Pháp luật tài sản kinh doanh

TIỂU LUẬN Môn: PHÁP LUẬT VỀ TÀI SẢN KINH DOANH Đề tài: Hợp đồng liên doanh Hà Nội – 2021 MỤC LỤC MỞ ĐẦU .1 I Đối tượng phạm vi nghiên cứu II Mục đích nhiệm vụ nghiên cứu III Phương pháp nghiên cứu IV Kết cấu nghiên cứu .2 CHƯƠNG I: KHÁI QUÁT CHUNG VỀ HỢP ĐỒNG LIÊN DOANH 1.Khái niệm 2.Đặc điểm 3 Luật điều chỉnh .4 CHƯƠNG II: GIAO KẾT VÀ THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG LIÊN DOANH .5 1.Điều kiện có hiệu lực hợp đồng .5 Trình tự ký kết hợp đồng .6 Thực hợp đồng liên doanh quốc tế .6 3.1 Nguyên tắc thực hợp đồng: 3.2 Nghĩa vụ bên .7 CHƯƠNG III: NỘI DUNG CƠ BẢN CỦA HỢP ĐỒNG LIÊN DOANH QUỐC TẾ 1.Tên, địa tổ chức, cá nhân đầu tư tham gia liên doanh người đại diện theo pháp luật bên liên doanh; tên, địa doanh nghiệp liên doanh 2.Lĩnh vực, ngành nghề phạm vi kinh doanh 3.Vốn điều lệ, phần góp vốn bên, phương thức, tiến độ góp vốn điều lệ 3.1 Vốn phương thức góp vốn .9 3.2 Các điều kiện chuyển nhượng vốn đầu tư 10 3.3 Thời hạn hoạt động dự án tiến độ thực dự án 10 3.4 Địa điểm thực dự án 11 3.5 Quyền nghĩa vụ bên liên doanh 11 KẾT LUẬN 13 TÀI LIỆU THAM KHẢO 14 MỞ ĐẦU Sau 35 năm mở cửa, kể từ đại hội Đảng lần thứ VI tới nay, với việc chuyển đổi từ mơ hình kinh tế từ mơ hình kế hoạch hóa tập trung sang mơ hình kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa tạo đà cho phát triển mạnh mẽ kinh tế Việt Nam Mặc dù suốt thập kỷ vừa qua, kinh tế Việt Nam gặp phải khó khăn, thử thách trước xu hội nhập tồn cầu hóa, vượt qua rào cản đó, kinh tế Việt Nam trở thành kinh tế có tốc độ phát triển nhanh giới, đồng thời vị uy tín Việt Nam ngày thể rõ ràng thơng qua vị trí vai trị kinh tế Việt Nam khu vực lẫn giới Việt Nam ngày có nhiều kết nối tổ chức kinh tế giới Đặc biệt trở thành đối tác chiến lược đầy tiềm với thị trường lớn Mỹ EU Đại hội IX Đảng đến nay, quan điểm Đảng “tồn cầu hóa” “hội nhập quốc tế” ngày đầy đủ đóng vai trị quan trọng việc hoạch định đường lối, chủ trương, sách phát triển đất nước Từ nhận thức “quốc tế hóa” phát triển thành nhận thức “tồn cầu hóa kinh tế” đến nhận thức “tồn cầu hóa” Trên sở thực tiễn “tồn cầu hóa”, Đảng Nhà nước ta đưa chủ trương “chủ động hội nhập kinh tế quốc tế khu vực”, “chủ động tích cực hội nhập kinh tế quốc tế, đồng thời mở rộng hợp tác quốc tế lĩnh vực khác” ngày chủ trương “chủ động tích cực hội nhập quốc tế”, “nâng cao hiệu hội nhập kinh tế quốc tế”, “đẩy mạnh hội nhập quốc tế lĩnh vực văn hóa, xã hội, khoa học - công nghệ, giáo dục - đào tạo lĩnh vực khác”.1 Trong bối cảnh hội nhập kinh tế quốc tế ngày sâu rộng mở cửa thị trường nay, liên doanh hình thức đầu tư trực tiếp có vai trò quan trọng kinh tế Việt Nam Trong năm tháng vừa qua, với phát triển hội nhập ngày sâu rộng với kinh tế giới, việc thực sách khuyến khích đầu tư nước ngồi vào Việt Nam, số lượng doanh nghiệp liên doanh tăng lên đáng kể Tuy nhiên, theo thống kê