BÀI THẢO LUẬN môn học PL về CHỦ THỂ KINH DOANH NHỮNG vấn đề CHUNG về KINH DOANH và CHỦ THỂ KINH DOANH

BÀI THẢO LUẬN MÔN HỌC PL VỀ CHỦ THỂ KINH DOANH Phần Nội dung thảo luận CHƯƠNG I NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG VỀ KINH DOANH VÀ CHỦ THỂ KINH DOANH I CÁC NHẬN ĐỊNH SAU ĐÂY ĐÚNG HAY SAI? VÌ SAO? Người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp phải cư trú tại Việt Nam  SAI, CSPL: khoản điều 13, cần đảm báo có gười đủ Mọi chủ thể kinh doanh có nhiều người đại diện theo pháp luật  Sai CSPL: khoản điều 185, doanh nghiệp tư nhân có người làm chủ người đại diện pháp luật cho doanh nghiệp Mọi tở chức có tư cách pháp nhân có quyền thành lập doanh nghiệp  Sai, CSPL: khoản điều 18, quan nhà nước có tư cách pháp nhân quan nhà nước sử dụng tài sản nhà nước thành lập doanh ghiệp thu lợi riêng cho quan bị cấm Người thành lập doanh nghiệp phải thực thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản góp vớn cho doanh nghiệp  Sai CSPL: k1, điều 36, quy định ct TNHH, hợp danh, cổ phần doanh nghiệp tư nhân khơng có tài sản riêng, chủ doanh nghiệp không cần phải thực thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn cho doanh nghiệp Mọi tài sản góp vớn vào doanh nghiệp phải được định giá  Sai theo Điều 37 khoản luật doanh nghiêp Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng không cần phải định giá Chủ sở hữu doanh nghiệp có tư cách pháp nhân chỉ chịu trách nhiệm hữu hạn đối với khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp  SAI, CSPL; điểm khoản b điều 172, Chủ sở hữu công ty hợp danh chịu trách nhiệm vơ hạn dù cơng ty hợp danh có tư cách pháp nhân Các giấy tờ giao dịch doanh nghiệp phải được đóng dấu  Sai theo khoản điều 44 LDN , dấu sử dụng trường hợp theo quy định pháp luật bên giao dịch có thỏa thuận việc sử dụng dấu Đối tượng bị cấm thành lập doanh nghiệp đương nhiên bị cấm góp vớn vào doanh nghiệp  Sai CSPL, khoản 2, khoản 3,điều 18 LDN 2014 Các đối tượng công chức viên chức bị cấm khoản khơng bị cấm góp vốn vào doanh nghiệp khoản Tên trùng là trường hợp tên doanh nghiệp yêu cầu đăng ký được đọc giống tên doanh nghiệp đăng ký  Sai CSPL; khoản điều 42 LDN Tên trùng tên Tiếng Việt doanh nghiêp yêu cầu đăng ký viết hoàn toàn giống với tên Tiếng Việt doanh nghiệp đăng kí 10 Tên doanh nghiệp tiếng nước ngoài là tên được dịch từ tên tiếng Việt sang những tiếng nước ngoài tương ứng  Sai CSPL: khoản điều 40 LDN Tên doanh nghiêp tiếng nước tên dịch từ tiếng Việt sang tiến nước hệ chữ La-tinh 11 Chi nhánh và văn phịng đại diện có chức thực hoạt động kinh doanh sinh lợi trực tiếp  Sai Theo khoản 2, điều 45 LDN Văn phòng đại diện đơn vị phụ thuộc doanh nghiệp, có nhiện vụ đại diện theo ủy quyền cho lợi ích củ doanh nghiệp bảo vệ lợi ích Còn sinh lợi bao gồm lợi nhuận thiệt hại 12 Doanh nghiệp chỉ được kinh doanh ngành, nghề đăng ký với quan đăng ký kinh doanh  Sai, CSPL: Khoản 1, Điều 7, Doanh nghiệp tự kinh doanh ngành nghề luật không cấm 13 Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư đồng thời là Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp  Sai CSPL: Khoản Điều 41 Nghị định 108 Chỉ nhà đầu tư nước ngồi có dự án đầu tư có liên quan đến thành lập tổ chức kinh tế Giấy chứng nhậnhaanaauf tư đồng thời giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp trường hợp khác khơng 14 Mọi thay đởi nội dung đăng ký doanh nghiệp phải được cấp lại Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp mới  Sai, CSPL: Điều 32, thay đổi nội dung đươc quy định điều 32 phải cấp lại Giấy chúng nhận đăng ký doanh nghiệp 15 Doanh nghiệp khơng có quyền kinh doanh ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện chưa đủ điều kiện kinh doanh  Đúng Theo khoản điều Nghị định 78/2015/NĐ-CP 16 Mọi điều kiện kinh doanh phải được đáp ứng trước đăng ký kinh doanh ngành nghề kinh doanh có điều kiện  17 Đúng Theo khoản điều Nghị đinh 78/2015/NĐ- CP Công ty là đơn vị phụ thuộc công ty mẹ  Sai Theo khoản điều 190 LDN Hợp đồng, giao dịch quan hệ khác công ty mẹ công ty phải thiết lập thực cách độc lập, bình đẳng theo điều kiện áp dụng chủ thể pháp lí độc lập 18 Sở hữu chéo là việc đồng thời hai doanh nghiệp sở hữu phần vớn góp, cở phần  Đúng Theo khoản điều 16 Nghị đinh 96/2015/NĐ-CP II LÝ THUYẾT Phân biệt quyền thành lập, quản lý doanh nghiệp và quyền góp vớn vào doanh nghiệp Giải thích Luật Doanh nghiệp 2014 lại có quy định phân