Bài viết đưa ra một số kiến nghị sửa đổi, bổ sung pháp luật hiện hành theo hướng quản lí chặt chẽ hơn nhóm hoạt động này như thiết lập cơ chế quản lí rủi ro chặt chẽ, siết chặt điều kiện góp vốn, mua cổ phần thành lập công ti chứng khoán, quy định về mô hình tập đoàn tài chính.
NGHIÊN CỨU - TRAO ĐỔI NGUYỄN THỊ THANH TÚ * Tóm tắt: Hoạt động đầu tư chứng khốn ngân hàng thương mại thực có đặc thù riêng liên quan đến rủi ro Theo quy định pháp luật Việt Nam hành, ngân hàng thương mại thực đầu tư chứng khoán trực tiếp cách hạn chế hoạt động đầu tư chứng khoán gián tiếp qua công ti trực thuộc Bất cập chủ yếu pháp luật hoạt động thiếu quy định cụ thể điều kiện, giới hạn thực hoạt động đầu tư chứng khoán dẫn đến tình trạng sở hữu chéo hệ thống, thiếu kiểm soát hoạt động cụ thể Trên sở đánh giá trực trạng pháp luật, viết đưa số kiến nghị sửa đổi, bổ sung pháp luật hành theo hướng quản lí chặt chẽ nhóm hoạt động thiết lập chế quản lí rủi ro chặt chẽ, siết chặt điều kiện góp vốn, mua cổ phần thành lập cơng ti chứng khốn, quy định mơ hình tập đồn tài Từ khố: Đầu tư chứng khoán; khuyến nghị; ngân hàng thương mại Nhận bài: 20/12/2019 Hoàn thành biên tập: 25/6/2020 Duyệt đăng: 30/8/2020 STATUS QUO OF LEGAL PROVISIONS ON SECURITIES INVESTMENT ACTIVITIES OF COMMECIAL BANKS AND RECOMMENDATIONS Abstract: Risk is one of the characteristics of securities investment activities carried out by commercial banks Under the current law of Vietnam, a commercial bank may directly invest in stocks with some limitations or make indirect securities investment activities through its subsidiaries Some inadequacies of the law on this issue are the lack of specific provisions on conditions and limitations of securities investment activities which results in cross-ownership in the financial system or insufficient control of specific activities, etc The article, based on the assessment of the current law, makes some specific recommendations for amending and supplementing the current towards a more effective management of the mentioned activities, respectively establishing a strict risk management mechanism, tightening the conditions for capital contribution and share purchase to establish securities companies, and supplementing provisions on "financial group” Keysword: Securities investment activities; recommendation; commercial bank Received: Dec 20th, 2019; Editing completed: June 25th, 2020; Accepted for publication: Aug 30th, 2020 * Tiến sĩ, Trường Đại học Luật Hà Nội E-mail: thanhtunguyen@hlu.edu.vn (1) Nghiên cứu thực khuôn khổ Đề tài khoa học cấp sở: “Pháp luật đầu tư tài ngân hàng thương mại - thực trạng giải pháp”, Trường Đại học Luật Hà Nội, 2019 TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 4/2020 Tính chất rủi ro phạm vi tham gia ngân hàng thương mại vào hoạt động đầu tư chứng khoán Hoạt động đầu tư chứng khoán ngân hàng thương mại (NHTM) hiểu 67 NGHIÊN CỨU - TRAO ĐỔI tham gia NHTM cách trực tiếp gián tiếp vào hoạt động kinh doanh chứng khoán (tự doanh) số hoạt động liên quan chứng khoán khác nhằm thu lợi nhuận Phạm vi tính chất thực hoạt động đầu tư chứng khốn NHTM có phân tách thành xu hướng khác sở đánh giá tính rủi ro hoạt động - Quan điểm thứ nhất, hoạt động đầu tư chứng khốn NHTM có tính rủi ro Bài học từ đại khủng hoảng kinh tế giới 1929 - 1933 cho thấy việc cho phép NHTM tham gia vào hoạt động đầu tư chứng khốn chứa đựng rủi ro, cần tách bạch hoạt động ngân hàng lõi (core banking) NHTM với hoạt động đầu tư chứng khoán Rủi ro xuất phát từ vấn đề xung đột lợi ích (conflict of interest), an toàn lành mạnh ngân hàng hệ thống (bank safety and soundness) Về vấn đề xung đột lợi ích, theo Joao A.C Santos, “một xung đột lợi ích tồn người phục vụ hai nhiều bên dành lợi ích cao cho bên mức chi phí”.(2) Khi NHTM với mong muốn mở rộng hoạt động sang lĩnh vực chứng khoán, xung đột lợi ích nảy sinh vị ngân hàng với tư cách trung gian tài chính, tức nhà tư vấn cho người gửi tiền nhiều trường hợp giữ vị trí nhà quản lí quỹ uỷ thác Sự (2) Joao A.C Santos, Commercial Banks in the Securities Business: A Review (Bank for International Settlements, Basle, Switzeland), 1998, tr - 12, BIS working papers No.56, https://www.academia.edu/10745432/ Commercial_Banks_in_the_Securities_Business_A_ Review, truy cập 26/3/2020 68 xung đột lợi ích gia tăng hội ngân hàng để thực giao dịch với khách hàng (ngân hàng gây áp lực với khách hàng vay tiền buộc phải mua dịch vụ bảo lãnh phát hành đe dọa chi phí tín dụng tăng khơng gia hạn hạn mức tín dụng) Xung đột lợi ích gia tăng “thơng tin nội bộ” (internal information), ví dụ: ngân hàng sử dụng thơng tin bảo mật mà họ có thực hoạt động chứng khoán hay hoạt động ngân hàng cung cấp hay tiết lộ thông tin cách trực tiếp gián tiếp cho đối thủ cạnh tranh sử dụng thông tin làm lợi kinh doanh Về khả tác động hoạt động đầu tư đến an toàn, lành mạnh ngân hàng hệ thống, ngân hàng ln xác định chủ thể có tiềm lực tài mạnh tầm ảnh hưởng lớn đến kinh tế, việc ngân hàng tham gia vào hoạt động đầu tư chứng khốn (có tính chất dài hạn chứa đựng rủi ro định) tác động đến quản lí dịng tiền ngân hàng việc đảm bảo khả toán tính khoản Việc ngân hàng mua cổ phần tạo lập cơng ti con, cơng ti trực thuộc tạo nên mạng lưới nguy tác động đến kinh tế hoạt động ngân hàng hay tập đồn thiếu quản lí rạch rịi Trường hợp đặt gánh nặng với phủ đảm bảo an toàn hệ thống phải thực can thiệp tài Quan điểm ủng hộ phân tách hoạt động đầu tư hoạt động ngân hàng truyền thống tính chất rủi ro nhóm hoạt động thể rõ ràng sau khủng hoảng kinh tế 1929 - 1933, Quốc TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 4/2020 NGHIÊN CỨU - TRAO ĐỔI hội Hoa Kỳ thông qua Đạo luật Glass Steagall.(3) Việc pháp luật thời điểm cho phép ngân hàng tự thực hoạt động chứng khoán mà thiếu kiểm soát dẫn đến hậu nặng nề Cụ thể, khoảng thời gian từ 1929 đến năm 1933, 4000 ngân hàng Hoa Kỳ đóng cửa vĩnh viễn, làm ảnh hưởng lớn đến hàng triệu người gửi tiền tạo khoản lỗ gần 400 triệu USD đến nhà đầu tư.(4) - Quan điểm thứ hai, rủi ro từ hoạt động đầu tư NHTM không đáng kể Bên cạnh việc gắn hoạt động đầu tư ngân hàng với tính rủi ro, số nghiên cứu đưa quan điểm ngược lại Tabarrok(5) Đạo luật Glass - Steagall Hoa Kỳ nhằm gia tăng mức độ an toàn hệ thống ngân hàng giảm xung đột lợi ích, nhiên, xung đột lợi ích khơng đáng kể Thậm chí, Macey khẳng định việc ngăn cấm thực hoạt động ngân hàng đầu tư (chủ yếu thực hoạt động chứng khoán) gia tăng rủi ro NHTM Ông chứng khốn nói chung (bao gồm cổ phiếu trái phiếu) có rủi ro tín dụng, đầu tư vào chứng khốn khoản đầu tư có tính khoản đại chúng cao Tính khoản giúp cho ngân hàng dễ cân trạng thái, đồng thời tính (3) Banking Act 1933, https://www.govinfo.gov/ app/ details/USCODE-2011-title12/USCODE-2011-title12chap3-subchapI-sec227, truy cập 30/3/2020 (4) Historycal Timeline, https://www.fdic.gov/about/ history/timeline/1930s.html, truy cập ngày 27/7/2020 (5) Tabarrok, A., “The Separation of Commercial and Investment banking: the Morgans v The Rockefellers”, The Quarterly Jounrnal of Austraian Economics vol.1/1988, tr TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 4/2020 đại chúng hoạt động chứng khoán làm tăng hiệu hoạt động NHTM.(6) Xuất phát từ tính đặc thù, nhạy cảm hoạt động đầu tư chứng khoán NHTM, pháp luật hoạt động giới hình thành xu hướng khác nhau: 1) NHTM không thực hoạt động đầu tư chứng khoán, hoạt động chứng khoán thực công ti chuyên doanh độc lập Các quốc gia áp dụng mơ hình kể đến Hoa Kỳ (sau Đạo luật GlassSteagall 1933), Hàn Quốc; 2) NHTM trực tiếp gián tiếp thực hoạt động đầu tư chứng khốn Theo đó, ngân hàng hoạt động lĩnh vực chứng khoán bảo hiểm (mơ hình đa hồn tồn), áp dụng nước Bắc Âu, Hà Lan, Thuỵ Sĩ, Áo, châu Á có Ấn Độ, Philippines… Hoặc ngân hàng phải thành lập cơng ti cơng ti chứng khốn để thực hoạt động đầu tư (mô hình đa bán phần), áp dụng Anh, Canada, Australia Tại Việt Nam nay, đặc thù tài chính, mục tiêu quản lí đặt song hành với phát triển thị trường, mơ hình ngân hàng đa bán phần áp dụng Các NHTM Việt Nam phải thành lập công ti con, công ti trực thuộc để thực hoạt động kinh doanh chứng khốn, bên cạnh đó, NHTM trực tiếp đầu tư vào số loại chứng khoán thị trường tiền tệ Như vậy, theo pháp luật Việt Nam, NHTM thực hoạt động đầu tư chứng khốn hai hình thức: (6) Macey, J.R., M.W Marr, and S.D Young, “The Glass - Steagall Act and the Rishkiness of Financial Intermediaties”, Research in Law and Economics, 14/1991, tr 19 - 30 69 NGHIÊN CỨU - TRAO ĐỔI 1) đầu tư gián tiếp thông qua thành lập mua lại công ti con, công ti liên kết cơng ti chứng khốn; 2) trực tiếp thực hoạt động đầu tư chứng khoán Thực trạng pháp luật hoạt động đầu tư chứng khoán ngân hàng thương mại Việt Nam 2.1 Thực trạng pháp luật hoạt động đầu tư chứng khoán trực tiếp ngân hàng thương mại - Hoạt động đầu tư vào cổ phiếu Qua nghiên cứu cho thấy, bất cập liên quan đến hoạt động đầu tư cổ phiếu ngân hàng nằm tình trạng sở hữu chéo, thao túng hệ thống thị trường, quản lí dịng tiền ngân hàng Do đó, hạn chế kiểm sốt tình trạng mục tiêu quan trọng quản lí hoạt động đầu tư cổ phiếu NHTM Hướng đến mục tiêu đó, pháp luật ngân hàng Việt Nam xác lập biện pháp bảo đảm định hoạt động đầu tư cổ phiếu NHTM quy định nguồn vốn (phải sử dụng vốn điều lệ quỹ dự trữ), giới hạn mức vốn đầu tư, trường hợp khơng đầu tư Ví dụ: giới hạn đầu tư cổ phần góp vốn NHTM, theo quy định công ti con, công ti liên kết NHTM không sở hữu 11% vốn điều lệ doanh nghiệp nhận vốn góp Tỉ lệ nhìn chung phù hợp với quy định nhiều quốc gia Thái Lan,(7) Singapore (quy định “cổ phần lớn” - major stake, không vượt (7) Luật Tổ chức kinh doanh tài (Financial Institution Business Act) Thái Lan (B.E 2551), Phần 33, 34, https://www.bot.or.th/English/AboutBOT/ Laws AndRegulations/SiteAssets/Law_E24_Institution_Sep 2011.pdf 70 10% tổng số cổ phiểu phát hành kiểm soát 10% quyền biểu công ti).