Liên doanh chưa phải hình thức nhà đầu tư ưu tiên lựa chọn đầu tư vào Việt Nam Có nhiều nguyên nhân dẫn đến thực trạng số xuất phát từ quy định việc thành lập, quản lý điều hành doanh nghiệp liên doanh Pháp luật Việt Nam.Vì vậy, thông qua việc nghiên cứu quy định pháp luật Việt Nam hợp đồng liên doanh quốc tế có nhìn tổng quan việc thức thực thi pháp luật, góp thúc đẩy hoạt động kinh tế Việt Nam Do vậy, tác giả xin lựa chọn chủ đề “Hợp đồng liên doanh” làm đề tài tiểu luận Thơng qua tiểu luận để làm rõ nội dung việc quản lý Nhà nước hợp tác liên doanh, yếu tố pháp lý liên quan đến hợp đồng liên doanh Đặc biệt, phân TS Nguyễn Mạnh Hùng – Về hội nhập quốc tế tham gia tiến trình tồn cầu hóa Việt Nam, Tạp chí cộng sản, 18/02/2021 | Pháp luật tài sản kinh doanh tích vị trí, vai trị trách nhiệm Nhà nước việc xây dựng hoàn thiện pháp luật hợp đồng liên doanh xu I Đối tượng phạm vi nghiên cứu Đối tượng: quy định pháp luật Việt Nam hợp đồng liên doanh Phạm vi: Nghiên cứu quy định Pháp luật Việt Nam giai đoạn từ 1988 đến II Mục đích nhiệm vụ nghiên cứu Mục đích: tìm hiểu quy định Pháp luật Việt Nam Hợp đồng liên doanh Nhiệm vụ: tìm hiểu quy định Pháp luật Việt Nam Hợp đồng liên doanh III Phương pháp nghiên cứu Áp dụng kiến thức học kết hợp với phương pháp nghiên cứu thu thập tài liệu, phân tích, thống kê IV Kết cấu nghiên cứu Chương I Khái quát chung hợp đồng liên doanh; Chương II Giao kết thực hợp đồng liên doanh; Chương III Nội dung hợp đồng liên doanh; CHƯƠNG I: KHÁI QUÁT CHUNG VỀ HỢP ĐỒNG LIÊN DOANH | Pháp luật tài sản kinh doanh Khái niệm Liên doanh hình thức liên kết đầu tư phổ biến đầu tư quốc tế, đặc biệt nhà đầu tư thâm nhập thị trường nước Đây hình thức theo hai hay nhiều nhà đầu tư thuộc quốc gia khác bỏ vốn hợp tác để thực hoạt động kinh doanh sở thành lập pháp nhân Theo Luật Đầu tư Việt Nam năm 2005, liên doanh quốc tế hình thức đầu tư trực tiếp việc thành lập tổ chức liên doanh nhà đầu tư nước nhà đầu tư nước Khái niệm hợp đồng liên doanh quốc tế gắn liền với khái niệm doanh nghiệp liên doanh quốc tế Luật đầu tư nước năm 1987 quy định hợp đồng liên doanh quốc tế văn kí kết bên nước bên Việt Nam việc thành lập xí nghiệp kinh doanh (Điều khoản 6) Sau khái niệm sửa đổi Luật năm 1990 sau: hợp đồng liên doanh quốc tế văn kí kết xí nghiệp liên doanh với tổ chức cá nhân nước để thành lập xí nghiệp liên doanh Việt Nam Từ khái niệm liên doanh quốc tế chất liên doanh quốc tế, hiểu hợp đồng liên doanh quốc tế thỏa thuận một/ số nhà đầu tư Việt Nam một/ số nhà đầu tư nước để bỏ vốn đầu tư thực hoạt động kinh doanh sở thành lập pháp nhân Đặc điểm Hợp đồng liên doanh quốc tế có đặc điểm hợp đồng thương mại thơng thường Ngồi ra, hợp đồng đầu tư có thời hạn dài, hợp đồng liên doanh quốc tế có đặc điểm sau: - Chủ thể hợp đồng nhà đầu tư Việt Nam nhà đầu tư nước tham gia vào hoạt động đầu tư phạm vi quốc tế Nhà đầu