biệt hai nhóm quyền này => Đặc điểm Những tượng được thành lập,quản lí hay góp vớn Luật Doanh Nghiệp 2014 lại có quy định phân biệt nhóm quyền này là người có quyền thành lập có quyền quản lí Nếu người quản lí làm cơng việc cho nhà nước theo quy đinh là người thân thích khơng khách quan trịng việc quản lí cơng ty,điều ảnh hưởng đến cơng ty Cịn góp vớn chỉ mục đích thu lợi nhuận khơng ảnh hưởng nhiều đến định công ty nên đối tượng hẹp Trình bày và cho ý kiến nhận xét thủ tục thành lập doanh nghiệp theo quy định pháp luật Việt Nam hành => -Thủ tục thành lập DN quy định cụ thể điều 27 LDN 2014 -Tóm tắt gồm bước B1: Chuẩn bị, nộp hồ sơ đăng kí thành lập doanh nghiệp B2: Cơ quan ĐKDN tiếp nhận hồ sơ đăng kí doanh nghiệp B3: Xem xét tính hợp lệ hồ sơ đăng ký cấp từ chối cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Nhận xét: + luật doanh nghiệp 2014 rút ngắn thời gian xử lý hồ sơ đăng ký doanh nghiệp xuống cịn ngày làm việc + đăg ký online Ý kiến: Luật doanh nghiệp 2014 có điều chỉnh rút ngắn thời gian xử lý hồ sơ đăng ký doanh nghiệp tạo thuận lợi cho người dân, doanh nghiệp tham gia thị trường LDN 2014 cịn tháo gỡ nhiều khó khăn hạn chế, nhiều bước phức tạp việc đăng kí doanh nghiệp vấn đề thuế, số doanh nghiệp… Phân tích hình thức kinh doanh có điều kiện theo quy định pháp luật? Cho ví dụ đới với hình thức kinh doanh có điều kiện => -Các hình thức kinh doanh có điều kiện: + Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp + Giấy chứng nhận có đủ điều kiện kinh doanh + Chứng chỉ hành nghề + Giấy CN bảo hiểm trách nhiệm nghề nghiệp + Giấy CN vốn pháp định + Và số yêu câu khác pháp luật Phân biệt Vốn điều lệ, Vớn pháp định, Vớn có quyền biểu Về khái niệm Cơ sở xác định Về ý nghĩa III TÌNH HUỐNG TÌNH HUỐNG DNTN An Bình ơng An làm chủ có trụ sở TP HCM chuyên kinh doanh lắp đặt hệ thống điện Ông An muốn kinh doanh thêm ngành tổ chức, giới thiệu và xúc tiến thương mại nên ơng có những dự định sau: - Ông An mở thêm chi nhánh DNTN An Bình Hà Nội để kinh doanh ngành tổ chức, giới thiệu và xúc tiến thương mại - Ông An thành lập thêm DNTN khác kinh doanh ngành tổ chức, giới thiệu và xúc tiến thương mại - DNTN An Bình đầu tư vớn để thành lập thêm công ty TNHH thành viên kinh doanh ngành tổ chức, giới thiệu và xúc tiến thương mại - Ơng An góp vớn ơng Jerry (quốc tịch Hoa Kỳ) và bà Anna Nguyễn (quốc tịch Việt Nam và Canada) để thành lập Hộ kinh doanh kinh doanh ngành tổ chức, giới thiệu và xúc tiến thương mại Anh (chị) cho biết theo quy định pháp luật hành, những ý định ơng An có hợp pháp khơng, sao?  Trả lời: + ý đinh Mở Thêm Chi Nhánh DNTN Hà Nội để kinh doanh ngành tổ chức giới thiệu xúc tiến thương mại Không hợp Pháp CSPL: Đ 45(1); Đ46(1) + ý đinh thành lập thêm DNTN khác ơng Bình bất hợp pháp theo LDN 2014 cá nhân thành lập doanh nghiệp tư nhân CSPL: Đ183(3) +DNTN Bình An đầu tư vốn để mở thêm cơng ty TNHH bất hợp pháp Theo khoản điều 183 LDN 2014 DNTN khơng góp vốn thành lập mua cổ phần, phần vốn góp cơng ty hợp danh ,công ty TNHH công ty cổ phần +ý định góp vốn với bạn nước ngồi ơng An để thành lập hộ kinh doanh không hợp pháp , CSPL: Khoản điều 66, khoản điều 67 nghị định 78, Chủ doanh nghiệp tư nhân không thành viên hộ kinh doanh thành viên hộ kinh doanh phải người Việt Nam TÌNH HUỐNG Vincom kiện Vincon “nhái” thương hiệu Cho Cơng ty cở phần tài và bất động sản Vincon “nhái” thương hiệu mình, ngày 23/11 Cơng ty cở phần Vincom thức gửi đơn khởi kiện lên Tịa án nhân dân thành phớ Hà Nội, đồng thời gửi đơn yêu cầu xử lý vi phạm tới Thanh tra Bộ Khoa học và Công nghệ Vincom cho khác hai thương hiệu là ở chữ N và M cuối từ, bản chất hai chữ này là phụ âm đọc tương tự và nhìn na ná giống Sự khác biệt này không đủ để phân biệt rõ ràng giữa hai tên doanh nghiệp, gây nhầm lẫn cho cơng ty Ơng Lê Khắc Hiệp, Chủ tịch Hội đồng quản trị Công ty cổ phần Vincom, cho hành vi Vincon là cớ tình nhầm lẫn để hưởng lợi uy tín và danh tiếng Vincom, vốn được khẳng định thị trường Ông Hiệp dẫn chứng, năm 2009, Vincom có lời cảnh báo tới Vincon việc họ công bố dự án khu du lịch sinh thái Chân Mây – Lăng Cơ, dư luận có sự nhầm lẫn hai thương hiệu Gần đây, là sự việc bắt quả tang cán Vincon đánh bạc phòng họp, khiến dư luận hiểu lầm thành cán Vincom Theo ông Hiệp, dù gửi thư tới Ban lãnh đạo yêu cầu đổi tên để tránh nhầm lẫn, nhiên phía Vincon khơng có câu trả lời hợp lý nên chúng tơi định khởi kiện Tịa để giải dứt điểm vấn đề này (Nguồn: http://www.thanhnien.com.vn/News/Pages/201048/20101125000907.aspx) Anh (chị) cho biết, theo Luật Doanh nghiệp 2014 lập luận Cơng ty cở phần Vincom hay sai?  