyền cấp cho cá nhân có đủ trình độ chun mơn kinh nghiệm ngành, nghề định Đối với ngành nghề có điều kiện này, doanh nghiệp phải có người hoạt động ngành nghề có chứng hành nghề Tùy vào ngành nghề, lĩnh vực khác quy định pháp luật chuyên ngành mà yêu cầu số lượng cá nhân có giấy chứng nhận hành nghề vị trí người có giấy chứng nhận hành nghề doanh nghiệp khác Chẳng hạn như: – Yêu cầu Giám đốc doanh nghiệp người đứng đầu sở kinh doanh phải có chứng hành nghề: Giám đốc doanh nghiệp Hoặc người đứng đầu sở kinh doanh phải có chứng hành nghề 10 – Yêu cầu giám đốc người khác phải có chứng hành nghề: Giám đốc doanh nghiệp Và cán chun mơn theo quy định pháp luật chuyên ngành doanh nghiệp phải có chứng hành nghề – Đối với doanh nghiệp kinh doanh ngành, nghề mà pháp luật không yêu cầu Giám đốc người đứng đầu sở kinh doanh phải có chứng hành nghề Ít cán chuyên môn theo quy định pháp luật chuyên ngành doanh nghiệp phải có chứng hành nghề Điều kiện vốn pháp định Yêu cầu vốn pháp định thường đặt ngành, lĩnh vực đòi hỏi trách nhiệm tài sản cao doanh nghiệp ngành, nghề có u cầu có sở vật chất lớn Ví dụ, Luật kinh doanh bất động sản quy định doanh nghiệp hoạt động kinh doanh bất động sản phải có vốn pháp định 20 tỷ đồng Doanh nghiệp phải có vốn điều lệ 20 tỷ đồng hoạt động lĩnh vực Mục đích yêu cầu mức vốn tối thiểu nhằm xác định lực hoạt động ngành, lĩnh vực doanh nghiệp Và góp phần bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp chủ thể có giao dịch với doanh nghiệp Phân biệt vớn điều lệ, vớn pháp định, vớn có quyền biểu Vốn điều lệ - Khái niệm: khoản 34 điều Luật Doanh nghiệp 2020: “Vốn điều lệ tổng giá trị tài sản thành viên công ty, chủ sở hữu công ty góp cam kết góp thành lập cơng ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh; tổng mệnh giá cổ phần bán đăng ký mua thành lập công ty cổ phần” - Vốn điều lệ thành lập công ty bắt buộc phải đăng ký vốn điều lệ 11 Vốn pháp định - Vốn pháp định mức vốn tối thiểu phải có để thành lập doanh nghiệp Vốn pháp định quan có thẩm quyền ấn định Vốn pháp định khác tuỳ theo lĩnh vực, ngành nghề kinh doanh Vốn có quyền biểu - khoản 33 điều Luật Doanh nghiệp 2020 quy định: “Vốn có quyền biểu phần vốn góp cổ phần, theo người sở hữu có quyền biểu vấn đề thuộc thẩm quyền định Hội đồng thành viên Đại hội đồng cổ đông” - Vốn pháp định khơng phụ thuộc vào loại hình doanh nghiệp mà xác định theo ngành nghề kinh - Vốn có quyền biểu tuỳ thuộc vào phân chia theo tỉ lệ dựa vào phần vốn góp cổ phần doanh cụ thể  thành viên Hội đồng thành viên Đại hội đồng cổ đơng - Vốn điều lệ tăng - Mức vốn pháp định cố - Vốn có quyền biểu giảm trình định ngành khơng cố định mà hoạt động doanh nghề kinh doanh thay đổi người nghiệp sở hữu thông qua mua bán giao dịch - Pháp luật không quy định - Vốn pháp định bắt buộc mức vốn điều lệ tối thiểu mức vốn tối thiểu hay tối đa thành lập với ngành nghề mà công công ty ty thành lập Hãy xác định phân tích yếu tớ ảnh hưởng đến việc lựa chọn loại hình doanh nghiệp Thủ tục, chi phí thành lập vận hành doanh nghiệp: Về thủ tục, chi phí thành lập: xét  loại hình doanh nghiệp hồ sơ xin thành lập thủ tục thành lập loại hình doanh nghiệp Doanh nghiệp tư nhân (DNTN), Công ty hợp danh (CTHD), Công ty trách nhiệm hữu hạn (CTTNHH), Công ty cổ phần (CTCP) khơng có khác biệt nhiều Xét thủ tục thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi hình thức CTTNHH, CTCP tương đối phức tạp tốn so với thành lập doanh nghiệp nước Về thủ tục, chi phí vận hành: DNTN có cấu tổ chức quản lý đơn giản nhất, phí quản lý doanh nghiệp tốn nhất; CTHD CTTNHH có cấu tổ chức quản lý phức tạp DNTN, bao gồm hội đồng thành viên ban kiểm sốt, nên tốn chi phí quản lý DNTN; CTCP có cấu tổ chức phức tạp nhất, bao gồm đại hội đồng cổ đơng, hội đồng quản trị ban kiểm sốt nên tốn chi phí quản lý Tư cách pháp nhân trách nhiện chủ sở hũu: Trong hoạt động kinh doanh, việc  phát sinh khoản nợ điều tất yếu Giới hạn trách nhiệm chủ sở hữu nghĩa vụ nợ doanh nghiệp với chủ nợ hình thức CTTNHH CTCP ưu việt so với DNTN CTHD Thành viên CTTNHH CTCP có trách nhiệm hữu hạn, chịu trách nhiệm rong phần vốn góp phần cam kết vốn góp vào Công ty Số lượng sở hữu tên doanh nghiệp: chủ sở hữu muốn quản lý doanh nghiệp muốn giữ tên doanh nghiệp giống tên hình thức phù hợp DNTN, CTHD CTTNHH thành viên; CTCP có ba cổ đông không hạn chế số lượng cổ đông tối đa; CTTNHH hai thành viên trở lên có tối thiểu hai tối đa năm mươi chủ sở hữu 12  Khả Năng chuyển nhượng vá bán doanh nghiệp: Xét yếu tố khả chuyển  nhượng CTCP hình thức doanh nghiệp có nhiều ưu vượt trội nhất, cổ đơng khơng phải cổ đơng sáng lập có quyền tự chuyển nhượng cổ phần CTCP niêm yết việc chuyển nhượng cổ phần cơng ty niêm yết dễ dàng nhiều DNTN không chuyển nhượng phần vốn góp cho người khác, nhiên chủ DNTN quyền bán doanh nghiệp Khả huy động vốn: đến giai đoạn phát triển định, doanh nghiệp cần  huy động nguồn vốn khác, chủ yếu thơng qua việc phát hành chứng khốn vay ngân hàng, doanh nghiệp phát hành chứng khốn Vì vậy, cần cân nhắc đến khả phát hành chứng khốn loại hình doanh nghiệp để lựa chọn loại hình phù hợp với nhu cầu Thuế thu doanh ngiệp: loại hình doanh nghiệp chịu mức thuế suất chung thuế thu nhập doanh nghiệp áp dụng với lợi nhuận doanh nghiệp III TÌNH HUỐNG Tình Doanh nghiệp tư nhân (DNTN) An Bình ơng An làm chủ có trụ sở Tp Hồ Chí Minh, ngành nghề kinh doanh vận tải hàng hóa đường Sau thời gian, ơng An có nhu cầu mở rộng hoạt động kinh doanh, ơng có dự định sau: - DNTN An Bình thành lập chi nhánh Tp Hà Nội để kinh doanh ngành tổ chức, giới thiệu xúc tiến thương mại - Ông An thành lập thêm DNTN khác để thực kinh doanh ngành nghề bn bán sắt thép - DNTN An Bình đầu tư vốn để thành lập công ty TNHH thành viên để kinh doanh dịch vụ hỗ trợ liên quan đến quảng bá tổ chức tua du lịch - Ơng An góp vốn với ơng Jerry (quốc tịch Hoa Kỳ) bà Anna Nguyễn (quốc tịch Việt Nam Canada) để thành lập hộ kinh doanh (HKD) kinh doanh ngành tổ chức, giới thiệu xúc tiến thương mại Anh (chị) cho biết theo quy định pháp luật hành, dự định ơng An có phù hợp hay khơng, sao? - Theo pháp luật hành, dự định DNTN An Bình thành lập chi nhánh TP Hà Nội để kinh doanh ngành tổ chức, giới thiệu xúc tiến thương mại phù hợp Vì theo khoản Điều 45 luật doanh nghiệp 2020 quy định : “Doanh nghiệp có quyền thành lập chi nhánh, văn phịng đại diện ngồi nước Doanh nghiệp đặt