tư cá nhân, tổ chức Nói cách khác, chủ thể hợp đồng liên doanh quốc tế thương nhân đến từ quốc gia khác có đầy đủ lực theo quy định pháp luật liên quan + Bên nước gồm hay nhiều nhà đầu tư nước Nhà đầu tư nước tổ chức, cá nhân nước đầu tư vào Việt Nam Cá nhân nước ngồi người Việt Nam nước ngồi (Việt kiều), quốc tịch + Bên Việt Nam, gồm nhiều chủ thể sau: doanh nghiệp Việt Nam thuộc thành phần kinh tế thành lập theo Luật Doanh nghiệp, Hợp tác xã, liên hiệp Hợp tác xã thành lập theo luật Hợp tác xã, doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi hoạt động lãnh thổ Việt Nam, hộ kinh doanh, cá nhân tổ chức khác theo quy định pháp luật + Số lượng chủ thể tham gia vào hợp đồng liên doanh quốc tế phải lớn khơng có giới hạn tối đa Với quy định trên, chủ thể hợp đồng liên doanh quốc tế mở rộng, tạo điều kiện cho liên kết, hợp tác chủ thể khác để thực dự án đầu tư | Pháp luật tài sản kinh doanh - Mục đích hợp đồng liên doanh quốc tế thành lập doanh nghiệp liên doanh bên hợp đồng Doanh nghiệp tồn hình thức cơng ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, công ty cổ phần, công ty hợp danh theo quy định Luật doanh nghiệp pháp luật có liên quan Doanh nghiệp liên doanh quốc tế có doanh nghiệp pháp nhân Việt Nam, có quốc tịch Việt Nam - Hợp đồng liên doanh quốc tế phải bao gồm nội dung chủ yếu theo quy định pháp luật đầu tư (Điều 54 Nghị định 108/2006/NĐ-CP ngày 22/09/2006 quy định chi tiết hướng dẫn thi hành số điều Luật Đầu tư) - Về hình thức, hợp đồng liên doanh quốc tế phải lập thành văn bản, đại diện có thẩm quyền bên liên quan kí vào trang kí đầy đủ vào cuối hợp đồng Quy định chặt chẽ hình thức hợp đồng liên doanh quốc tế hợp lí hợp đồng liên doanh quốc tế khơng đơn thuẩn thỏa thuận bên mà sở pháp lí để hình thành pháp nhân với hoạt động kinh tế phức tạp Do vậy, hình thức văn với yêu cầu kí xác nhận hình thức nhằm đảm bảo rõ ràng tính tồn diện hợp đồng - Về tính chất pháp lý, hợp đồng liên doanh quốc tế hợp đồng thực tế Quyền nghĩa vụ nhà đầu tư tham gia kí hợp đồng khơng phát sinh sau hợp đồng kí kết mà phát sinh hợp đồng liên doanh quốc tế có hiệu lực, kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đầu tư hay Giấy phép đầu tư - Giải tranh chấp: hợp đồng liên doanh quốc tế mang đặc điểm hợp đồng có yếu tố nước ngoài, vậy, trường hợp xảy tranh chấp bên hợp đồng liên doanh, tranh chấp giải tòa án Việt Nam, trọng tài Việt Nam, trọng tài nước ngoài, trọng tài quốc tế, trọng tài bên tranh chấp thỏa thuận lựa chọn (Điều 12 khoản Luật Đầu tư năm 2005) Cần ý tịa án nước ngồi khơng có thẩm quyền giải tranh chấp mà có trọng tài nước ngồi Luật điều chỉnh Hợp đồng liên doanh quốc tế kí kết nhằm thành lập doanh nghiệp liên doanh Việt Nam điều chỉnh pháp luật đầu tư Việt Nam (cụ thể Luật Đầu tư năm 2005 nghị định 108) Ngồi ra, hợp đồng liên doanh quốc tế hợp đồng thương mại nên hợp đồng điều chỉnh Luật