Đúng, CSPL : Điều 38, Điều 42(2) TÌNH HUỐNG Tài sản góp vớn và định giá tài sản góp vớn Dương, Thành, Trung và Hải thành lập Công ty trách nhiệm hữu hạn Thái Bình Dương kinh doanh xúc tiến xuất nhập Cơng ty được cấp chứng nhận đăng ký kinh doanh với vớn điều lệ tỷ đồng Trong thỏa thuận góp vớn bên ký: - Dương cam kết góp 800 triệu đồng tiền mặt (16% vốn điều lệ) Thành góp vớn giấy nhận nợ Cơng ty Thành Mỹ (dự định là bạn hàng chủ yếu Cơng ty trách nhiệm hữu hạn Thái Bình Dương), tổng số tiền giấy ghi nhận nợ là 1,3 tỷ đồng, giấy nhận nợ này được thành viên trí định giá là 1,2 tỷ đồng (chiếm 24% vớn điều lệ) - Trung góp vớn ngơi nhà mình, giá trị thực tế vào thời điểm góp vớn chỉ khoảng 700 triệu đồng, song có quy hoạch mở rộng mặt đường, nhà Trung dự kiến mặt đường, bên trí định giá nhà này là 1,5 tỷ đồng (30% vớn điều lệ) - Hải cam kết góp 1,5 tỷ đồng tiền mặt (30% vốn điều lệ) Hải cam kết góp 500 triệu đồng, bên thỏa thuận nào cơng ty cần Hải góp tiếp1 tỷ cịn lại (Nguồn: Tổ cơng tác thi hành Luật doanh nghiệp) Anh (chị) bình luận hành vi góp vớn nêu Dương, Thành, Trung, Hải  + hành vi góp vốn của Dương Thành hợp pháp Vì theo khoản điều 35 LDN “ tài sản góp vốn Đồng Việt Nam , ngoại tệ tư chuyển đổi,vàng giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí ṭ , cơng nghệ , bí kĩ thuật, các tài sản khác định giá đồng việt nam” Điều 163 Bộ luật dân 2005 quy định “ Tìa sản bao gồm vật, tiền, giấy tờ có giá các quyền tài sản” nên giấy nợ của Thành coi oại tài sản +Trường hợp của Trung k hợp pháp, CSPL, khoản điều 137, tài sản góp vốn phải định giá đúng với giá trị thực tế tại thời điểm góp + Trường hợp góp vốn của Hải khơng hợp pháp theo khoản điều 48 LDN thành viên phải góp vốn cho doanh nghiệp thời hạn 90 ngày kể từ ngày cấp giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp CHƯƠNG 2: DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN (DNTN) VÀ HỘ KINH DOANH I CÁC NHẬN ĐỊNH SAU ĐÂY ĐÚNG HAY SAI? VÌ SAO? Hộ kinh doanh khơng được sử dụng 10 lao động  Đúng Theo khoản điều 66 Nghị định 78/2015/NĐ-CP hộ kinh doanh sử dụng 10 lao động Cá nhân đủ 18 t̉i trở lên có quyền thành lập hộ kinh doanh  Sai Theo khoản điều 66 Nghị đinh 78/2015/NĐ-CP: cá nhân phải cơng nhân Việt Nam đủ 18 tuổi có lực hành vi dân đầy đủ có quyền thành lập hộ kinh doanh DNTN không được quyền mua cổ phần công ty cổ phần  Đúng Theo khoản điều 183 LDN 2014 Doanh nghiệp tư nhân không mua cổ phần , phần vốn góp cơng ty cổ phần Chủ DNTN không được quyền làm chủ sở hữu loại hình doanh nghiệp chủ sở hữu khác  Đúng Theo khoản điều 183 LDN cá nhân thành lập doanh nghiệp tư nhân Và chủ DNTN đồng thời không làm chủ doanh nghiệp tư nhân khác Chủ DNTN đồng thời là thành viên sáng lập công ty cổ phần  Đúng , CSPL: khoản điều 183 DNTN khơng phép góp vốn thành lập cơng ty cổ phần cịn chủ DNTN k bị cấm Chủ sở hữu hộ kinh doanh phải là cá nhân  Sai Theo khoản điều 66 Nghị đinh 78/2015/NĐ-CP Chủ sở hữu củ hộ kinh doanh nhóm người , hộ gia đình Chủ DNTN là người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp  Đúng Theo khoản điều 185 LDN Việc bán DNTN làm chấm dứt hợp đồng mà chủ sở hữu DNTN thực  Sai, CSPL: Khoản điều 187, Các hợp đồng vay nợ Chủ sỡ hữu DNTN phát sinh trc bán DN chũ sở hữu DN phải chịu trách nhiệm, nên hợp đồng không bị chấm dứt Trong thời gian cho thuê DNTN, chủ doanh nghiệp là người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp  Đúng Theo điều 186 LDN 2014 “… thời hạn cho thuê, chủ doanh nghiệp tư nhân phải chịu trách nhiệm trước pháp luật với tư cách chủ sở hữu doanh nghiệp…” 10 Việc bán DNTN làm chấm dứt sự tồn DNTN  Đúng Vì mua doanh nghiệp người phải chuyển nhượng toàn tài sản doanh ghiệp cho người mua mua phải thay dổi chủ doanh nghiệp tư nhân , chấm dứt tồn DNTN cũ III LÝ THUYẾT Phân tích đặc điểm bản DNTN Giải thích Luật doanh nghiệp 2014 chỉ cho phép cá nhân chỉ được làm chủ doanh nghiệp tư nhân  Phân tích đặc điểm cuả DNTN + DNTN khơng phát hành loại chứng khốn nào: DNTN khơng có tài sản riêng, phát hành gặp rủi ro lớn DNTN cá nhân làm chủ tự chịu tài sản + Mỗi cá nhân thành lập doanh nghiệp tư nhân Chủ doanh nghiệp không đồng thời chủ hộ kinh doanh hay thành viên