nhiều chi nhánh, văn phòng địa phương theo địa giới đơn vị hành chính” 13 - Theo pháp luật hành, dự định ông An thành lập thêm doanh nghiệp khác để thực kinh doanh ngành nghề buôn bán sắc thép không phù hợp Vì cá nhân quyền thành lập doanh nghiệp tư nhân - Theo pháp luật hành, dự định DNTN An Bình đầu tư vốn để thành lập công ty TNHH thành viên để kinh doanh dịch vụ hỗ trợ liên quan đến quảng bá tổ chức tua du lịch không phù hợp Vì theo khoản Điều 188 Luật Doanh Nghiệp 2020 quy định: “DNTN khơng có quyền thành lập góp vốn” - Theo pháp luật hành , dự định ơng An góp vốn với ơng Jerry (quốc tịch Hoa Kỳ) bà Anna Nguyễn (quốc tịch Việt Nam Canada) để thành lập hộ kinh doanh (HKD) kinh doanh ngành tổ chức, giới thiệu xúc tiến thương mại khơng phù hợp Vì theo Điều 80 nghị định 01/2021/NĐ-CP quy định “HKD phải công dân Việt Nam có lực hành vi dân đầy đủ theo quy định Bộ Luật Dân Sự” Mà ông Jerry có quốc tịch Hoa Kỳ bà Anna Nguyễn có hai quốc tich Việt Nam Canada nên ơng An khơng góp vốn ơng jerry bà Anna Nguyễn thành lập HKD Tình số Vincom kiện Vincon “nhái” thương hiệu Cho công ty Công ty cổ phần (CTCP) tài bất động sản Vincon “nhái” thương hiệu mình, ngày 23/11 CTCP Vincom thức gửi đơn khởi kiện lên Tịa án nhân dân thành phố Hà Nội, đồng thời gửi đơn yêu cầu xử lý vi phạm tới Thanh tra Bộ Khoa học Công nghệ Vincom cho khác hai thương hiệu chữ N M cuối từ, chất hai chữ phụ âm đọc tương tự nhìn na ná giống Sự khác biệt không đủ để phân biệt rõ ràng hai tên doanh nghiệp, gây nhầm lẫn cho công ty Ông Lê Khắc Hiệp, Chủ tịch Hội đồng quản trị (HĐQT) CTCP Vincom, cho hành vi Vincon cố tình nhầm lẫn để hưởng lợi uy tín danh tiếng Vincom, vốn khẳng định thị trường Ông Hiệp dẫn chứng, năm 2009, Vincom có lời cảnh báo tới Vincon việc họ công bố dự án khu du lịch sinh thái Chân Mây – Lăng Cơ, dư luận có nhầm lẫn hai thương hiệu Gần đây, việc bắt tang cán Vincon đánh bạc phòng họp, khiến dư luận hiểu lầm thành cán Vincom Theo ông Hiệp, dù gửi thư tới Ban lãnh đạo yêu cầu đổi tên để tránh nhầm lẫn, nhiên phía Vincon khơng có câu trả lời hợp lý nên định khởi kiện Tòa để giải dứt điểm vấn đề (Nguồn http://www.thanhnien.com.vn/News/Pages/201048/20101125000907.aspx) 14 Anh (chị) cho biết, theo Luật Doanh nghiệp lập luận CTCP Vincom hay sai? Theo Luật Doanh nghiệp lập luận CTCP Vincom Bởi theo điểm d khoản Điều 41 LDN 2020 quy định Tên trùng tên gây nhầm lẫn “Tên riêng doanh nghiệp đề nghị đăng ký khác với tên riêng doanh nghiệp loại đăng ký số tự nhiên, số thứ tự chữ bảng chữ tiếng Việt, chữ F, J, Z, W viết liền cách sau tên riêng doanh nghiệp đó” Điều 18 Nghị định số 01/2021/NĐ-CP NGÀY 04/01/2021 Quy định Đăng ký tên doanh nghiệp: Người thành lập doanh nghiệp doanh nghiệp không đăng ký tên doanh nghiệp trùng gây nhầm lẫn với tên doanh nghiệp khác đăng ký Cơ sở liệu quốc gia đăng ký doanh nghiệp phạm vi toàn quốc, trừ doanh nghiệp giải thể có định có hiệu lực Tịa án tun bố doanh nghiệp bị phá sản; Phịng Đăng ký kinh doanh có quyền chấp thuận từ chối tên dự kiến đăng ký doanh nghiệp theo quy định pháp luật Để tránh tên doanh nghiệp bị trùng, nhầm vi phạm quy định đặt tên doanh nghiệp, ý kiến Phòng Đăng ký kinh doanh