Thương mại Việt Nam năm 2005 với vấn đề mà Luật Thương mại khơng quy định điều chỉnh pháp luật dân Việt Nam Ngoài ra, hợp đồng liên doanh quốc tế lĩnh vực đầu tư đặc thù (như lĩnh vực khai thác khoảng sản, lĩnh vực tài chính, ) Các văn có tính Pháp lý cao điều chỉnh hợp đồng liên doanh Việt Nam có hiệu lực gồm: - Bộ luật dân số 91/2015/QH13 Quốc hội khóa XIII thơng qua kỳ họp thứ ngày 26/11/2014 có hiệu lực thi hành kể từ ngày 01/07/2015 Luật doanh nghiệp số 67/2014/QH13 Quốc hội khóa XIII thơng qua kỳ họp thứ | Pháp luật tài sản kinh doanh ngày 26/11/2014 có hiệu lực thi hành kể từ ngày 01/07/2015 - Luật đầu tư số 67/2014/QH13 (sau gọi Luật đầu tư) Quốc hội khóa XIII thông qua kỳ họp thứ ngày 26/11/2014 có hiệu lực thi hành kể từ ngày 01/07/2015 Tóm lại, nói hợp đồng liên doanh quốc tế loại hợp đồng đặc biệt phức tạp, chứa nhiều rủi ro Hợp đồng liên doanh quốc tế thể thỏa thuận hợp tác bên tham gia đầu tư thuộc quốc tịch khác nhau, đồng thời lại sở pháp lí để thành lập tổ chức kinh tế có tư cách pháp nhân, doanh nghiệp liên doanh Doanh nghiệp liên doanh thành lập hoạt động theo quy định pháp luật Việt Nam, hợp đồng kinh doanh quốc tế (với tính chất quốc tế mình) điều chỉnh pháp luật nước giải trọng tài nước ngồi, bên có thỏa thuận Như vậy, trường hợp có tranh chấp xảy liên quan đến hoạt động doanh nghiệp, bên cạnh điều lệ doanh nghiệp, hợp đồng liên doanh pháp lí quan trọng Vậy nên doanh nghiệp tiến hành liên doanh với phải kí kết hợp đồng liên doanh quốc tế ghi rõ điều khoản giải tranh chấp cách chi tiết qua tham vấn luật sư, đồng thuận bên liên quan CHƯƠNG II: GIAO KẾT VÀ THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG LIÊN DOANH Điều kiện có hiệu lực hợp đồng Hợp đồng liên doanh quốc tế xem có hiệu lực thỏa mãn điều kiện sau: - Đối với cá nhân: Phải có lực pháp lý lực hành vi dân Tư cách chủ thể cá nhân tham gia vào hợp đồng phụ thuộc vào mức độ lực hành vi dân họ Theo quy định Bộ Luật Dân 2005, cá nhân có lực hành vi dân đầy đủ tự xác lập, thực hợp đồng dân (Điều 19);người bị tòa án tuyên bố lực hành vi dân phải có người giám hộ giao dịch liên quan phải xác lập, thực thông qua người giám hộ (Điều 22); người bị tòa án tuyên bố hạn chế lực hành vi dân giao dịch liên quan tới tài sản họ phải đồng ý người đại diện theo pháp luật, trừ giao dịch phục vụ nhu cầu hàng ngày (Điều 23) - Đối với pháp nhân: Pháp nhân phải có lực hành vi Pháp nhân tập thể người tự nhiên, nên lực hành vi dân chủ thể không biểu trực tiếp hành vi ý chí người cụ thể đó, mà thể ý chung thành viên thực thông qua hành vi người đại diện Cho nên xác định điều kiện chủ thể pháp nhân ta phải xem xét đến tư cách người đại diện Trong Bộ luật dân 2005 có hai loại đại diện cho pháp nhân là: Đại diện theo pháp luật (người đứng đầu theo định quan thành lập có thẩm quyền, điều lệ công ty ); Đại diện theo ủy quyền (ủy quyền mang tính