TIỂU LUẬN KẾT THÚC HỌC PHẦN MÔN DÂN SỰ TÊN ĐỀ TÀI TIỂU LUẬN Áp dụng tập quán trong pháp luật dân sự Việt Nam

GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT TP. HỒ CHÍ MINH KHOA LUẬT DÂN SỰ TIỂU LUẬN KẾT THÚC HỌC PHẦN MÔN: DÂN SỰ TÊN ĐỀ TÀI TIỂU LUẬN Áp dụng tập quán trong pháp luật dân sự Việt Nam Người thực hiện: Nguyễn Bùi Phương Linh MSSV: 2053801014123 Lớp: 118-HC45A(2) THÀNH PHỐ HỒ CHÍ MINH - NĂM 2021 MỤC LỤC NỘI DUNG BÀI LÀM Khái quát đề tài “Áp dụng tập quán trong pháp luật dân sự Việt Nam.” Mỗi chúng ta đều biết cái nôi của một nền văn hóa chính là tập quán vùng miền, là một sản phẩm văn hóa phi vật thể góp phần nuôi lớn bao thế hệ. Tập quán là một khái niệm được hình thành từ lâu, trước khi xuất hiện nhà nước và hình thành các quốc gia như bây giờ, những người xa xưa họ quan niệm tập quán như là một công cụ dùng để chỉnh đốn và quản lý từng tiểu phần tử trong xã hội lúc bấy giờ, từ đó mà hình thành nên khái niệm tiên tiến là “luật tập quán”. Theo thời gian, tập quán nói chung hay luật tập quán nói riêng không mất đi, trái lại chúng góp phần không nhỏ vào sự hình thành của pháp luật hiện đại. Một trong những minh chứng đó là sự hình thành các nhà nước cổ đại như: Lưỡng Hà, Ai Cập, Trung Quốc, Ấn Độ, khi con người sử dụng pháp luật như một công cụ chủ yếu và duy nhất của nhà nước để duy trì trật tự xã hội. Ngày nay, việc áp dụng tập quán vào trong pháp luật vẫn đang là một vấn đề khiến không ít các nhà làm luật phải đắn đo suy nghĩ, khi một bên mang tính triết lý thời đại và một bên tập trung vào mặt thực tiễn hiện tại luôn biến đổi khó lường. Mà cụ thể ta sẽ làm rõ mối quan hệ giữa tập quán và pháp luật dân sự Việt Nam, cùng với việc có nên hay không nên hay không nên khi áp dụng tập quán vào pháp luật dân sự Việt Nam.

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT TP HỒ CHÍ MINH KHOA LUẬT DÂN SỰ TIỂU LUẬN KẾT THÚC HỌC PHẦN MÔN: DÂN SỰ TÊN ĐỀ TÀI TIỂU LUẬN Áp dụng tập quán pháp luật dân Việt Nam Người thực hiện: Nguyễn Bùi Phương Linh MSSV: 2053801014123 Lớp: 118-HC45A(2) THÀNH PHỐ HỒ CHÍ MINH - NĂM 2021 MỤC LỤC NỘI DUNG BÀI LÀM Khái quát đề tài “Áp dụng tập quán pháp luật dân Việt Nam.” Mỗi biết nôi văn hóa tập qn vùng miền, sản phẩm văn hóa phi vật thể góp phần ni lớn bao hệ Tập qn khái niệm hình thành từ lâu, trước xuất nhà nước hình thành quốc gia bây giờ, người xa xưa họ quan niệm tập quán công cụ dùng để chỉnh đốn quản lý tiểu phần tử xã hội lúc giờ, từ mà hình thành nên khái niệm tiên tiến “luật tập quán” Theo thời gian, tập quán nói chung hay luật tập quán nói riêng khơng đi, trái lại chúng góp phần khơng nhỏ vào hình thành pháp luật đại Một minh chứng hình thành nhà nước cổ đại như: Lưỡng Hà, Ai Cập, Trung Quốc, Ấn Độ, người sử dụng pháp luật công cụ chủ yếu nhà nước để trì trật tự xã hội Ngày nay, việc áp dụng tập quán vào pháp luật vấn đề khiến khơng nhà làm luật phải đắn đo suy nghĩ, bên mang tính triết lý thời đại bên tập trung vào mặt thực tiễn