cơng ty hợp danh.: chủ DNTN phải chịu trách nhiệm tài sản nên đảm bảo cho quyền lợi khách hàng đối tác chủ nợ + DNTN khơng góp vốn thành lập mua cổ phần , phần góp vốn cơng ty hợp danh , công ty TNHH , công ty cổ phần.: DNTN khơng có tài sản riêng cá nhân làm chủ khơng có tư cách pháp nhân Luật doanh nghiệp 2014 cho phép cá nhân làm chủ DNTN DNTN cá nhân làm chủ tự chịu trách nhiện tài sản tài sản bị hạn chế Do để bảo đảm quyền lợi cho khách hàng đối tác, kể chủ nợ DNTN nên Luật cho phép cá nhân làm chủ  Có hình thức chuyển đởi doanh nghiệp? Chuyển đổi doanh nghiệp việc chuyển từ hình thức doanh nghiệp sang hình thức doanh nghiệp khác theo trường hợp mà pháp luật cho phép, để phù hợp với khả nhu cầu đầu tư nhà đầu tư vào doanh nghiệp, giúp đáp ứng tốt nguyện vọng nhà đầu tư trường hợp cụ thể Hình thức chuyển đởi + Cơng ty TNHH hai thành viên trở lên/một thành viên –> Công ty CP (Điều 196); + Công ty CP –> Công ty TNHH thành viên (Điều 197) + Công ty CP –> Công ty TNHH hai thành viên trở lên (Điều 198) + DNTN –> Công ty TNHH hai thành viên trở lên/một thành viên (Điều 199) Tiêu chí Phân biệt thủ tục phá sản với thủ tục giải thể doanh nghiệp Bản chất Chủ thể Nguyên nhân Điều kiện Nguyên tắc phân chia tài sản Hệ quả pháp lý Cơ sở pháp lý Cơ sở pháp lý : Luật doanh nghiệp 2014, Luật phá sản 2014 Tuy hậu quả cuối là dẫn đến việc chấm dứt sự tồn doanh nghiệp, nhiên là hai thủ tục pháp lí hoàn toàn khác Cụ thể là: Thứ nhất, lý giải thể phá sản doanh nghiệp Lí giải thể rộng nhiều phá sản Có nhiều lí để giải thể doanh nghiệp doanh nghiệp hoàn thành mục đích thành lập, bị thua lỗ và không muốn kinh doanh nữa bị quan Nhà nước có thẩm quyền thu hồi giấy phép kinh doanh…Trong với phá sản chỉ có lí là doanh nghiệp, Hợp tác xã không thực nghĩa vụ toán khoản nợ thời hạn tháng kể từ ngày đến hạn Thứ hai, thẩm quyền định Giải thể là chủ sở hữu, đồng chủ sở hữu tự định theo ý chí quan có thẩm quyền cho phép thành lập qut định, Trong đó, với phá sản doanh nghiệp, Hợp tác xã bị Tịa án có thẩm quyền tuyên bố phá sản theo thủ tục luật định khả toán khoản nợ đến hạn Thứ ba, Thủ tục tiến hành: Giải thể là theo thủ tục hành cịn thủ tục phá sản là thủ tục tư pháp Thứ tư, hậu quả pháp lí: Giải thể đồng nghĩa với việc doanh nghiệp phải chấm dứt hoạt động và bị xóa tên sở đăng kí doanh nghiệp với phá sản khơng phải dẫn đến hậu quả Doanh nghiệp tun bớ phá sản cịn co thể phục hồi hoạt động kinh doanh thủ tục phục hồi doanh nghiệp được thực thành công, là người nào mua lại toàn doanh nghiệp, tiêp tục trì hoạt động kinh doanh Như là chỉ thay đổi chủ sở hữu doanh nghiệp chứ không chấm dứt hoạt động Thứ năm, Về quyền của chủ doanh nghiệp sau bị giải thể phá sản Chủ doanh nghiệp bị phá sản khơng được phép thành lập doanh nghiệp thời gian định kể từ ngày tuyên bố phá sản Trừ trường hợp phá sản những trường hợp bất khả kháng, ngoài sự kiểm sốt doanh nghiệp; ví dụ: hỏa hoạn, chiến tranh, thiên tai, dịch bệnh, bạo loạn, đình cơng, khủng hoảng kinh tế, sách pháp luật nhà nước thay đổi nhà nước nơi doanh nghiệp hợp tác kinh doanh thay đởi sách họ,… dẫn đến doanh nghiệp bị tổn thất nặng nề, khơng thể tiếp tục trì hoạt động và buộc tiến hành làm thủ tục phá sản Còn trường hợp bị giải thể chủ doanh nghiệp có quyền thành lập và quản lí, điều hành doanh nghiệp khác Như vậy, Nhà nước không đặt chế tài hạn chế quyền tự kinh doanh chủ doanh nghiệp bị giải thể  Thứ sáu, Nếu phá sản, chủ doanh nghiệp phải giao lại toàn tài sản doanh nghiệp cho tở tốn tài sản để tốn theo cứ phân chia Tịa án định Cịn đới với giải thể doanh nghiệp chủ doanh nghiệp phải đảm bảo tốn hết khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp  Hãy phân tích trường hợp giải thể doanh nghiệp? Khoản Điều 201 và Điều 203 LDN (Mục 3.2 trang 345 giáo trình) Theo khoản điều 201, luật doanh nghiệp 2014 quy định trường hợp và điều kiện giải thể doanh nghiệp: Doanh nghiệp bị giải thể trường hợp sau đây: - Kết thúc thời hạn hoạt động ghi Điều lệ cơng ty mà khơng có định gia hạn; -Theo định chủ doanh nghiệp đối với doanh nghiệp tư nhân, tất cả thành viên hợp danh đối với công ty hợp danh, Hội đồng thành viên, chủ sở hữu công ty đối với công ty trách nhiệm hữu hạn, Đại hội đồng cổ đông đối với công ty cổ phần; - Công ty khơng cịn đủ sớ lượng thành viên tới thiểu theo quy định Luật này thời hạn 06 tháng liên tục mà không làm thủ tục chuyển đổi loại hình