(8) Về trường hợp không đầu tư, NHTM không đầu tư cổ phiếu doanh nghiệp, tổ chức tín dụng (TCTD) khác cổ đơng, thành viên góp vốn TCTD đó.(9) Quy định mở rộng cơng ti con, cơng ti liên kết TCTD.(10) Nhóm quy định phù hợp với quy định Luật Doanh nghiệp năm 2014(11) có ý nghĩa lớn lĩnh vực ngân hàng nhằm loại bỏ hình thức sở hữu chồng chéo, đặc biệt sở hữu chồng chéo giản đơn, tức chủ thể sở hữu chéo gồm hai công ti Mặc dù, pháp luật xác lập số quy định đảm bảo hoạt động đầu tư cổ phiếu NHTM, nhiên, qua nghiên cứu cho thấy, quy định chưa đủ kiểm sốt tình trạng sở hữu chéo, thao túng giao dịch hệ thống ngân hàng, cụ thể: Một NHNN chưa thể quản lí việc đầu tư gián tiếp ngân hàng nhằm tránh giới hạn mức vốn đầu tư Thông qua khoản đầu tư trái phiếu khoản uỷ thác đầu tư cách trực tiếp gián tiếp qua công ti liên kết cá nhân, ngân hàng -bên đầu tư kiểm sốt doanh nghiệp, dự án kể (8) Luật Ngân hàng Singapore (Banking Act 1970) sửa đổi năm 2008, Điều 32, https://sso.agc.gov.sg/ Act/BA1970, truy cập 30/3/2020 (9) Khoản Điều 129 Luật Các TCTD năm 2010; Nghị định số 93/2017/NĐ-CP ngày 07/8/2017 Chính phủ chế độ tài tổ chức tín dụng, chi nhánh ngân hàng nước ngồi; Điều 10 Thơng tư số 22/2019/TT-NHNN (10) Điều 135 Luật Các TCTD năm 2010 (11) Điều 189 Luật Doanh nghiệp năm 2014 TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 4/2020 NGHIÊN CỨU - TRAO ĐỔI ngân hàng nhỏ khác Điển hình cho “quan hệ đường vịng” quan hệ góp vốn NHTM cổ phần Á Châu (ACB) với ngân hàng khác hệ thống: NHTM cổ phần Đại Á, NHTM cổ phần Kiên Long NHTM cổ phần Việt Nam - Thương Tín (VietBank) thời điểm năm 2012, thông qua công ti thành viên giữ vai trò quan trọng ACB, ACB gián tiếp nắm giữ số cổ phiếu lớn ngân hàng kể trên, sau thơng qua cơng ti liên quan thực đầu tư, góp vốn, thực giao dịch tiền gửi, tín dụng với ngân hàng Hai quy định trường hợp không đầu tư quản lí bề nổi, thực tế nhiều doanh nghiệp “lách luật” cách đầu tư vịng vo nhiều cấp sau quay trở lại NHTM, kết khơng thể xố bỏ dạng thức sở hữu chồng chéo phức tạp thực tế sở hữu vòng tròn, sở hữu mạng lưới.(12) Như vậy, rõ ràng mục tiêu quản lí chưa thực đạt hiệu - Hoạt động đầu tư vào chứng khốn khác (trái phiếu, tín phiếu…) Về phạm vi, pháp luật quy định quyền phạm vi NHTM thực đầu tư vào số loại chứng hốn ngồi cổ phiếu mà ngân hàng kinh doanh Từ Luật TCTD năm 1997 thị trường chứng khốn chưa thức thành lập, Điều 70 Luật (12) Vũ Thành Tự Anh, Trần Thị Quế Giang, Nguyễn Đức Mậu, Đinh Công Khải, Nguyễn Xuân Thành, Đỗ Thiên Anh Tuấn, Sở hữu chồng chéo tổ chức tín dụng tập đồn kinh tế Việt Nam: Đánh giá khuyến nghị thể chế, Tài liệu nghiên cứu Ủy ban Kinh tế Quốc hội UNDP Việt Nam, https://fsppm.fulbright.edu.vn/documents/ 3F87CC5DDFF75828B8B853EB505F810B.pdf, truy cập 30/3/2020, tr 30 - 32 TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 4/2020 TCTD quy định việc tham gia thị trường tiền tệ TCTD Đến Luật Các TCTD năm 2010, nội dung cụ thể Điều 104, theo đó, đối tượng mà TCTD phép mua bán liệt kê chi tiết, bao gồm công cụ chuyển nhượng,(13) trái phiếu Chính phủ, tín phiếu kho bạc, tín phiếu Ngân hàng nhà nước giấy tờ có giá khác thị trường tiền tệ Qua đánh giá thực tiễn thị trường, vấn đề tồn quy định liên quan đến hoạt động đầu tư chứng khoán khác thể nội dung hoạt động triển khai quy định giới hạn hay hướng dẫn kế toán chưa thực đầy đủ rõ ràng dẫn đến khó khăn cơng tác quản lí, cụ thể: Một quy định giới hạn hoạt động đầu tư chứng khoán trực tiếp NHTM chưa đầy đủ Mặc dù quy định nhiều loại chứng khoán phép đầu tư, song pháp luật đặt giới hạn hoạt động mua bán trái phiếu doanh nghiệp Theo quy định Thông tư số 22/2016/TTNHNN ngày 30/6/2016 Ngân hàng nhà nước quy định việc TCTD, chi nhánh ngân hàng nước mua trái phiếu doanh nghiệp (sửa đổi, bổ sung Thông tư số 15/2018/TT-NHNN ngày 18/6/2018 quy định TCTD, chi nhánh ngân hàng nước mua trái phiếu doanh nghiệp), chủ thể phải thiết lập hệ thống kiểm soát