biến đổi khó lường Mà cụ thể ta làm rõ mối quan hệ tập quán pháp luật dân Việt Nam, với việc có nên hay không nên hay không nên áp dụng tập quán vào pháp luật dân Việt Nam PHẦN I: GÓC NHÌN ĐA DIỆN VỀ LUẬT TẬP QUÁN I THUẬT NGỮ TẬP QUÁN VÀ LUẬT TẬP QUÁN Tập quán Như đề cập trước đó, tập quán luật tập quán hai khái niệm vấn đề gây tranh cãi nhiều quốc gia giới mặt ngữ nghĩa khái niệm cụ thể để phân biệt chúng đơi số trường hợp, chúng đồng thời hiểu hai khái niệm riêng biệt Nhưng nhắc đến “tập quán” ta biết dạng “thói quen” hình thành phạm vi cộng đồng định khơng có giá trị bắt buộc, ta dễ dàng nhận “tập quán” “quy phạm xã hội” không mang giá trị pháp lý, cá nhân chịu trách nhiệm pháp lý tập quán không thực Luật tập quán Nhóm tác giả thuộc Ủy ban pháp luật New Zealand đưa phân biệt khái niệm tập quán luật tập quán Theo đó, “tập quán” thói quen hành xử cộng đồng định khơng mang tính bắt buộc Ngược lại, “luật tập quán” cách hành xử mang tính bắt buộc cho thành viên cộng đồng nhằm trì giá trị cộng đồng Khi thành viên lo sợ bị áp dụng chế tài nên buộc phải tuân thủ theo1 New Zealand Law Commission, Converging Currents: Custom and Human Rights in the Pacific (New Zealand Law Commission, 2006), tr 47 Hay nhiều học giả giới cho quy phạm tôn giáo nhiều công nhận hình thức pháp luật, tồn song song với đạo luật luật tập quán Theo học giả cho “luật tập quán” thói quen, tập tục cách hành xử hành vi cộng đồng có nguồn gốc từ quy phạm tơn giáo hay từ truyền thống văn hóa xã hội thời gian dài Tuy nhiên có số đông học giả đánh đồng hai khái niệm David Ibbetson 2, nhà nghiên cứu luật, quan điểm ông cho tập quán tồn thói quen trở thành luật (mang tính quy phạm) chứa đựng hai đặc tính bản: thói quen luật, tức mang đặc tính pháp lý bất thành văn Ông cho việc tuân thủ tập quán dạng tiếp thu, học hỏi “hành vi xã hội” không đơn cách xử mang tính Với Việt Nam, tiếp nhận khái niệm “tập quán” “luật tập quán” hai khái niệm khác nhau, ta giữ vững quan niệm từ ngàn đời xưa thống với ràng tập quán thói quen sống cộng đồng Tập quán mong muốn người tuân theo không bắt buộc, việc người tuân thủ tập quán thường dư luận xã hội hay áp lực cộng đồng3 Với quan điểm ta thấy tập quán phản ánh tính quy phạm tính giá trị xã hội Hơn cịn phản ánh trật tự phát triển xã hội Trật tự xã hội (thông qua tập quán) tuân thủ cách tự nguyện thành viên cộng đồng, từ tập quán trở thành phần tất yếu xã hội Luật tập quán, ngược lại, quy tắc bắt buộc cho tất thành viên cộng đồng người định Chúng khn mẫu bắt buộc rõ mà thành viên khơng làm Ví dụ: luật tập quán người Thái cấm phụ nữ vào gian hóng (gian thờ cúng tổ tiên), tục khơng ngồi bậu cửa người Hmơng… Nếu họ vơ tình hay cố ý thực điều cấm họ vi phạm vào luật tập quán4 II KHÁI NIỆM PHÁP LUẬT: NHẤT NGUYÊN PHÁP LUẬT VÀ ĐA NGUYÊN PHÁP LUẬT Câu hỏi “pháp luật gì?” trung tâm nhiều tranh luận đa nguyên pháp luật, tập trung vào giải thích khái niệm “pháp luật” làm sở xác định dường không đồng thuận theo