doanh nghiệp; - Bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp  Trình bày thủ tục giải thể doanh nghiệp? Điều 202 , 203, 204 LDN Điều 59 NĐ 78 (mục 3.3 trang 347 Giáo trình ) CHƯƠNG VII: HỢP TÁC XÃ I CÁC NHẬN ĐỊNH SAU ĐÂY ĐÚNG HAY SAI? VÌ SAO? Mọi chủ thể kinh doanh trở thành thành viên hợp tác xã  Sai Theo điều 13 luật HTX 2012 Thì chỉ có cá nhân ,hộ gia đình ,pháp nhân trở thành thành viên hợp tác xã phải đáp ứng điều kiện pháp luật Mọi cá nhân là người nước ngoài trở thành thành viên hợp tác xã  Sai Theo khoản 1a điều 13 luật HTX 2012 cá nhân là công nhân Việt Nam người nước ngoài cư trú Việt Nam hợp pháp, đủ 18 tuổi trở lên có lực hành vi dân sự đầy đủ… mới trở thành thành viên hợp tác xã Các thành viên được sở hữu vớn góp không hạn chế hợp tác xã  sai Theo khoản điều 17 luật HTX vớn thành viên thực theo thỏa thuận và theo quy định điều lệ không vượt 20% vốn điều lệ HTX Thành viên hợp tác xã biểu đại hội thành viên dựa số vốn góp hợp tác xã  Sai Theo khoản điều 34 HTX thành viên , hợp tác xã thành viên đại biểu thành viên tham dự đại hội thành viên có phiếu biểu phiếu biểu có giá trị ngang , khơng phụ thuộc vào sớ vớn góp hay chức vụ thành viên đại biểu thành viên Chủ tịch hội đồng quản trị là người đại diện theo pháp luật hợp tác xã trường hợp  Đúng Theo khoản điều 37 luật HTX Người thừa kế thành viên hợp tác xã là cá nhân chết đương nhiên trở thành thành viên hợp tác xã  Sai Theo khoản điều 18 luật HTX Không đương nhiên Người thừa kế đáp ứng đủ điều kiện luật này và điều lệ, tự nguyện tham gia HTX trở thành thành viên ;nếu khơng tham gia HTX được hưởng thừa kế theo quy định pháp luật Hợp tác xã khơng được mua phần vớn góp, mua cở phần mơ hình doanh nghiệp  Sai Theo khoản điều luật HTX thì HTX được mua vớn góp, mua cở phần nhằm mục tiêu hỗ trợ hoạt động HTX, liển hiệp HTX Giám đốc hợp tác xã bắt buộc phải là thành viên hợp tác xã  Sai Theo khoản 10 điều 32 luật HTX giám đớc khơng phải là người HTX mà là người thuê Đại hội thành viên có thẩm quyền định việc thành viên hội đồng quản trị đông thời là giám đốc(tổng giám đốc) thuê người làm giám đốc( tổng giám đốc) Chủ tịch hội đồng quản trị hợp tác xã bắt buộc phải là thành viên hợp tác xã  Đúng Vì chủ tịch HĐQT được bầu hội nghị thành lập HTX đại hội thành viên và phải là thành viên HTX  10 Thu nhập được phân phối chủ yếu dựa vớn góp thành viên hợp tác xã Theo khoản điều thu nhập HTX, liên hiệp HTX, được phân phối Sai chủ yếu theo mức độ sử dụng sản phẩm, dịch vụ thành viên, HTX thành viên theo công sức lao động đóng góp thành viên đới với HTX tạo việc làm 11 Các loại tài sản hợp tác xã là tài sản không chia hợp tác xã  Sai Theo khoản điều luật HTX tài sản không chia chỉ là phận tài sản HTX Tài sản không chia HTX ,liên hieeoh HTX bao gồm - Quyền sử dụng đất Nhà nước giao đất, cho thuê đất; - Khoản trợ cấp, hỗ trợ không hoàn lại Nhà nước, khoản được tặng, chữ kèm theo tài sản không chia; - Vốn, tài sản khác được điều lệ quy định là tài sản không chia ; 12 Hợp tác xã phải trả lại vớn góp cho thành viên chấm dứt tư cách thành viên trường hợp  Sai Theo khoản điều 18 Chấm dứt tư cách thành viên trường hợp cá nhân chết theo điểm a khoản điều 16 người thừa kế tự nguyện để lại tài sản cho HTX vớn góp được đưa vào tài sản khơng chia chứ khơng phải trả lai II LÝ THUYẾT Hãy phân tích nguyên tắc tổ chức và hoạt động hợp tác xã  Điều Luật Hợp Tác Xã (Mục 1.2 Giáo trình) Trình bày những đặc trưng bản mơ hình hợp tác xã Từ đó, nhận diện những đặc trưng khác biệt so với mơ hình doanh nghiệp   Đặc điểm : - HTX là tở chức kinh tế mang tính hợp tác, tính tương trợ và tính xã hội Là tở chức kinh tế có tư cách pháp nhân Là tở chức kinh tế tập thể Có chế độ trách nhiệm tài sản hữu hạn So sánh Chỉ tiêu Lý đời Tư cách người sở hữu vớn Mục đích hoạt động Cơ chế quản lý (Quyền biểu quyết) Nguyên tắc phân phối lợi nhuận So sánh máy tổ chức quản trị CTCP và HTX Tiêu chí Mơ hình Tính chất Mục đích Thành phần ĐHĐCĐ / ĐHTV Hãy giải thích Việt Nam, hợp tác xã khơng được nhìn nhận là doanh nghiệp? Việc ghi nhận mơ hình tở chức kinh doanh này pháp luật Việt Nam có ý nghĩa gì? ?!?!?!?!? III TÌNH HUỐNG Tình Hợp tác xã Minh Long có 67 thành viên, với tởng sớ vớn điều lệ là 120 triệu đồng Ngày 10/2/2015, Đại hội toàn thể thành viên được tổ chứcvới sự tham dự 45 thành viên đại diện cho 55 triệu đồng vốn điều lệ Đại hội thành viên thảo luận việc