định cuối Trường hợp khơng đồng ý với định Phịng Đăng ký kinh doanh, doanh nghiệp khởi kiện theo quy định pháp luật tố tụng hành chính; Doanh nghiệp hoạt động theo Giấy phép đầu tư Giấy chứng nhận đầu tư (đồng thời Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh) giấy tờ có giá trị pháp lý tương đương cấp trước ngày 01 tháng năm 2015 tiếp tục sử dụng tên doanh nghiệp đăng ký không bắt buộc phải đăng ký đổi tên doanh nghiệp trường hợp có tên trùng, tên gây nhầm lẫn với tên doanh nghiệp đăng ký Cơ sở liệu quốc gia đăng ký doanh nghiệp; Khuyến khích tạo điều kiện thuận lợi cho doanh nghiệp có tên trùng tên gây nhầm lẫn tự thương lượng với để đăng ký đổi tên doanh nghiệp Tình số Dương, Thành, Trung Hải thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn (TNHH) Thái Bình Dương kinh doanh xúc tiến xuất nhập Cơng ty cấp chứng nhận đăng ký kinh doanh với vốn điều lệ tỷ đồng Trong thỏa thuận góp vốn bên ký: - Dương cam kết góp 800 triệu đồng tiền mặt (16% vốn điều lệ) - Thành góp vốn giấy nhận nợ Cơng ty Thành Mỹ (dự định bạn hàng chủ yếu Cơng ty TNHH Thái Bình Dương), tổng số tiền giấy ghi nhận 15 nợ 1,3 tỷ đồng, giấy nhận nợ thành viên trí định giá 1,2 tỷ đồng (chiếm 24% vốn điều lệ) - Trung góp vốn ngơi nhà mình, giá trị thực tế vào thời điểm góp vốn khoảng 700 triệu đồng, song có quy hoạch mở rộng mặt đường, nhà Trung dự kiến mặt đường, bên trí định giá nhà 1,5 tỷ đồng (30% vốn điều lệ) - Hải cam kết góp 1,5 tỷ đồng tiền mặt (30% vốn điều lệ) Hải cam kết góp 500 triệu đồng, bên thỏa thuận cơng ty cần Hải góp tiếp1 tỷ cịn lại (Nguồn: Tổ công tác thi hành Luật doanh nghiệp) Anh (chị) bình luận hành vi góp vốn nêu Dương, Thành, Trung, Hải ðViệc góp vốn thành lập công ty tiến hành sở tự nguyện Do đó, việc định giá tài sản thực theo nguyên tắc thành viên tự định Trong Cơng ty trách nhiệm hữu hạn Thái Bình Dương, tài sản thành viên cam kết góp Dương cam kết góp 800 triệu đồng tiền mặt, Thành góp vốn giấy nhận nợ Công ty Thành Mỹ, tổng sổ tiền giấy ghi nhận nợ 1,3 tỷ đồng, giấy nhận nợ thành viên trí định giá 1,2 tỷ đồng; Trung góp vốn ngơi nhà mình, giá trị thực tế vào thời điểm góp vốn chi khoảng 700 triệu đồng, song có quy hoạch mở rộng mặt đường, nhà Trung dự kiến mặt đường, bên trí định giá nhà 1,5 tỷ đồng; Hải cam kết góp 1,5 tỷ đồng tiền mặt (30% vốn điều lệ), song tạm góp 500 triệu đồng; bên thỏa thuận công ty cần, Hải góp tiếp tỷ đồng cịn lại Những tài sản thành viên cam kết góp thành lập Cơng ty trách nhiệm hữu hạn Thái Bình Dương tài sản góp vốn nguyên tắc, thành viên có quyền định giá tài sản góp vốn theo nguyên tắc trí cần phải thấy ý nghĩa việc định giá tài sản góp vốn nhằm xác định giá trị tài sản Do đó, thành viên phải xác định theo giá trị nó, tránh trường hợp “ăn gian” Nếu tài sản góp vốn định giá cao so với giá trị thực tế thời điểm góp vốn thành viên, cổ đông sáng lập liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty số chênh lệch giá trị định giá trị thực tế tài sản góp vốn thời điểm kết thúc định giá Một cách dễ hiểu, việc định giá tài sản phải thực theo nguyên tắc với giá trị thời điểm kết thúc định giá Nếu thành viên sáng lập cố tình định giá tài sản góp vốn cao so