chất thường xuyên ghi nhận điều lệ văn ủy quyền, ủy quyền theo vụ việc tùy theo | Pháp luật tài sản kinh doanh - Hợp đồng phải ghi nguyên tắc pháp luật: Là cụ thể hóa ngun tắc tự ý chí chủ thể tham gia để đánh giá tự nguyện phải dựa vào nhiều yếu tố có tranh chấp phát sinh Trường hợp bên khơng có tranh chấp đương nhiên suy đốn có tự nguyện Theo Bộ luật dân 2005, yếu tố làm tự nguyện chủ thể bao gồm: Hợp đồng xác lập giả tạo (là hợp đồng xác lập để để che giấu hợp đồng khác, nhằm trốn tránh nghĩa vụ tài sản, thuế Ví dụ như: hợp đồng chuyển quyền sử dụng đất lập với mức giá thấp giá thực tế hai bên giao nhận nhằm trốn thuế); Hợp đồng xác lập nhầm lẫn (là hợp đồng xác lập bên bị nhầm lẫn điều khoản nội dung hợp đồng dẫn tới xác lập hợp đồng Từ cần lưu ý theo pháp luật Việt Nam bên nhầm lẫn xem hợp đồng xác lập nhầm lẫn, hai bên nhầm lẫn khơng thuộc trường hợp này, lưu ý quan trọng để chủ thể tham gia giao kết hợp đồng hợp đồng mua sắm vật tư thiết bị, mua bán điện cần nghiên cứu cụ thể để áp dụng phòng ngừa); Hợp đồng xác lập bị lừa dối, đe dọa (đây hợp đồng xác lập bên bị bên lại hay bên thứ lừa dối hay đe dọa để thực giao kết hợp đồng) - Tự giao kết hợp đồng không trái pháp luật đạo đức xã hội Trình tự ký kết hợp đồng Ký kết Hợp đồng liên doanh phải tuân thủ theo trình tự sau: Đàm phán HĐLD; Soạn thảo HĐLD; Ký kết HĐLD Tuy nhiên, HĐLDQT hiểu bên chủ thể nhà đầu tư nước Trong trường hợp vậy, cần phải có Giấy phép đầu tư để hợp đồng có hiệu lực Hợp đồng liên doanh có hiệu lực kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đầu tư kể từ ngày ký hợp đồng liên doanh Thực hợp đồng liên doanh quốc tế 3.1 Nguyên tắc thực hợp đồng: a Nguyên tắc thực hợp đồng: Các bên có nghĩa vụ thực đầy đủ cam kết hợp đồng tinh thần hợp tác, tơn trọng lợi ích Thực hợp đồng có nghĩa thực đối tượng, chất lượng, số lượng, chủng loại, thời hạn, giá phương thức toán thoả thuận khác Khi thực hợp đồng, phải tuân thủ nguyên tắc thực đối tượng hợp đồng, không tự ý thay đối tượng hợp đồng đối tượng khác hay thay việc thực việc trả khoản tiền định Nguyên tắc có ý nghĩa quan trọng, góp phần đảm bảo tính cân đối vật giá trị kế hoạch sản xuất kinh doanh chủ thể | Pháp luật tài sản kinh doanh Hợp tác, tương trợ giúp đỡ lẫn trình thực hợp đồng việc làm cần thiết quan trọng nhằm đáp ứng nhu cầu bảo đảm quyền lợi chủ thể hợp đồng Theo nguyên tắc này, bên phải hợp tác chặt chẽ, thường xuyên theo dõi trình thực hợp đồng, giúp đỡ khắc phục khó khăn để thực đầy đủ nghiêm chỉnh nghĩa vụ cam kết Ngay có tranh chấp xảy bên phải chủ động tự thương lượng giải Như vậy, ngun tắc khơng có ý nghĩa việc thực hợp đồng mà cịn có ý nghĩa việc phịng ngừa, ngăn chặn tranh chấp liên quan đến hợp đồng liên doanh quốc tế b Nguyên tắc thực trung thực tinh thần hợp tác: Thực cách trung thực, theo tinh thần hợp tác có lợi cho bên, bảo đảm tin cậy lẫn Đây nguyên tắc