số đông chủ yếu quan điểm xuát phát từ ý kiến chủ quan người Việc trả lời cho câu hỏi pháp luật xuất hai trường phái Trường phái thứ (legal centralism) cho pháp luật gắn liền với nhà nước, luật nhà nước, khẳng định luật pháp phải nhà nước ban hành công nhận Trường phái thứ hai (legal pluralism) cho pháp luật bao gồm luật nhà nước ban hành luật không nhà nước ban hành Mơ hình tập trung pháp luật (legal centralism) Mơ hình tập trung pháp luật trường phái ủng hộ nguyên pháp luật với ba tiêu chí cụ thể: David Ibbetson, “Custom in Medieval Law” in Amanda Perreau-Saussine and James Bernard Murphy (eds), The Nature of Customary Law (Cambridge University Press, 2007) 151, tr 156 Trần Hữu Sơn, “Tập quán luật tục việc quản lý nơng thơn số dân tộc người tỉnh Lào Cai”, Bài viết hội thảo chuyên đề “Mối quan hệ tập tục pháp luật”, Viện nghiên cứu khoa học pháp lý, Bộ tư pháp, 1999, tr 35-36 Trần Hữu Sơn, “Tập quán luật tục việc quản lý nông thôn số dân tộc người tỉnh Lào Cai”, Bài viết hội thảo chuyên đề “Mối quan hệ tập tục pháp luật”, Viện nghiên cứu khoa học pháp lý, Bộ tư pháp, 1999, tr 36 1 Pháp luật luật nhà nước Pháp luật nhà nước cách thức tốt việc điều chỉnh hành vi trật tự xã hội Pháp luật nhà nước chiếm vị trí tối cao hệ thống quy phạm, hệ thống quy phạm khác nguồn hỗ trợ cho pháp luật nhà nước5 Theo mơ hình này, pháp luật thường nhìn nhận góc độ quy phạm nhà nước ban hành thừa nhận Pháp luật hình thành đường thơng qua cơng nhận nhà nước khác tập quán, hương ước khơng phải pháp luật tìm thấy khắp nơi Với thuộc tính có cấu trúc chặt chẽ, dễ hiểu, áp dụng chung cho nhiều đối tượng ban hành theo trình tự thủ tục định, pháp luật đánh giá công cụ hữu hiệu việc quản lý xã hội Và lẽ đó, so với quy phạm khác, pháp luật có tính vượt trội rõ nét Ở mức độ tương đối định, thấy có tồn đa dạng quy phạm đời sống xã hội quy phạm kiểm soát nhà nước Trong trường hợp này, pháp luật nhà nước đóng vai trị yếu có hiệu lực cao nhất, coi luật khác (luật tập quán, hương ước, luật mang tính chất địa phương…) chẳng qua nguồn bổ trợ cho pháp luật nhà nước Mơ hình đa ngun pháp luật (legal pluralism) Nếu nghiên cứu theo hướng mơ hình pháp luật tập trung hay nguyên pháp luật nghiên cứu đặt pháp luật nhà nước vị trí trung tâm, thể màu sắc trị quyền lực nhà nước vị trí đặc quyền pháp luật hệ thống quy phạm Ngược lại, nghiên cứu đa nguyên pháp luật tức nghiên cứu song song tồn hình thức khác luật nghiên cứu tồn hệ thống pháp lý mang tính chất trị Đa phần nhà nghiên cứu khái niệm đa nguyên pháp luật khía cạnh xã hội học “sự khác biệt văn hóa” họ cho pháp luật xã hội hai thành tố tách rời nhau, chúng mang tính hỗ trợ lẫn Theo chiều hướng này, nhà nghiên cứu cho đa nguyên pháp luật bao hàm luật tập quán luật truyền thống, pháp luật nhà nước hệ thống quy phạm hoạt động mơi trường có nhiều hệ thống quy phạm khác Như vậy, thuật ngữ pháp luật khơng gói gọn pháp luật nhà nước mà luật khác luật tập quán, luật truyền thống, luật