với giá thị trường thành viên sáng lập 16 phải đối diện với hậu bất lợi họ phải liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty số chênh lệch giá trị định giá trị thực tế tài sản góp vốn thời điểm kết thúc định giá Việc định giá tài sản phải theo giá trị thị trường thời điểm định giá lý giải từ chất vốn góp Dưới góc độ pháp lý, vốn cơng ty để trả nợ Bởi vì, trình kinh doanh, cơng ty mua hàng trả chậm, mua thiếu, nợ tiền đối tác, đến thời hạn, công ty phải trả nợ cho chủ nợ Các chủ nợ nhìn vào khả trả nợ cơng ty để cân nhắc có cho cơng ty nợ hay khơng? Vì vậy: - Đối với việc góp vốn Thành, khoản nợ ghi nhận giấy nhận nợ mà Thành đem góp vốn 1,3 tỷ chi định giá 1,2 tỷ Giấy nhận nợ ghi nhận cho Trung quyền đòi nợ Tuy vậy, quyền đòi nợ bao hàm rủi ro trường hợp nợ khơng trả nợ Do đó, giá trị khoản nợ 1,3 tỷ thực tế khó mà chấp nhận phần vốn góp 1,3 tỷ đồng Thành Với hành vi góp vốn, Thành chuyển quyền địi nợ sang cho Cơng ty trách nhiệm hữu hạn Thái Bình Dương Một nguyên tắc pháp luật sở hữu ghi nhận chủ sở hữu người hưởng lợi hợp pháp từ tài sản mà sở hữu Mặt trái có rủi ro với tài sản chủ sở hữu phải tự gánh chịu Khi chấp nhận cho Thành góp giấy nhận nợ trường hợp nợ không trả nợ, công ty phải tự chịu mà khơng có quyền u cầu Thành phải góp thêm vào - Đối với việc góp vốn cuả Trung, việc thành viên sáng lập định giá nhà Trung 1,5 tỷ đồng việc làm trái quy định pháp luật doanh nghiệp Việc định giá nhà phải theo giá thị trường thời điểm định giá Tình tiết có quy hoạch mở rộng mặt đường, nhà Trung dự kiến mặt đường khơng phải để thành viên định giá nhà cao thực tế Bởi vì, suy đốn mà khơng phải chắn Khả giá nhà cao tương lai quy hoạch bị “treo”, giá cùa nhà khơng tăng lên dự đốn thành viên sáng lập Vì vậy, đc chia lợi nhuận Trung nhận theo số vốn thực góp vào cơng ty - Đối với việc góp vốn Dương: theo quy định pháp luật - Đối với việc góp vốn Hải, theo khoản Điều 47 Luật doanh nghiệp nhất: Thành viên phải góp vốn cho cơng ty đủ loại tài sản cam kết đăng ký thành lập doanh nghiệp thời hạn 90 ngày kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, không kể thời gian vận chuyển, nhập tài sản góp vốn, thực thủ tục hành để chuyển quyền sở hữu tài sản Trong thời hạn 17 này, thành viên có quyền nghĩa vụ tương ứng với tỷ lệ phần vốn góp cam kết Thành viên cơng ty góp vốn cho cơng ty loại tài sản khác với tài sản cam kết tán thành 50% số thành viên lại Và theo Khoản 2, Điều 75 Luật Doanh Nghiệp 2020, thời gian 90 ngày mà Hải góp đủ số vốn ban đầu thỏa thuận chủ sở hữu cơng ty cần phải đăng kí thay đổi vốn điều lệ 18 ... Khi chủ thể kinh doanh đáp ứng điều kiện quan nhà nước có thẩm quyền cấp cho họ Giấy chứng nhận đủ điều kiện kinh doanh Sau cấp giấy chứng nhận đủ điều kiện kinh doanh, chủ thể kinh doanh phép kinh. .. quyền cho phép doanh nghiệp, chủ thể kinh doanh tiến hành hoạt động kinh doanh số lĩnh vực Giấy phép kinh doanh loại giấy tờ có tính chất thơng hành mà có cá nhân, tổ chức kinh doanh hoạt động... nhân chủ thể kinh doanh Căn khoản Điều 188 LDN 2020 Doanh nghiệp tư nhân doanh nghiệp cá nhân làm chủ tự chịu trách nhiệm toàn tài sản hoạt động doanh nghiệp khoản Điều 190 LDN 2020 chủ doanh