nội bộ, xếp hạng doanh nghiệp phát hành trái (13) Công cụ chuyển nhượng theo khoản Điều Luật Công cụ chuyển nhượng năm 2005 quy định: “Cơng cụ chuyển nhượng giấy tờ có giá ghi nhận lệnh toán cam kết tốn khơng điều kiện số tiền xác định vào thời điểm định (hối phiếu đòi nợ, hối phiếu nhận nợ)” 71 NGHIÊN CỨU - TRAO ĐỔI phiếu ban hành quy định nội bộ…(14) Trong đó, chứng khốn khác, pháp luật khơng có quy định điều kiện hay giới hạn nào, quy định xác định hệ số rủi ro số loại chứng khoán chưa rõ ràng Đặt nội dung tương quan thị trường thấy bất cập cần xem xét, hoạt động đầu tư chứng khoán cơng ti chứng khốn quy định điều kiện (vốn, nhân với yêu cầu chuyên môn nghiệp vụ, sở vật chất…)(15) chịu kiểm sốt quan quản lí chun ngành chứng khốn hoạt động kinh doanh chứng khốn trực tiếp ngân hàng không quy định điều kiện hay giới hạn Điều tạo nên rủi ro quản lí tài hoạt động ngân hàng Hai quy định kế toán, tài hoạt động đầu tư chứng khốn chưa chi tiết cụ thể Theo quy định, việc hạch tốn trình bày đối tượng hướng dẫn Quyết định số 479/2004/QĐ-NHNN ngày 29/4/2003 Thống đốc Ngân hàng nhà nước việc ban hành hệ thống tài khoản kế toán TCTD Quyết định số 16/2007/QĐ-NHNN ngày 18/4/2007 Thống đốc Ngân hàng nhà nước hệ thống tài khoản kế toán TCTD.(16) Về bản, thuật ngữ sử dụng văn phù hợp với chuẩn mực kế tốn quốc tế số (14) Điều Thơng tư số 22/2016/TT-NHNN (15) Nghị định số 86/2016/NĐ-CP ngày 01/7/2016 Chính phủ quy định điều kiện đầu tư, kinh doanh chứng khốn (16) Được sửa đổi bổ sung Thơng tư số 22/2017/ TT-NHNN, Thông tư số 49/2014/TT-NHNN, Thông tư số 10/2014/TT-NHNN sửa đổi, bổ sung số tài khoản hệ thống tài khoản TCTD 72 39 (IAS 39) - cơng cụ tài - xác định giá trị(17) (được thay IFRS năm 2014) Tuy nhiên, định không đề cập cách cụ thể rõ ràng dấu hiệu nhận biết để phân loại tài sản phương pháp đo lường trình bày báo cáo tài Quyết định số 497/2004/QĐ-NHNN phân chia chứng khốn mua vào thành ba loại: chứng khoán nợ, chứng khoán vốn, chứng khoán kinh doanh khác (tài khoản 141, 142, 148) dự phịng rủi ro chứng khốn (tài khoản 149) với mục đích phản ánh giá trị chứng khốn TCTD mua vào, bán để hưởng chênh lệch giá Tuy nhiên, việc hạch tốn trình bày lại trọng đến cách phân loại thành chứng khoán nợ chứng khốn vốn, khơng có phân biệt hạch tốn cụ thể mục đích nắm giữ chứng khoán chứng khoán nợ giữ đến đáo hạn chứng khoán nợ sẵn sàng để bán Đây vấn đề cần xem xét hoàn thiện thời gian tới, việc phân loại đắn tài sản tài nói chung chứng khốn nói riêng tiền đề quan trọng cho trình ghi nhận, đo lường trình bày báo cáo tài NHTM nhằm đảm bảo tính minh bạch thơng tin 2.2 Thực trạng pháp luật hoạt động đầu tư chứng khoán gián tiếp ngân hàng thương mại Thứ nhất, điều kiện thủ tục thành lập, mua lại công ti con, công ti liên kết công ti chứng khoán (17) IAS 39 Finalcail InstrumentsL Revognition and measurement, https://www.ifrs.org/issued-standards/ list-of-standards/ias-39-financial-instruments-recogni tion-and-measurement/, truy cập 28/3/2020 TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 4/2020 NGHIÊN CỨU - TRAO ĐỔI Nhìn chung, quy định điều kiện góp vốn, mua cổ phần NHTM với cơng ti chứng khốn đảm bảo ý nghĩa dự phòng hạn chế rủi ro, tạo lập lọc “đầu vào” Bên cạnh tạo chế khuyến khích NHTM tham gia vào hoạt động chứng khoán, tạo động lực cho phát triển thị trường chứng khoán Thực tế thị trường cho thấy, ngân hàng tham gia tích cực vào giai đoạn đầu hình thành phát triển thị trường chứng khoán Trong năm đầu, số lượng cơng ti chứng khốn tăng nhanh chóng, đó, cơng ti chứng khốn NHTM thành lập giữ cổ phần chi phối tương đối lớn với mức vốn điều lệ cao, tạo điều kiện góp phần không nhỏ vào phát triển thị trường chứng khốn Theo thống kê, tính đến cuối năm 2016, Việt Nam có 98 cơng ti chứng khốn hoạt động, có gần 20 cơng ti công ti công ti liên kết ngân hàng (trong tổng số 35 NHTM thị trường), chiếm 20% tổng số công ti chứng khốn(18) thị trường Việt Nam, chủ yếu cơng ti chứng khốn dẫn đầu mức vốn thị trường Bên cạnh ưu điểm, quy định điều kiện thủ tục thành lập, mua lại công ti con, công ti liên kết công ti chứng khoán đặt số vấn đề quản lí thị trường Cuộc khủng hoảng kinh tế toàn cầu năm 2008 làm bộc lộ dấu hiệu yếu tài Việt Nam, đặc (18) Uỷ ban Giám sát tài quốc gia, Báo cáo tổng quan thị trường tài năm 2016, tr 41, http://nfsc.gov.vn/vi/bao-cao-giam-sat/bao-cao-tongquan-thi-truong-tai-chinh-2016/, truy cập 28/3/2020 TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 4/2020 biệt lĩnh vực chứng khốn Số lượng cơng ti chứng khoán tăng nhanh so với nhu cầu thị trường(19) bắt đầu thể điểm yếu hoạt động Có thời điểm (năm 2011) tới gần 60% cơng ti chứng khốn (56/105 cơng ti) thua lỗ, có cơng ti ngân hàng thành lập.