mang tính chất địa phương… Pháp luật tồn nhiều dạng, nhiều ngữ cảnh đa dạng nguồn Tất nguồn “ít nhiều mang lại tính pháp lý” Theo Franz Von Benda-Beckmann, có nhiều “mức độ” tồn pháp luật: Pháp luật thể qua văn viết văn nói Pháp luật tồn thơng qua ý thức người Pháp luật khắc họa qua địa vị cá nhân, tổ chức, mối quan hệ xã hội mà thơng qua hình thành nên địa vị pháp lý cho chủ thể D.J.Galligan, Law in Modern Society (Oxford University Press, 2007), tr173-174 Carol.J.Greehouse, “Legal Pluralism and Cultural Difference: What Is the Difference?” (1998) 42 Journal of Legal Pluralism, tr 63-64 Pháp luật tồn mối quan hệ tương tác mang tính xã hội Trên thực tế, có tồn nhiều hệ thống quy phạm chắn có hai trường hợp xảy Thứ trùng lắp quy phạm hệ thống khác điều chỉnh hành vi theo hướng mục đích giống Thứ hai, xung đột có khác biệt chủ thể, mục đích phạm vi điều chỉnh hành vi Đó xung đột quy phạm nhà nước ban hành với quy phạm khác với quy phạm tập quán, quy phạm đạo đức, tín điều tơn giáo; xung đột quy phạm với Ví dụ hình thức giao kết hợp đồng Luật Dân Việt Nam quy định có hai hình thức giao kết, miệng văn (trong trường hợp hợp đồng có giá trị lớn) Tuy nhiên, nhiều tập quán cộng đồng dân tộc thiểu số Việt Nam có hình thức giao kết hợp đồng lời nói (khơng quan tâm đến giá trị hợp đồng)7 Việc xung đột xuất phát nhiều nguyên nhân Nhưng thông thường, người ta ý đến hai nguyên nhân nhất: Do có mâu thuẫn quyền, lợi ích hay vị trí vai trị xã hội mà người lãnh đạo nhóm lãnh đạo (đại diện) cố gắng bảo vệ hệ thống quy phạm loại bỏ hạn chế hệ thống quy phạm khác Cá nhân hay nhóm xã hội muốn áp dụng quy phạm mà chúng có lợi cho mục đích họ Tóm lại, tiếp cận khái niệm pháp luật khác dẫn đến phân hóa sâu sắc nhận thức hình thức diễn giải Theo lăng kính xã hội học pháp luật nhà nước luật tập quán phần đời sống xã hội Chúng sản phẩm văn hóa tác động góp phần điều chỉnh hành vi người Ngược lại, dõi theo lăng kính pháp lý pháp luật nhà nước luật tập quán mang tính quy phạm giá trị hiệu lực khác hoàn toàn III NHỮNG TÍCH CỰC VÀ HẠN CHẾ CỦA LUẬT TẬP QUÁN Mặt tích cực áp dụng luật tập quán Trong xã hội có nhà nước, mối quan hệ pháp luật nhà nước luật tập quán xác định nhiều yếu tố quan trọng mối quan hệ nhà nước địa phương, đặt nhìn khách quan vào sống việc cơng nhận luật tập qn xem góp phần hồn Điều 124 Hình thức giao dịch dân (Bộ luật dân 2005) Giao dịch dân thể lời nói, văn hành vi cụ thể Giao dịch dân thơng qua phương tiện điện tử hình thức thơng điệp liệu coi giao dịch văn Trong trường hợp pháp luật quy định giao dịch dân phải thể văn bản, phải có cơng chứng chứng thực, phải đăng ký xin phép phải tuân theo quy định Điều 401 Hình thức hợp đồng dân (Bộ luật dân 2005) Hợp đồng dân giao kết lời nói, văn hành vi cụ thể, pháp luật không quy định loại hợp đồng phải giao kết hình thức định Trong trường hợp pháp luật có quy định hợp đồng phải thể văn có cơng chứng chứng thực, phải đăng ký xin phép phải tuân theo quy định