cần thiết nhằm bảo đảm nhu cầu quyền lợi chủ thể hợp đồng Theo nguyên tắc này, bên phải hợp tác chặt chẽ thường xuyên theo dõi trình thực hợp đồng, giúp đỡ khắc phục khó khăn để thực đầy đủ nghiêm chỉnh nghĩa vụ cam kết Ngay có tranh chấp xảy ra, bên phải chủ động giải quyết, đồng thời phải ngăn ngừa hạn chế tổn thất xảy cho bên hợp đồng Trong liên doanh quốc tế, nguyên tắc có tầm quan trọng đặc biệt Yêu cầu nguyên tắc trung thực, thiện chí hợp tác thực hợp đồng ghi nhận nhiều văn pháp luật quốc gia quốc tế Đây tư tưởng chủ đạo PICC Điều 1.7 PICC quy định: “Các bên hợp đồng phải hành động phù hợp với nguyên tắc thiện chí trung thực giao dịch thương mại quốc tế Các bên hợp đồng không hạn chế hay loại bỏ nghĩa vụ này.” Nguyên tắc thể nhiều quy định như: bảo vệ bên yếu hợp đồng, hợp tác trao đổi thơng tin bên có vấn đề phát sinh trình thực hợp đồng, bên gặp khó khăn q trình thực hợp đồng yêu cầu bên đàm phán lại, nghĩa vụ ngăn ngừa hạn chế tổn thất cho hàng hóa… 3.2 Nghĩa vụ bên a Những nghĩa vụ quy định hợp đồng: Nội dung hợp đồng toàn thỏa thuận bên hợp đồng đó, nội dung thỏa thuận quyền nghĩa vụ bên Các bên quy định chi tiết quyền nghĩa vụ bên hội tránh tranh chấp cao Khi thực hợp đồng, bên trước hết phải dựa vào hợp đồng để biết nghĩa vụ nhằm thực đầy đủ nghĩa vụ b Những nghĩa vụ mặc định quy định luật áp dụng: Bên cạnh nghĩa vụ ghi nhận rõ ràng hợp đồng, bên chịu ràng buộc nghĩa vụ mặc định Nghĩa vụ mặc định nghĩa vụ mà bên | Pháp luật tài sản kinh doanh không thỏa thuận rõ ràng hợp đồng bên buộc phải tuân thủ Nghĩa vụ mặc định bắt nguồn từ chất mục đích hợp đồng từ thói quen thiết lập bên, từ tập quán, từ thiện chí, trung thực, từ tính hợp lý quan trọng từ quy định pháp luật điều chỉnh hợp đồng Pháp luật nước khác có quy định khơng giống nghĩa vụ mặc định CHƯƠNG III: NỘI DUNG CƠ BẢN CỦA HỢP ĐỒNG LIÊN DOANH QUỐC TẾ Tên, địa tổ chức, cá nhân đầu tư tham gia liên doanh người đại diện theo pháp luật bên liên doanh; tên, địa doanh nghiệp liên doanh Chủ thể tham gia ký kết hợp đồng liên doanh phải cá nhân, tổ chức có đầy đủ lực pháp luật lực hành vi Theo quy định Luật Doanh nghiệp 2005, hai bên đối tác doanh nghiệp phải có tên riêng, có tài sản, có trụ sở có giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh (các yếu tố cần nêu rõ hợp đồng) Ngoài ra, theo quy định Luật Đầu tư 2005, bên tham gia ký kết phải có quốc tịch khác Đại diện ký kết hợp đồng liên doanh bên có phải có lực hành vi theo quy định pháp luật Việt Nam; đồng thời phải người có thẩm quyền ký kết hợp đồng theo quy định Bộ luật Dân 2005 theo Điều lệ Doanh nghiệp Nếu không quan tâm đầy đủ đến vấn đề này, hợp đồng bị vơ hiệu từ kí kết Trước ký kết hợp đồng liên doanh, cần lưu ý thẩm định lực pháp lý, lực tài đối tác, tránh ký kết hợp đồng với đối tác thiếu lực Đây điều khoản chủ yếu hợp đồng liên doanh, phải ghi rõ hình thức pháp lý doanh