(20) Điều rõ ràng có tác động đến hoạt động “ngân hàng mẹ” nói riêng hệ thống tài nói chung Những bất cập phản ánh qua thị trường cho thấy cần thiết phải có thay đổi quản lí hoạt động chủ thể kinh doanh chứng khoán ngân hàng Xem xét quy định điều chỉnh vấn đề thấy quy định điều kiện thành lập mua lại xác lập tiêu tài điều kiện tương đối đơn giản Với quy định “khơng tình trạng kiểm sốt hoạt động, kiểm sốt đặc biệt tình trạng cảnh báo khác”, hoạt động kinh doanh phải có lãi hai (02) năm (19) Trung Quốc có khoảng 100 triệu tài khoản, tương đương với khoảng 8% dân số số lượng cơng ti chứng khốn Việt Nam; thị trường chứng khốn Thái Lan với quy mơ khoảng 100 tỉ USD, giá trị giao dịch bình quân/phiên khoảng 400 triệu USD có gần 40 cơng ti chứng khốn; Singapore có 26 cơng ti chứng khốn, Malaysia có 33 cơng ti chứng khốn Theo Trần Thị Xuân Anh, “Thực trạng hoạt động cần thiết tái cấu trúc khối cơng ti chứng khốn” https://www sbv.gov.vn/webcenter/contentattachfile/idcplg?dDoc Name=SBV281786&filename=283554.pdf, truy cập 30/3/2020 (20) Uỷ ban Chứng khoán nhà nước, Báo cáo thường niên năm 2016, tr 40, http://www.ssc.gov.vn/ubck/ ShowProperty?nodeId=/UCMServer/APPSSCGOVV N162114973//idcPrimaryFile&revision=latestreleased truy cập 28/3/2020 73 NGHIÊN CỨU - TRAO ĐỔI liền trước, khơng có lỗ luỹ thời điểm góp vốn (21) chưa đủ đảm bảo khả tài ngân hàng Trong nguồn vốn để thành lập cơng ti chứng khốn với hoạt động tự doanh 50 tỉ đồng(22) (giảm từ mức 100 tỉ đồng), chưa kể, cơng ti chứng khốn thường thành lập với số vốn lớn nhiều thực hoạt động kinh doanh chứng khoán khác bảo lãnh phát hành, tự doanh Như vậy, ngân hàng có lợi lớn tiếp cận cơng ti chứng khốn tồn để xác lập sở hữu thay thành lập Quy định lí giải vai trị ngân hàng phát triển thị trường tài nói chung, có thị trường chứng khoán Khi thị trường chứng khoán Việt Nam giai đoạn sơ khai, yêu cầu tạo lập thị trường đặt ra, lí giải cho quy định theo hướng khuyến khích chủ thể tham gia thị trường, đặc biệt chủ thể có tiềm lực tài chính, chun mơn uy tín ngân hàng Song nay, thị trường chứng khoán có bước phát triển định, nữa, xét chất thị trường với tính dài hạn rủi ro tiềm ẩn định, rõ ràng cần có xem xét lại theo hướng quản lí chặt chẽ tham gia NHTM vào thị trường chứng khốn thơng qua việc góp vốn, mua cổ vào cơng ti chứng khốn Thứ hai, giới hạn phải đảm bảo quan hệ ngân hàng thương mại công ti con, công ti liên kết hoạt động đầu tư chứng khốn có nhiều thay đổi tích cực song chưa thực đảm bảo (21) Điều 13 Nghị định số 151/2018/NĐ-CP (22) Điều 13 Nghị định số 151/2018/NĐ-CP 74 Qua xem xét quy định giới hạn phải đảm bảo quan hệ NHTM công ti con, công ti liên kết cơng ti chứng khốn Việt Nam thời gian qua thấy, tinh thần quản lí thị trường ngân hàng gần (từ sau Thông tư số 36/2014/TT-NHNN) siết chặt quản lí nguồn vốn từ ngân hàng vào hoạt động kinh doanh chứng khốn nói chung vốn từ ngân hàng vào công ti chứng khốn nói riêng, tránh tài trợ vốn cơng ti mẹ, cơng ti trực thuộc giao dịch có nguy đảm bảo an toàn vốn cho NHTM Thông tư số 36/2014/TT-NHNN trước Thông tư số 22/2019/TT-NHNN đặt quy định cụ thể rõ ràng quản lí nguồn vốn từ ngân hàng tới thị trường chứng khốn với cơng ti con, cơng ti liên kết nói riêng Cụ thể, ngân hàng khơng cấp tín dụng cho doanh nghiệp hoạt động lĩnh vực chứng khoán mà NHTM nắm quyền kiểm sốt,(23) tức cơng ti chứng khốn tiếp cận vốn từ ngân hàng mẹ “NHTM khơng cấp tín dụng, uỷ thác cho cơng ti con, cơng ti liên kết NHTM để đầu tư, kinh doanh cổ phiếu cho vay để đầu tư, kinh doanh cổ phiếu”.(24) Với trường hợp ngân hàng góp vốn thành lập cơng ti chứng khốn mà tỉ lệ góp vượt 25% vốn điều lệ cơng ti, phần góp vốn bị trừ vào vốn tự có ngân hàng tính tỉ lệ an toàn tối thiểu Quy định theo hướng chặt chẽ quản lí hoạt động hệ thống ngân hàng rõ ràng cần thiết hoàn toàn đắn (23) Khoản Điều 126 Luật Các TCTD năm 2010 (24) Khoản Điều 14 Thông tư số 36/2014/TT-NHNN; Điều 18, Điều 19 Thơng tư số 22/2019/TT-NHNN TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 4/2020 NGHIÊN CỨU - TRAO ĐỔI bối cảnh thị trường tài có nhiều biến động với dấu hiệu không tốt lĩnh vực ngân hàng lĩnh vực chứng khoán Tuy nhiên, giải pháp mang tính “tạm thời”, giải vấn đề phát sinh Để đảm bảo an toàn hoạt động ngân hàng, cần thiết hoàn thiện quy định tiêu an tồn tài chính, tiếp cận phù hợp với thông lệ quốc tế tiêu chuẩn Basel.