Hợp đồng khơng bị vơ hiệu trường hợp có vi phạm hình thức, trừ trường hợp pháp luật có quy định khác thiện hệ thống pháp luật Ta dễ dàng thấy mặt tích cực việc cơng nhận luật tập qn qua đặc tính mà cụ thể trình xét xử trình tự tố tụng a Đặc tính Một điều thấy luật tập qn có đặc tính uyển chuyển dễ dàng thích nghi luật cộng đồng áp dụng rộng rãi hầu hết cộng đồng Bên cạnh đó, chừng mực định, việc cơng nhận luật tập quán trao quyền tự chủ cho cộng đồng góc độ pháp lý yếu tố để phát triển quyền người Công nhận luật tập quán đáp ứng lời kêu gọi cho chấp nhận khác biệt văn hóa vùng miền, mà đó, đồng bào dân tộc thiểu số có thêm điều kiện hòa hợp cộng đồng phát triển truyền thống tốt đẹp nước nhà thể tôn trọng tập quán cộng đồng b Thẩm quyền Do thường áp dụng số địa phương định nên thẩm quyền mang tính địa phương Bằng cách đưa phán số thành viên cộng đồng, người chiếm đại đa số lòng tin thành viên dần trở thành người đứng đầu cộng đồng Dần dần, luật tập quán phát triển bao trùm lên nhiều loại quan hệ xã hội khác dân sự, nhân gia đình, hình sự, hành Ngồi ra, việc áp dụng luật tập quán vào số án án dân (hay cịn biết án lệ) góp phần đáng kể làm giảm gánh nặng cho hệ thống tòa án nhà nước hoạt động xét xử Tuy tham gia điều chỉnh nhiều loại quy phạm xã hội thực tế, nhiều quốc gia áp dụng luật tập quán chủ yếu lĩnh vực dân Chỉ số quốc gia (như Sudan), luật tập qn cịn áp dụng lĩnh vực hình vụ việc nhỏ có liên quan đến trẻ em c Tịa án tập qn trình tự tố tụng  Được thành lập theo nguyện vọng dân tộc địa  Các định nhanh chóng đạt đồng thuận chủ yếu vào tập quán họ  Thẩm phán chủ yếu thành viên cộng đồng bầu nên việc thi hành định nhanh chóng bị kháng cáo  Thủ tục tố tụng, đơn giản, nhanh chóng, chi phí  Bản thân tịa án tập qn mang tính thân thiện uyển chuyển tòa án nhà nước cần thời gian để cải cách thay đổi Những hạn chế áp dụng luật tập quán Để công nhận luật tập quán hay áp dụng luật tập quán vào thực tiến xét xử, nhà nước phải đối mặt với hạn chế định việc quản lý xã hội, lẽ có tồn song song hai hệ thống pháp luật bị chồng chéo lên giải vụ việc, hay chí dẫn đến mâu thuẫn xung đột mặt chủ quyền quốc gia quyền tự trị cộng đồng thiểu số, xung đột mặt tư pháp… a Đặc tính “Khơng thống nhất, khơng ổn định có phân biệt.” tiêu chí chừng mực định đánh giá luật tập qn Trái ngược hồn tịn với luật nhà nước ban hành, thông qua chuỗi day chuyền kiểm tra nghiêm ngặt, hội thảo ý kiến đóng góp sửa chữa mang đậm tính khoa học hệ thống luật tập qn lại mang nhiều ý kiến chủ quan góc nhìn mang tính “kinh nghiệm” khó thay đổi Một vài hạn chế rõ áp dụng luật tập quán hạn chế việc công nhận khác biệt văn hóa cộng đồng Luật tập quán có nguồn gốc từ tập tục truyền thống cộng đồng người thiểu số có tập qn bị ảnh hưởng tín điều tơn giáo hay đạo đức xã hội, lẽ nên luật tập quán bị nhiều quan điểm cho không phù hợp thời đại a Thẩm quyền  Mang tính cục địa phương nên dễ xảy nhiều hạn chế việc áp dụng  Bản thân luật tập quán không