nghiệp liên doanh Các bên hợp đồng lựa chọn thành lập công ty TNHH hai thành viên trở lên, công ty cổ phần, công ty hợp danh Trong điều khoản cần quy định rõ địa vị pháp lý liên doanh Có thể quy định sau: “Công ty liên doanh công ty TNHH, có đầy đủ tư cách pháp nhân theo quy định pháp luật Việt Nam kể từ ngày thành lập Hoạt động công ty điều chỉnh luật đầu tư Việt Nam, quy định có liên quan địa phương, quy định hợp đồng này, điều lệ giấy phép đầu tư.” Lĩnh vực, ngành nghề phạm vi kinh doanh Khi quy định nội dung này, cần ý đến lĩnh vực, ngành nghề cấm kinh doanh lĩnh vực, ngành nghề kinh doanh có điều kiện theo quy định pháp luật doanh nghiệp pháp luật thương mại Ngồi ra, hợp đồng đầu tư nên cần đặc biệt lưu ý lĩnh vực ưu đãi đầu tư, lĩnh vực đầu tư có điều kiện lĩnh vực cấm đầu tư theo quy định pháp luật đầu tư, cụ thể Luật đầu tư 2005 Nghị định 108 Khi thỏa thuận kinh doanh lĩnh vực đầu tư có điều kiện (như khai thác chế biến khoáng sản, xây dựng sở y tế, kinh doanh dịch vụ tư vấn pháp lý,…) phải nghiên cứu điều kiện | Pháp luật tài sản kinh doanh kinh doanh tương ứng pháp luật quy định phải đảm bảo bên hợp đồng đạt đủ điều kiện (ví dụ, điều kiện vốn pháp định, giấy phép kinh doanh, giấy chứng nhận đủ điều kiện kinh doanh, giấy phép hành nghề,…), không thành lập doanh nghiệp liên doanh Vốn điều lệ, phần góp vốn bên, phương thức, tiến độ góp vốn điều lệ 3.1 Vốn phương thức góp vốn Các quy định vốn điều lệ, vốn góp phương thức góp vốn quy định quan trọng hợp đồng liên doanh Pháp luật Việt Nam cho phép nhà đầu tư tham gia góp vốn hình thức tiền mặt tài sản hợp pháp Tiền mặt ngoại tệ, tiền Việt Nam loại giấy tờ có cổ phiếu, trái phiếu Nguồn tài sản phép sử dụng đế góp vốn thành lập doanh nghiệp liên doanh nguồn tài sản hữu thiết bị, máy móc cơng nghệ hay cơng trình xây dựng khác, tài sản vơ giá trị sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu công nghệ, bí kĩ thuật, quy trình cơng nghệ dịch vụ kĩ thuật Ngồi ra, cịn kinh nghiệm quản lý doanh nghiệp hay uy tín doanh nghiệp lĩnh vực mà doanh nghiệp liên doanh hoạt động Khi quy định phần góp vốn, cần ý hai vấn đề sau: - Các tài sản vơ hình góp vốn phải thống định giá quy đổi thành tiền Việc quy định góp vốn nhiều hình thức hữu vơ hình nói cách thức để Việt Nam mở cửa thu hút nhà đầu tư Tuy nhiên thực tiễn triển khai, quy định gây khơng rắc rối doanh nghiệp Việt Nam Nếu có khó khăn q trình định giá, cần mời chun gia/cơng ty định giá chun nghiệp, tránh thiệt thịi cho hai bên - Việc bên Việt Nam góp vốn giá trị quyền sử dụng đất phổ biến hợp đồng liên doanh Tuy nhiên cần lưu ý chế độ sở hữu đất đai Việt Nam thường khác với nước tư phát triển giới, điều gây cách hiểu khác tài sản góp vốn bên Việt Nam Điều khoản góp vốn quy định sau: Vốn Điều lệ Công ty … VNĐ (… đồng), tương đương với … Euro (… Euro), tiền mặt tương ứng với cổ phần Các Bên tham gia Cơng ty