(25) Xét toàn hệ thống, tiêu đảm bảo an toàn cho hoạt động ngân hàng hệ thống; xét quản lí hoạt động đầu tư chứng khốn ngân hàng số hỗ trợ thực hoạt động giám sát hoạt động đầu tư chứng khoán ngân hàng sau: Đối với nhóm tiêu giám sát tuân thủ: 1) tỉ lệ an toàn vốn tối thiểu (CAR), hỗ trợ xác định vốn đầu tư chứng khoán nào; giá trị thực vốn điều lệ/vốn pháp định số tài sản có tính khoản cao/tổng nợ phải trả: phản ánh mức dự trữ khoản nhằm đáp ứng nhu cầu chi trả đến hạn nhu cầu rút tiền phát sinh dự kiến TCTD; 2) tỉ lệ đầu tư trái phiếu phủ so với nguồn vốn ngắn hạn bình quân: hạn chế sử dụng vốn ngắn hạn đầu tư vào tài sản trung, dài hạn gây cân đối kì hạn nguồn vốn, sử dụng vốn Đối với nhóm tiêu giám sát rủi ro: số giám sát hiệu hoạt động, khả sinh lời hay số lợi nhuận từ hoạt động đầu tư chứng (25) Tính đến đầu năm 2019, Việt Nam có ngân hàng đạt chuẩn Basel II, 4/5 ngân hàng nằm danh sách 10 ngân hàng thực thí điểm theo lựa chọn NHNN từ năm 2014 bao gồm: NHTM Cổ phần ngoại thương Việt Nam (Vietcombank), NHTM Cổ phần quốc tế (VIB), NHTM Cổ phần quân đội (MB), NHTM Cổ phần Việt Nam Thịnh Vượng (VPBank) NHTM Cổ phần Tiên Phong (TP Bank) TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 4/2020 khốn/lợi nhuận rịng phản ánh hiệu hoạt động đầu tư chứng khốn ngân hàng, từ xem xét cân nhắc mức độ quy mô thực hoạt động ngân hàng Kiến nghị hoàn thiện pháp luật hoạt động đầu tư chứng khoán ngân hàng thương mại Thứ nhất, bổ sung quy định giới hạn tăng cường quản lí hoạt động đầu tư chứng khoán TCTD Cũng giống tín dụng, khoản đầu tư chứng khốn cần thiết phải tn thủ mơ hình quản lí để tăng cường chốt kiểm soát nhằm hạn chế rủi ro Bởi vậy, cần đặt quy định nhằm gia tăng trách nhiệm NHTM việc kiểm soát mục đích đầu tư chứng khốn Một số giải pháp cần xem xét sau: - Ban hành yêu cầu thiết lập chế quản lí rủi ro chặt chẽ tất hoạt động mua bán loại chứng khoán Hiện nay, pháp luật ngân hàng xác lập quyền mua bán chứng khoán NHTM rộng, nhiên quy định chưa cụ thể, chủ yếu tập trung vào hoạt động liên quan đến cổ phiếu trái phiếu Mặc dù thực tế nay, hoạt động đầu tư NHTM thực chủ yếu tập trung vào đầu tư trái phiếu (trái phiếu phủ bảo lãnh toán, trái phiếu doanh nghiệp, trái phiếu TCTD phát hành) song tập trung quy định giới hạn biện pháp bảo đảm loại chứng khoán chưa phù hợp Bởi lẽ, quy định Luật Các TCTD hành xác định quyền đầu tư chứng khoán NHTM rộng, gồm chứng khốn khác khơng liệt kê Xét tính chất rủi ro chứng 75 NGHIÊN CỨU - TRAO ĐỔI khoán, nội dung phát sinh vấn đề, trái phiếu phủ hay trái phiếu TCTD phát hành có độ rủi ro nhìn chung thấp chứng khốn vốn - Các NHTM cần quản lí chặt chẽ, xây dựng mơ hình, đào tạo chun sâu phân tích, giám sát chất lượng cấu danh mục chứng khốn; đề xuất biện pháp quản lí danh mục chứng khoán, biện pháp danh mục phải trình cấp có thẩm quyền phê duyệt Là hoạt động kinh doanh ngân hàng nên mặt quản lí rủi ro, hoạt động đầu tư chứng khoán NHTM thực kiểm soát trước, sau đầu tư Thông thường, trung tâm kinh doanh thực chức kiểm soát lần đầu, khối quản lí rủi ro phịng kiểm tốn nội giữ vai trị “tuyến phịng thủ cuối cùng” Như vậy, để hoạt động quản lí nâng cao hiệu quả, đào tạo cán có trình chun mơn, kiến thức đầu tư xây dựng danh mục chứng khốn với tiêu chí đánh giá mức độ rủi ro cần thiết, làm sở định kiểm soát rủi ro Hiện nay, Dự thảo Thông tư sửa đổi Thông tư số 13/2018/TT-NHNN ngày 15/8/2018 quy định hệ thống kiểm soát nội NHTM, chi nhánh ngân hàng nước quy định “sổ kinh doanh” “Sổ kinh doanh” danh mục ghi nhận trạng thái giao dịch kinh doanh ngân hàng, bao gồm hoạt động chứng khoán Sự chi tiết hoá “sổ kinh doanh” NHTM giải pháp hiệu nhằm quản lí hoạt động mua bán chứng khốn hoạt động kinh doanh khác NHTM 76 Thứ hai, bổ sung quy định “mơ hình tập đồn tài chính” nhằm quản lí hoạt động NHTM hệ thống công ti trực thuộc Việc NHTM thực đầu tư cổ phiếu thơng qua hoạt động góp vốn, mua cổ phần, đặc biệt thành lập công ti chứng khoán doanh nghiệp bảo hiểm trực thuộc làm phát sinh số hệ khơng tích cực hoạt động ngân hàng kinh tế Cụ thể, tình trạng sở hữu chéo ngân hàng công ti con, cơng ti liên kết, giao dịch khó kiểm sốt cơng ti có mối quan hệ sở hữu… Trước thực trạng này, sở đánh giá xu hướng phát triển tài pháp lí giới cho thấy việc xây dựng, bổ sung quy định pháp luật nhằm quản lí nhóm cơng ti lĩnh vực tài tập đồn tài Việt Nam cần thiết lí sau: Một tạo lập sở để kiểm soát hoạt động NHTM hệ thống công ti trực thuộc: Quan điểm đồng thời dựa đánh giá trực trạng pháp luật Việt Nam Hiện nay, Luật Doanh nghiệp Việt Nam 2014 quy định cụ thể vấn đề tập đoàn kinh tế, vậy, việc đưa vào Luật khái niệm tập đồn tài - ngân hàng hoàn toàn phù hợp, đáp ứng phát triển ngành ngân hàng, lớn mạnh tính cạnh tranh