khai trừ ơngThành khỏi hợp tác xã, ơng này vi phạm nghiêm trọng điều lệ hợp tác xã Có 22 thành viên tham dự họp đại diện cho 38 triệu đồng vốn điều lệ biểu khai trừ ông Thành Ngày 11/2/2015, 15 thành viên khác không tham dự họp bày tỏ sự đồng ý đối với việc khai trừ ông Thành lên Hội đồng quản trịcủa Hợp tác xã Minh Long Trên sở đó, Hội đồng quản trị định khai trừ Ông Thành khỏi Hợp tác xã và trả lại cho ơng ½ sớ vớn góp trước Hãy cho biết việc khai trừ ông Thành và trả lại vớn góp có phù hợp với quy định pháp luật hành hay khơng? Tình Vụ việc thực tiễn: Hợp tác xã Thương mại Duy Tân Hợp tác xã thương mại Duy Tân được thành lập năm 2005 Theo Sổ đăng ký danh sách thành viên, tính đến ngày 08/9/2013, HTX có 19 thành viên, ông Thỏa là Chủ tịch HĐQT, người đại diện theo pháp luật Ông Dũng và bà Thắm là thành viên HTX Duy Tân Bà Thắm gia nhập HTX từ năm 2006, cịn ơng gia nhập từ năm 2007 Hai ông bà được HTX giao quản lý cửa hàng số và số HTX để hoạt động kinh doanh và thực nghĩa vụ tài đới với HTX Q trình hoạt động, ngày 11/9/2014, HTX tiến hành ĐHTV bất thường và ngày 12/9/2014 ông Thỏa ký Quyết định số 26 và 27 việc chấm dứt tư cách thành viên HTX thương mại Duy Tân bà Thắm và ông Dũng Do đó, ngày 24/10/2006, ơng Dũng và bà Thắm có đơn khởi kiện HTX Duy Tân Tòa án nhân dân thành phố H với lý thủ tục tiến hành ĐHTV không theo quy định Luật HTX và điều lệ Đề nghị Tòa án giải huỷ kết quả ĐHTV bất thường ngày 11/9/2014 việc khai trừ ông Dũng và bà Thắm khỏi HTX và huỷ Quyết định sớ 26 và 27 Ơng Thỏa ký ngày 12/9/2014 việc chấm dứt tư cách thành viên ông bà theo kết quả ĐHTV bất thường ngày 11/9/2014 Các tình tiết quan trọng của vụ việc: + Ngày 29/8/2014, HĐQT tổ chức họp với BKS HTX Duy Tân Tại họp này, họp bàn bạc và thống kế hoạch tiến hành tổ chức ĐHTV thường niên để giải vấn đề: i) Kiểm điểm đánh giá 07 tháng kinh doanh từ tháng 01 tháng 7/2014; ii) đề xuất phương hướng kinh doanh 06 tháng cuối năm 2014; xem xét khai trừ ông Dũng bà Thắm với lý không chấp hành nghị điều lệ HTX + Thực nội dung kết luận họp, ngày 30/8/2014, ông Thỏa thay mặt HĐQT ký Thông báo số 24/TB-HTX gửi đến thành viên thông báo việc dự kiến thời gian và nội dung tiến hành ĐHTV bất thường Các nguyên đơn có nhận được giấy mời họp ĐHTV bất thường vào ngày 11/9/2014 ông Thỏa ký, nhiên giấy mời không đề ngày và không đề nội dung họp và chỉ đưa cho ông Dũng và bà Thắm trước 01 ngày tiến hành Đại hội (ngày 10/9/2006), khơng có tài liệu khác kèm theo giấy mời Cụ thể, Thông báo chỉ ghi “dự kiến” thời gian Đại hội là ngày 11 12/9/2014 mà khơng ghi xác ngày Ngày 11/9/2014, ĐHTV bất thường được tở chức Tại Đại hội, chỉ có 14/19 thành viên biểu tán thành việc khai trừ ông Dũng và bà Thắm khỏi HTX Duy Tân Từ các tình tiết của vụ việc, cho biết: Trình tự thủ tục tổ chức họp Đại hội thành viên HTX Duy Tâm có phù hợp với quy định pháp luật hay khơng? Ơng Dũng bà Thắm bị khai trừ khỏi Hợp tác xã Duy Tâm hay khơng? Nếu có trường hợp nào? Điều kiện thông qua định khai trừ thành viên HTX? Theo anh chị, định khai trừ ơng Dũng bà Thắm có thơng qua hay không? CHƯƠNG VÀ CHƯƠNG PL VỀ PHÁ SẢN DN, HTX I CÁC NHẬN ĐỊNH SAU ĐÂY ĐÚNG HAY SAI? VÌ SAO? Kể từ ngày Tịa án thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, việc thi hành án dân sự tài sản doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản là người phải thi hành phải bị đình chỉ  chỉ Sai Theo khoản điều 41 luật PS 2014 chỉ tạm đình chỉ chứ khơng đình Tài sản lại doanh nghiệp, hợp tác xã sau tốn phí phá sản và giải quyền lợi cho người lao động thuộc chủ nợ khơng có bảo đảm  Sai Theo khoản điều 54 LPS Theo thứ tự phân chia tài sản sau tốn phí phá sản và giải quyền lợi cho người lao động tới khoản nợ phát sinh sau mở thủ tục phá sản nhằm mục đích phục hồi hoạt động kinh doanh doanh nghiệp HTX ms chia theo tỉ lệ số nợ cho; khoản nợ khơng có bảo đảm chưa được tốn giá trị bảo đảm tài sản khơng đủ tốn nợ - Khơng thuộc chủ nợ khơng có bảo đảm Các chủ thể kinh doanh lâm vào tình trạng khả tốn khoản nợ đến hạn là đối tượng áp dụng Luật phá sản 2014  Sai Theo điều LPS 2014 không phải chủ thể kinh doanh lâm vào tình trạng khả tốn khoản nợ đến hạn là đối tượng áp dụng LPS 2014 Đối tượng áp dụng LPS 2014 chỉ gồm doanh nghiệp, HTX, liên hiệp HTX Cá nhân , hộ gia đình ,pháp nhân khơng phải là doanh nghiệp dù lâm vào tình trạng khả tốn khơng là đới tượng áp dụng LPS 2014 Nghĩa