phân theo ngành hay lĩnh vực nên khó xác định cụ thể đối tượng điều chỉnh (loại quan hệ xã hội cụ thể mà luật điều chỉnh)  Dễ xảy vấn đề “hình hóa dân sự” hạn chế luật tập quán, ranh giới phân định hại loại tội danh mờ nhạt qua “kinh nghiệm chủ quan” thành viên họ góp ý vào loại luật b Tòa án tập quán thủ tục tố tụng  Do luật bất thành văn nên khó xem xét có yêu cầu kháng cáo  Dễ xảy tranh chấp quyền lợi đáng nhà nước quyền lợi cộng đồng thiểu số PHẦN II: ÁP DỤNG TẬP QUÁN TRONG PHÁP LUẬT DÂN SỰ VIỆT NAM I Đối tượng điều chỉnh luật Dân Việt Nam Đối tượng điều chỉnh pháp luật nói chung xã hội cần phải điều chỉnh pháp luật8 Pháp luật Dân Việt Nam thuộc hệ thống pháp luật quốc gia Việt Nam, ban hành cơng bố thơng qua quy trình chặt chẽ, khoa học đảm bảo qui định hành chính, luật dân Việt Nam tổng thể quy định có mối quan hệ chặt chẽ, hỗ trợ lĩnh vực dân pháp lý hoạt động xét xử tòa án lĩnh vực Là phận quan trọng hệ thống pháp luật Việt Nam nói chung pháp luật dân nói riêng “ Bộ luật qui định địa vị pháp lý, chuẩn mực pháp lý cách ứng xử cá nhân, pháp nhân; quyền, nghĩa vụ nhân thân tài sản cá nhân, pháp nhân quan hệ hình thành sở bình đẳng, tự ý chí, độc lập tài sản tự chịu trách nhiệm (sau gọi chung quan hệ dân sự).”9 Thế nhưng, quan hệ thuộc phạm bi điều chỉnh pháp Trường đại học Luật Thành phố Hồ Chí Minh, giáo trình “Những quy định chung luật Dân sự.” (tái lần 1, có sửa đổi, bổ sung), nhà xuất Hồng Đức – Hội luật gia Việt Nam, tr Điều 1, luật dân Việt Nam 2015, tr luật dân Trên thực tế, “Bộ luật dân không điều chỉnh quan hệ tài sản không điều chỉnh quan hệ nhân thân.”10 Nguồn thực tiễn Việt nam theo truyền thống pháp luật thành văn, tức quy định phạm pháp luật ghi nhận văn ban hành theo trình tự định Tuy nhiên, loại nguồn pháp luật văn khơng đủ để kiểm sốt hầu hết vấn đề thường xuyên xảy xã hội, quan lập pháp khơng lần phải thừa nhận thật Chính thiếu sót thơi thúc tìm đến loại nguồn bổ sung, với phức tạp quan hệ pháp luật dân sự, xu hướng sử dụng nguồn thực tiễn ngày lớn, nguồn thực tiễn đáng lưu ý “tập quán” Ta dễ dàng bắt gặp số khái niệm quy định tập quán số nghị định điều luật qui định Việt Nam Nghị số 04/2005/NQ-HĐTP ngày 17-9-2005 Hội đồng thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao xác định “tập quán thói quen thành nếp đời sống xã hội, sản xuất sinh hoạt thường ngày, cộng đồng nơi có tập quán thừa nhận làm theo quy ước chung cộng đồng.” Hay theo khoản điều luật dân 2015, kế thừa quy định vừa nêu “Tập quán quy tắc xử có nội dung rõ ràng để xác định quyền, nghĩa vụ cá nhân, pháp nhân quan hệ dân cụ thể, hình thành lặp lặp lại nhiều lần thời gian dài, thừa nhận áp dụng rộng rãi vùng, miền, dân tộc, cộng đồng dân cư lĩnh vực dân sự.” Trong khứ, tập quán nguồn quan trọng điều chỉnh vấn đề phát sinh đời sống coi “hình thức pháp luật cổ điển nhất” 11 nhưng, trước phát triển nguồn văn bản, tập quán pháp cịn đóng vai trị nguồn thứ yếu (nguồn bổ sung) Ngày nay, luật tập