ngân hàng nước trước tập đồn tài chính-ngân hàng giới kinh doanh thị trường Việt Nam khu vực Hai phù hợp với xu hướng giới: Lĩnh vực tài chính-ngân hàng có nét đặc trưng chun ngành tính nhạy cảm TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 4/2020 NGHIÊN CỨU - TRAO ĐỔI cao, mức độ ảnh hưởng lớn đến kinh tế công chúng, đặc biệt, xu hướng phát triển ngân hàng đa ngành có quy mơ vốn lớn, tầm ảnh hưởng rộng Vấn đề “quá lớn để sụp đổ” (too big too fail -sự phát triển quy mô công ty mức q lớn có khả gây tác hại cho tồn nên kinh tế) ngày trở thành vấn đề quan ngại mà quan quản lí Việt Nam cần xem xét Với xu hướng phát triển hàm chứa nguy rủi ro này, rõ ràng điều chỉnh chung pháp luật doanh nghiệp chưa thể tạo sở pháp lí đầy đủ để quản lí, giám sát toàn nội dung liên quan đến hoạt động tập đồn tài ngân hàng, đặc biệt việc thực kiểm soát hạn chế rủi ro hệ thống Các nước Nhật Bản, Canada, Hoa Kỳ ban hành quy định cụ thể mô hình này.(26) Ba thống quy định hành liên quan đến hoạt động TCTD nói chung NHTM, cụ thể: Hiện Luật TCTD văn hướng dẫn thi hành cho phép NHTM thành lập công ti trực thuộc để kinh doanh lĩnh vực cho thuê tài chính, tài chính, bảo hiểm, kiều hối, quản lí tài sản, chứng khốn, quỹ đầu tư, góp vốn, liên doanh liên kết với định chế tài chính, cơng ti hoạt động phi tài khác (26) - Phần VX Đạo luật Ngân hàng Canada -Substantial Investments - Banks and Bank holding Companies, 10/2013, https://laws.justice.gc.ca/eng/regulations/ SOR-2010-239/index.html, truy cập 29/3/20120 - Chương V Đạo luật Ngân hàng Nhật Bản-Bank of Japan Act, http://www.japaneselawtranslation.go jp/law/detail_main?re=01&vm=02&id=92, truy cập 29/3/2020 - Đạo luật Công ti sở hữu ngân hàng – Bank Holding Company Act Hoa Kỳ năm 1956, https://www fdic gov/regulations/laws/rules/6000-1880.html, truy cập 29/3/2020 TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 4/2020 để tạo hàng loạt công ti con, công ti cháu, công ti liên kết Bên cạnh đó, quy định Luật Cạnh tranh (cơ chế tập trung kinh tế, kiểm soát độc quyền), Luật Chứng khốn (cơ chế góp vốn, mua cổ phần), Luật Đầu tư (cơ chế đầu tư hình thức sáp nhập, hợp nhất…) tạo khn khổ pháp lí cho phép TCTD góp vốn, mua bán, sáp nhập, hợp với ngân hàng khác, đầu tư, góp vốn vào tổ chức phi tài khác Về nội dung, quy định tập đồn tài chính-ngân hàng xây dựng cần đề cập đến số vấn đề sau: định nghĩa tập đồn tài ngân hàng; phạm vi hoạt động tập đồn tài chính-ngân hàng; giới hạn hoạt động, quản lí cơng ti mẹ cơng ti trực thuộc; biện pháp bảo đảm an toàn, lành mạnh hoạt động công ti; chế độ báo cáo tài chính, kiểm tốn, báo cáo thơng tin; hoạt động quản lí, giảm sát NHNN quan quản lí khác… Thứ ba, sửa đổi, bổ sung số quy định điều chỉnh hoạt động đầu tư chứng khoán khác NHTM Một quy định rõ loại chứng khoán phép thực hoạt động mua bán ngân hàng TCTD nói chung Điều 104 Luật Các TCTD năm 2010, sửa đổi, bổ sung năm 2017 quy định việc tham gia thị trường tiền tệ TCTD, cần thiết có điều khoản riêng quy định phạm vi thực giao dịch liên quan đến chứng khốn giấy tờ có giá khác TCTD, đặc biệt xác định rõ loại chứng khoán mà TCTD phép thực giao dịch Hai sửa đổi, bổ sung quy định liên quan đến hệ thống kế tốn, tài ngân 77 NGHIÊN CỨU - TRAO ĐỔI hàng Bổ sung quy định dấu hiệu nhận biết để phân loại tài sản chứng khốn, đặc biệt dấu hiệu khả tài tiêu chí tài chính, cụ thể chứng khốn nợ giữ đến đáo hạn chứng khoán nợ sẵn sàng để bán Mục đích việc phân loại nhằm nâng cao chất lượng tính minh bạch báo cáo tài Hiện nay, hướng dẫn hạch tốn kế tốn ngân hàng xác định thời điểm mua, vào mục đích mua, TCTD phải phân loại chứng khốn Như vậy, việc phân loại hồn tồn theo ý chí chủ quan TCTD, đó, đề cập mục 2, có hai điểm phải nhấn mạnh để nhận biết nhóm tài sản ý định giữ đến đáo hạn nhà quản trị khả tài để thực điều Ba bổ sung quy định giới hạn hoạt động đầu tư chứng khoán trực tiếp TCTD Quy định thiết lập hệ thống kiểm soát nội cần thực tất hoạt động mua bán loại chứng khốn Bên cạnh đó, cần thiết đặt yêu cầu trình độ nhân liên quan đến hoạt động chứng khoán TCTD nói chung, quy định cần phù hợp với pháp luật chứng khoán Thứ tư, sửa đổi, bổ sung số quy định điều chỉnh hoạt động đầu tư chứng khốn gián tiếp NHTM thơng qua thành lập, mua lại công ti công ti con, công ti liên kết cơng ti chứng khốn Một siết chặt quy định điều kiện góp vốn, mua cổ phần thành lập cơng ti chứng khốn NHTM Theo đó, cần quy định cụ thể mức vốn tự có ngân hàng muốn thành lập, mua lại cơng ti chứng khốn có tình hình tài lành mạnh, hoạt động kinh doanh có lãi 78 năm gần nhất, không vi phạm quy định an toàn hoạt động