vụ mà doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản phải tốn chỉ là nghĩa vụ tài sản Các hợp đồng có hiệu lực doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản phải được tạm đình chỉ thực  Sai Theo khoản điều 61 LPS trừ trường hợp xử lí khoản nợ có bảo đảm theo điều 53 LPS Ngoài ra, chỉ tạm đình chỉ thực hợp đồng có hiệu lực có khả gây bất lợi cho doanh nghiệp, HTX và chủ nợ,doanh nghiệp, HTX khả tốn có u cầu Tịa án nhân dân định tạm đình chỉ thực hợp đồng Trong trường hợp giải phá sản cơng ty cở phần cở đơng cơng ty là đới tượng có nghĩa vụ tham gia Hội nghị chủ nợ Thẩm phán có quyền định tuyên bố DN, HTX phá sản sau Hội nghị chủ nợ được hoãn lần  Theo điều 80 LPS Hội nghị chủ nợ được hoãn lần Thẩm phán lập biên bản và ghi ý kiên người tham gia Hội nghị chủ nợ, thông báo ngày, kể từ ngày hoãn hội nghị chủ nợ cho người tham gia thủ tục phá sản việc hoãn hội nghị chủ nợ Trong thời hạn 30 ngày, kể từ ngày hoãn hội nghị chủ nợ thẩm phán phải trijeeuj tập lại hội nghị chủ nợ trường hợp triệu tập lại hội nghị chủ nợ,thẩm phán phải triệu tập lại hội nghị chủ nợ trương hợp triệu tập lại hội nghị chủ nợ mà vấn không đáp ứng quy định điều 79 LPS Thẩm phán nới được quyền thành lập biên bản và định tuyên bố phán sản Phục hồi hoạt động kinh doanh là thủ tục bắt buộc áp dụng đối với trường hợp giải phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã  Sai Theo điều 105 LPS 2014 trường hợp Tòa án nhân dân xét thầy doanh nghiệp, HTX, thuộc trường hợp quy định khoản điều 105 LPS giải thử thủ tục rút gọn Tòa án nhân dân xem xét, tuyên bố doanh nghiệp, HTX phá sản không cần qua thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh Triệu tập Hội nghị chủ nợ là giai đoạn bắt buộc sau Tòa án định mở thủ tục phá sản ➢ Sai Theo điều 75 LPS 2014 Trừ trường hợp không phải tổ chức Hội nghị chủ nợ theo quy định điều 105 LPS tuyên bố doanh nghiệp, HTX phá sản theo thủ tục rút gọn 10 định ➢ Quyết định tuyên bố doanh nghiệp, HTX bị phá sản có hiệu lực từ ngày Đúng Theo khoản điều 1-8 LPS 2014 II LÝ THUYẾT Phân tích dấu hiệu pháp lý để xác định doanh nghiệp, HTX khả thành toán theo pháp luật hành  Khoản Điều LPS  Mất khả tốn có đủ dấu hiệu: - Có khoản nợ đến hạn Ko thực nghĩa vụ tốn khoản nợ đến hạn thời hạn tháng So sánh địa vị pháp lý loại chủ nợ giai đoạn thủ tục giải phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã https://123doc.org//document/3402347-so-sanh-dia-vi-phap-ly-cua-cac-loaichu-no-trong-thu-tuc-pha-san.htm Hãy chứng minh Luật phá sản 2014 ưu tiên bảo vệ quyền lợi người lao động doanh nghiệp, hợp tác xã bị tòa án mở thủ thục phá sản  Khoản Điều và Khoản Điều 54 LPS  Trang 456 giáo trình Phân tích hậu quả pháp lý việc Tòa án định mở thủ tục phá sản => Điều 47 Luật Phá sản - Sau có định mở thủ tục phá sản, doanh nghiệp, hợp tác xã tiếp tục hoạt động kinh doanh, phải chịu giám sát Thẩm phán Quản tài viên, doanh nghiệp quản lý, lý tài sản - Trường hợp xét thấy người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp, hợp tác xã khả điều hành, doanh nghiệp, hợp tác xã có dấu hiệu vi phạm khoản Điều 48 Luật Thẩm phán định thay đổi người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp, hợp tác xã theo đề nghị Hội nghị chủ nợ Quản tài viên, doanh nghiệp quản lý, lý tài sản - Mọi giao dịch doanh nghiệp,hợp tác xã bị hạn chế tới mức tối thiểu hầu hết phải có đồng ý văn thẩm phán phụ trách giám sát cầm cố,thế chấp, vay tiền, chuyển đổi cổ phần quyền sở hữu Phân tích vai trị hội nghị chủ nợ thủ tục phá sản – Thảo luận thông qua giải pháp tổ chức lại, hoạt động kinh doanh làm sở để tòa án định mở thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh Doanh nghiệp, hợp tác xã; – Đề nghị Thẩm phán thay người quản lý, điều hành Doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản trường hợp xét thấy người khơng có khả điều hành tiếptục điều hành gây bất lợi cho doanh nghiệp, hợp tác xã – Thông qua sau thảo luận phương án hoạt động kinh doanh doanh nghiệp, Hợp tác xã doanh nghiệp, hợp tác xã đưa Phân tích thứ tự phân chia tài sản thủ tục phá sản, nêu điểm khác biệt giữa Luật phá sản 2014 và LPS 2004 vấn đề này  Điều 54 Luật Phá sản 2014 Tác động tích cực, như: ưu tiên toán với khoản nợ phát sinh sau mở thủ tục phá sản nhằm mục đích phục hồi hoạt động kinh doanh DN, HTX thu hút việc đầu tư, hỗ trợ cho việc phục hồi DN, HTX Từ đó, Luật Phá sản thực đạt