quán áp dụng đáp ứng số điều kiện định Cụ thể, khoản Điều luật dân năm 2015 quy định “Trường hợp bên khơng có thỏa thuận pháp luật khơng quy định áp dụng tập quán tập quán áp dụng không trái với nguyên tắc pháp luật dân sự.” Điều cho ta thấy rõ hạn chế áp dụng tập quán vào thực tiễn xét xử đồng thời thấy điều kiện phân định rõ ràng tập quán thường luật tập quán tập quán đáp ứng số điều kiện định khơng phải tập quán sử dụng để giải vấn đề luật dân nói riêng, hệ thống pháp luật nói chung Áp dụng tập quán phát luật Dân Việt Nam Trong chừng mực định, thói quen xem nguồn pháp luật để điều chỉnh vấn đề phát sinh xã hội.12 Khoản điều 393 luật dân năm 2015 ghi nhận vai trị thói quen với nội dung “Sự im lặng bên đề nghị không coi chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng, trừ trường hợp có thỏa thuận theo thói quen xác lập bên.” 10 Nguyễn Minh Tuấn (chủ biên), Bình luận khoa học Bộ luật dân sự, Nxb Tư pháp 2014, tr Trường Đại học luật Hà Nội, Giáo trình lý luận Nhà nước pháp luật, Nxb Công an nhân dân 2013, tr 115 12 Trường Đại học luật Thành phố Hồ Chí Minh, Giáo trình Những quy định chung luật Dân sự, Nxb Hồng Đức – Hội luật gia Việt Nam, tr 28 11 Trong pháp luật Việt Nam, thấy tồn khái niệm đạo đức xã hội luật dân 2015 định nghĩa Điều 123 với nội dung “Đạo đức xã hội chuẩn mực ứng xử chung đời sống xã hội, cộng đồng thừa nhận tôn trọng.” Cũng tập quán thói quen, đạo đức xã hội xuất phát từ thực tiễn sử dụng điều chỉnh số vấn đề quan hệ pháp luật dân Trên thực tế, có trường hợp Tồ án áp dụng đạo đức xã hội để điều chỉnh vấn đề định Ví dụ, số người thừa kế công bố với công chứng viên không số thành viên gia đình (cố tình che giấu người thừa kế gia đình), Tịa án cho việc làm vi phạm nghiêm trọng đến đạo đức xã hội nên vơ hiệu hóa thỏa thuận chia di sản người nêu trên.13 Tuy nhiên, mặt chung mà thừa nhận phạm vi điều chỉnh đạo đức xã hội tương đối hẹp Bộ luật dân sự, thấy đạo đức xã hội sử dụng số hoàn cảnh sử dụng làm khung pháp lý: Theo khoản Điều luật dân năm 2015, “…Mọi cam kết, thỏa thuận không vi phạm điều cấm luật, không trái đạo đức xã hội có hiệu lực thực bên phải chủ thể khác tôn trọng.” Áp dụng tương tự quy định pháp luật coi loại nguồn điều chỉnh vấn đề pháp lý Khi giải vấn đề cụ thể, nhiều Tòa án tạo hướng giải không tồn tỏng văn hay chưa quy định rõ văn Ngày nay, khoản Điều luật dân 2015 quy định “Trường hợp áp dụng tương tự pháp luật theo quy định khoản Điều áp dụng nguyên tắc pháp luật dân quy định Điều Bộ luật này, án lệ, lẽ cơng bằng.” Qua ta hiểu án lệ nguồn pháp luật Dân sự, bên cạnh luật tố tụng Dân năm 2015 có giải thích khái niệm án lệ theo hướng “Án lệ Tòa án nghiên cứu, áp dụng giải vụ việc dân Hội đồng Thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao lựa chọn Chánh án Tòa án nhân dân tối cao công bố.” (khoản Điều 45) Như vậy, án lệ trở thành nguồn bổ sung của pháp luật dân đánh giá quan điểm tiến ngành luật Dân Việt Nam.14 Việc áp dụng quy định