ngân hàng Thay quy định “có nợ hạn 5% tổng dư nợ cho vay” việc đặt điều kiện NHTM phải có tỉ lệ nợ xấu 3% Bên cạnh đó, cần xác định rõ yêu cầu phải chấp thuận quan quản lí chuyên ngành như: quan cạnh tranh, quan quản lí lĩnh vực chứng khốn điều kiện trình tự, thủ tục thực hoạt động thành lập, mua lại công ti con, công ti liên kết Hiện nay, thị trường chứng khốn có bước phát triển định, tham gia sâu NHTM vào hoạt động thị trường giảm mức độ cần thiết rủi ro ln tiềm ẩn, đó, cần tăng giới hạn NHTM góp vốn, thành lập cơng ti trực thuộc cơng ti chứng khốn Hai thay điều chỉnh theo hướng pháp luật cần quy định tăng mức vốn điều lệ thành lập cơng ti chứng khốn, cần tăng vốn điều lệ cơng ti chứng khốn so với mức phù hợp với quy định nhiều nước giới Tại Hồng Kông, vốn pháp nhân thực hoạt động tự doanh triệu đô la Hồng Kong Tại Trung Quốc, công ti đa năng, yêu cầu vốn 500 triệu Nhân dân tệ.(27) Tại Việt Nam, qua xem xét điều kiện thựcc tế thị trường, mức vốn hoạt động tự doanh cho công ti chứng khốn xem xét đến mức 150 tỉ đồng./ (27) Luật Chứng khoán Trung Quốc năm 2005, Securities in Law of the People’s Repubblic of China http://english.mofcom.gov.cn/article/policyrelease/int ernationalpolicy/200703/20070304466356.shtml, truy cập 24/3/2020 TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 4/2020 NGHIÊN CỨU - TRAO ĐỔI TÀI LIỆU THAM KHẢO Vũ Thành Tự Anh, Trần Thị Quế Giang, Nguyễn Đức Mậu, Đinh Công Khải, Nguyễn Xuân Thành, Đỗ Thiên Anh Tuấn, Sở hũu chồng chéo tổ chức tín dụng tập đoàn kinh tế Việt Nam: Đánh giá khuyến nghị thể chế, Tài liệu nghiên cứu Ủy ban Kinh tế Quốc hội UNDP Việt Nam, https://fsppm.fulbright.edu.vn/docu ments/3F87CC5DDFF75828B8B853EB5 05F810B.pdf Banking Act 1933, https://www.govinfo gov/app/details/USCODE-2011-title12/ USCODE-2011-title12-chap3-subchapIsec227 IAS 39 Finalcail InstrumentsL Revognition and measurement, https://www.ifrs.org/ issued-standards/list-of-standards/ias-39financial-instruments-recognition-andmeasurement/ Joao A.C Santos, Commercial Banks in the Securities Business: A Review (Bank for International Settlements, Basle, Switzeland), 1998, tr - 12, https://www academia.edu/10745432/Commercial_Ba nks_in_the_Securities_Business_A_Review Macey, J.R., M.W Marr, and S.D Young, “The Glass - Steagall Act and the Rishkiness of Financial Intermediaties”, Research in Law and Economics, 14/1991 Tabarrok, A., “The Separation of Commercial and Investment baning: the Morgans v The Rockefellers”, The Quarterly Journnal of Austraian Economics vol.1/1988 TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 4/2020 TRÁCH NHIỆM AN SINH XÃ HỘI (tiếp theo trang 66) Hà Thị Hồng, Nguyễn Hoàng Nam, Tăng doanh nghiệp Việt Nam, http://tap chitai chinh.vn/tai-chinh-kinh-doanh/tangcuong-vai-tro-thuc-hien-an-sinh-xa-hoi-cuadoanh-nghiep-viet-nam-3134 40.html International Labour Standards on Social security, https://www.ilo.org/global/stan dards/subjects-covered-by-internationallabour-standards/social-security/lang-en/index.htm Royal Holloway - University London, The Right to Request Flexible Working and/or Time Off for Training Policy and Procedure, 2012, pp 2, https://intranet royalholloway.ac.uk/staff/assets/docs/pdf/ human-resources/flexible-working-andtime-off-for-training-policy.pdf The Programme of action of the world summit for social development, https://www un.org/development/desa/dspd/worldsummit-for-social-development-1995/ wssd-1995-agreements.html The Tripartite Declaration of principles concerning Multinatonal Enterprises and Social policy, https://www.ilo.org/wcmsp 5/groups/public/ -ed_dialogue/ -actrav/ documents/publication/wcms_627351.pdf The Universal Declaration of Human Rights (UDHR), https://www.un.org/en/universal declaration-human-rights/ What is Corporate Social Responsibility, https://www.unido.org/our-focus/advan cing-economic-competitiveness/competitivetrade-capacities-and-corporate-responsi bility/corporate-social-responsibilitymarket-integration/what-csr 79 ... ánh hiệu hoạt động đầu tư chứng khoán ngân hàng, từ xem xét cân nhắc mức độ quy mơ thực hoạt động ngân hàng Kiến nghị hoàn thiện pháp luật hoạt động đầu tư chứng khoán ngân hàng thương mại Thứ... hoạt động đầu tư chứng khoán ngân hàng thương mại Việt Nam 2.1 Thực trạng pháp luật hoạt động đầu tư chứng khoán trực tiếp ngân hàng thương mại - Hoạt động đầu tư vào cổ phiếu Qua nghiên cứu cho... tiêu đảm bảo an toàn cho hoạt động ngân hàng hệ thống; xét quản lí hoạt động đầu tư chứng khốn ngân hàng số hỗ trợ thực hoạt động giám sát hoạt động đầu tư chứng khoán ngân hàng sau: Đối với nhóm