hai mục đích thực khơng đơn việc “thu dọn chia sẻ” cịn lại DN, HTX khả toán Đồng thời, xếp nghĩa vụ tài Nhà nước khoản nợ có bảo đảm chưa tốn giá trị tài sản bảo đảm khơng đủ tốn nợ hàng với khoản nợ khơng có bảo đảm hạn chế phần thất thoát ngân sách nhà nước; bảo vệ quyền lợi chủ nợ có bảo đảm Qua đó, chia sẻ rủi ro cách công chủ thể phân chia tài sản DN, HTX Tuy nhiên, quy định mang lại hạn chế định, chẳng hạn: khơng ưu tiên tốn cho chủ nợ người nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản so với chủ nợ lại; khơng ưu tiên tốn chi phí phát sinh chủ nợ tham gia thủ tục phá sản DN, HTX điều hạn chế động lực việc nộp đơn chủ nợ mục đích họ nhằm thu khoản nợ trước… Phân biệt thủ tục phá sản với thủ tục giải thể doanh nghiệp “NHƯ TRÊN” Bằng quy định Luật Phá sản 2014, chứng minh nhận định “Phá sản là thủ tục tốn nợ đặc biệt”  Trang 438 giáo trình Một là, việc địi nợ tốn nợ phá sản thực thông qua quan trung gian, tịa án Điều khác với thủ tục địi nợ dân có chủ nợ nợ, nghĩa nợ địi người Tịa án với tư cách quan trung gian có thẩm quyền giải phá sản đại diện cho chủ nợ để đòi nợ nợ, đại diện cho nợ để trả nợ cho chủ nợ Hai là, việc địi nợ tốn nợ phá sản thủ tục địi nợ mang tính tập thể Nếu thủ tục đòi nợ dâ mang tính đơn lẻ chủ nợ nợ, thủ tục địi nợ tốn nợ phá sản diễn đồng thời chủ nợ nợ Thứ ba, việc toán nợ dựa sở tài sản lại doanh nghiệp (trừ trường hợp doanh nghiệp tư nhân) Nếu việc toán nợ dân vay bao nhiêu, trả nhiêu việc tốn nợ phá sản lại dựa sở số tài sản cịn lại doanh nghiệp Theo đó, tài sản cịn lại doanh nghiệp khơng đủ để trả hết khoản nợ, chủ nợ nhận lại khoản nợ theo tỷ lệ tương ứng với số tài sản lại doanh nghiệp Bốn là, việc toán nợ diễn vào thời điểm tòa án định mở thủ tục lý tài sản Nếu việc đòi nợ theo thủ tục dân sự, chủ nợ địi nợ vào lúc nào, thủ tục địi nợ phá sản thời điểm nợ trả nợ cho chủ nợ Doanh nghiệp mắc nợ tốn khoản nợ khơng bảo đảm cho chủ nợ không bảo đảm bảo đảm phần sau có định mở thủ tục lý tài sản tòa án Đối với khoản nợ có bảo đảm, việc xử lý tài sản bảo đảm doanh nghiệp bị tạm đình theo định quan, tổ chức có thẩm quyền, trừ trường hợp tài sản bảo đảm có nguy bị phá hủy bị giảm đáng kể giá trị III TÌNH HUỐNG: Tình Cơng ty cở phần BM có tởng sớ nợ là tỷ đồng Trong đó, khoản nợ có bảo đảm là tỷ (chủ nợ là A,B,C); khoản nợ khơng có bảo đảm là tỷ (phần nợ chủ nợ là tỷ, chủ nợ là D,E,F) Công ty cổ phần BM khơng thực nghĩa vụ tốn khoản nợ khơng có bảo đảm thời hạn 03 tháng kể từ ngày đến hạn tốn Ơng N là cổ đông công ty cổ phần BM tiến hành việc nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đới với cơng ty cở phần BM Ơng N sở hữu 35% tổng số cổ phần phổ thông cơng ty Hỏi: Ơng N có quyền này khơng? Giả sử ơng N có quyền nộp đơn phải nộp đâu? Biết cơng ty cở phần BM có trụ sở Quận – TP Hồ Chí Minh Hội nghị chủ nợ (HNCN) lần thứ được triệu tập Tham gia HNCN có ơng X là Tởng giám đốc công ty cổ phần BM, ông N và chủ nợ là D,E Quản tài viên, được phân công giải đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản tham gia Hội nghị chủ nợ Hỏi: HNCN trường hợp này có hợp lệ khơng? Vì sao? Tình Cơng ty cở phần HH có tởng sớ nợ là 13 tỷ đồng Trong đó, khoản nợ có bảo đảm là tỷ (chủ nợ là A,B,C); khoản nợ khơng có bảo đảm là 10 tỷ (chủ nợ là D, E, F với số nợ lần lượt là tỷ, tỷ, tỷ) Công ty cổ phần HH không thực nghĩa vụ tốn khoản nợ khơng có bảo đảm thời hạn 03 tháng kể từ ngày đến hạn toán Trong q trình giải vụ việc, Tịa án định tuyên bố phá sản công ty cổ phần HH theo trình tự pháp luật qui định Sau tốn chi phí phá sản, thực đầy đủ nghĩa vụ đối với người lao động, giá trị tài sản cơng ty cịn lại là tỷ đồng Hỏi: Các chủ nợ khơng có bảo đảm tốn nào? Biết cơng ty cở phần HH khơng có nghĩa vụ tài với Nhà nước và khơng có khoản nợ phát sinh sau mở thủ tục phá sản ... tư kinh doanh có điều kiện chưa đủ điều kiện kinh doanh  Đúng Theo khoản điều Nghị định 78/2015/NĐ-CP 16 Mọi điều kiện kinh doanh phải được đáp ứng trước đăng ký kinh doanh ngành nghề kinh. .. kí doanh nghiệp vấn đề thuế, số doanh nghiệp… Phân tích hình thức kinh doanh có điều kiện theo quy định pháp luật? Cho ví dụ đới với hình thức kinh doanh có điều kiện => -Các hình thức kinh. .. An để thành lập hộ kinh doanh không hợp pháp , CSPL: Khoản điều 66, khoản điều 67 nghị định 78, Chủ doanh nghiệp tư nhân không thành viên hộ kinh doanh thành viên hộ kinh doanh phải người Việt