tương tự pháp luật ghi nhận, số quy định Quốc hội ban hành xây dựng tinh thần Chẳng hạn, luật dân 2005 có quy định nhà điều 492 đến 499 khơng có quy định th nhà không để ở, nhà thuê dùng cho mục đích kinh doanh, để làm nhà xưởng luật dân ghi nhận khả áp dụng quy định tương tự Điều 500 theo “Trong trường hợp pháp luật khơng có quy định khác quy định điều từ Điều 492 đến Điều 499 Bộ luật áp dụng việc th nhà sử dụng vào mục đích khác khơng phải thuê nhà ở.” II Kết luận 13 Trong Quyết định số 459/2009/DS-GĐT ngày 25-9-2009, Tòa dân Tòa án nhân dân tối cao xét “các bên thừa nhận di sản cụ Cón, cụ Bảy để lại cho đồng thừa kế hưởng, ông Hơn cố tình không mời bà Gái thừa kế vị ông Trừ tham gia, lại xác định có người thừa kế di sản việc làm gian dối, vi phạm nghiêm trọng đạo đức xã hội, vi phạm pháp luật.” 14 Luật tổ chức Tòa án nhân dân năm 2014 ghi nhận tồn “án lệ” (lần văn Quốc Hội ban hành ghi nhận cách minh thị vai trò án lệ) Có thể thấy việc cơng nhận luật tập quán hình thức pháp luật hỗ trợ hệ thống pháp luật tượng mang tính phổ biến giới đặc biệt, góp phần nâng cao quyền người Việt Nam ngày có nhìn tích cực luật tập qn Việc cơng nhận luật tập qn cịn bước Tuy nhiên bước tảng để tạo nên khung hành lang pháp lý vững mạnh, công minh TÀI LIỆU THAM KHẢO Trường Đại học luật Hà Nội, Giáo trình lý luận Nhà nước pháp luật, Nxb Công an nhân dân 2013 Trường Đại học luật Thành phố Hồ Chí Minh, Giáo trình Những quy định chung luật Dân sự, Nxb Hồng Đức – Hội luật gia Việt Nam Quyết định số 459/2009/DS-GĐT ngày 25-9-2009, Tòa dân Tòa án nhân dân tối cao “Tập quán luật tục việc quản lý nông thôn số dân tộc người tỉnh Lào Cai”, Bài viết hội thảo chuyên đề “Mối quan hệ tập tục pháp luật”, Viện nghiên cứu khoa học pháp lý, Bộ tư pháp Bình luận khoa học Bộ luật dân sự, Nxb Tư pháp 2014 Bộ luật dân năm 2015 Bộ luật tố tụng dân năm 2015 Bộ luật dân năm 2005 Carol.J.Greehouse, “Legal Pluralism and Cultural Difference: What Is the Difference?” (1998) 42 Journal of Legal Pluralism New Zealand Law Commission, Converging Currents: Custom and Human Rights in the Pacific (New Zealand Law Commission, 2006) David Ibbetson, “Custom in Medieval Law” in Amanda Perreau-Saussine and James Bernard Murphy (eds), The Nature of Customary Law (Cambridge University Press, 2007) D.J.Galligan, Law in Modern Society (Oxford University Press, 2007) ... hệ tập quán pháp luật dân Việt Nam, với việc có nên hay khơng nên hay không nên áp dụng tập quán vào pháp luật dân Việt Nam PHẦN I: GĨC NHÌN ĐA DIỆN VỀ LUẬT TẬP QUÁN I THUẬT NGỮ TẬP QUÁN VÀ LUẬT... PHÁP LUẬT DÂN SỰ VIỆT NAM I Đối tượng điều chỉnh luật Dân Việt Nam Đối tượng điều chỉnh pháp luật nói chung xã hội cần phải điều chỉnh pháp luật8 Pháp luật Dân Việt Nam thuộc hệ thống pháp luật. .. ràng tập quán thường luật tập quán tập quán ? ?áp ứng số điều kiện định khơng phải tập qn sử dụng để giải vấn đề luật dân nói riêng, hệ thống pháp luật nói chung Áp dụng tập quán phát luật Dân Việt