thống việc góp vốn Điều lệ sau: Ngồi phần góp vốn vào Cơng ty, Bên khơng phải góp thêm khoản kinh phí cho Cơng ty khơng phải chịu trách nhiệm hình thức khoản nợ và/hoặc nghĩa vụ Cơng ty (trừ Bên có thỏa thuận khác văn bản) Trên thực tế, nhà đầu tư nước ngồi vào Việt Nam chủ yếu góp vốn tiền mặt trang thiết bị, giai đoạn đầu thực công việc xây dựng phụ | Pháp luật tài sản kinh doanh thuộc nhiều vào tiến độ góp vốn nước Do vậy, đối tác nước gần nắm phần điều hành toàn hoạt động liên doanh giai đoạn Tính đến nay, bên nước ngồi có tỷ lệ góp vốn áp đảo chiếm 70% tổng số vốn đăng kí liên doanh Trong đó, Việt Nam tham gia liên doanh thường góp số vốn nhỏ, chiếm khoảng 23,7% tổng số vốn góp đăng ký liên doanh chủ yếu giá trị quyền sử dụng đất giá trị thiết bị, nhà xưởng có Những khoản thường chuyển lần vào thời điểm bắt đầu triển khai thực dự án đầu tư 3.2 Các điều kiện chuyển nhượng vốn đầu tư Ngoài hợp đồng liên doanh yêu cầu phải quy định rõ nội dung liên quan đến điều kiện chuyển nhượng vốn Trên thực tế, có nhiều trường hợp doanh nghiệp liên doanh hoạt động có thay đổi nhà đầu tư, nhà đầu tư chuyển nhượng vốn nội Có nhiều trường hợp sau thời gian hoạt động nhà đầu tư rút vốn khỏi cơng ty doanh nghiệp trở thành doanh nghiệp 100% vốn nước, có khơng trường hợp nhà đầu tư nước ngồi mua lại tồn phần góp vốn bên Việt Nam chuyển đổi công ty thành hình thức 100% vốn nước ngồi Trong trường hợp vậy, cần áp dụng quy định liên quan đến điều kiện chuyển nhượng vốn đầu tư quy định hợp đồng liên doanh điều lệ doanh nghiệp Trong điều khoản này, nhà đầu tư cần thống nêu rõ trường hợp, điều kiện chuyển nhượng vốn bên bên thủ tục pháp lý cần thiết Thơng thường điều phụ thuộc vào ý chí bên tham gia đàm phán, ký kết cần phê duyệt hội đồng quản trị, hội kí kết cần phê duyệt hội đồng quản trị, hội đồng thành viên quan cấp giấy phép đầu tư, giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh xét duyệt có liên quan tới chuyển đổi hình thức doanh nghiệp Tuy nhiên, có thực tế số dự án liên doanh chuyển quyền sở hữu vốn bên tham gia bên tham gia có chủ có đến 85% dự án chuyển từ liên doanh thành doanh nghiệp 100% vốn nước ngồi có khoảng 15% dự án chuyển từ liên doanh thành 100% vốn Việt Nam Điều cho thấy vị Việt Nam việc tham gia vào liên doanh giảm cách đáng kể 3.3 Thời hạn hoạt động dự án tiến độ thực dự án Hợp đồng liên doanh yêu cầu bên quy định rõ thời hạn hoạt động dự án tiến độ thực dự án Việc quy định cần thiết để quan cấp giấy phép đầu tư thẩm định đánh giá hiệu dự án đầu tư Thời hạn thực dự án thường quy định theo năm phụ thuộc vào hiệu hoạt động doanh nghiệp thức vào hoạt động Trên thực tế, doanh nghiệp thay đổi thời hạn thay đổi phải hội đồng quản trị hay hội đồng 10 | Pháp luật tài sản kinh doanh thành viên phê duyệt đồng thời phải quan cấp giấy phép chuẩn y Thời hạn hoạt động doanh nghiệp liên doanh quy định điều lệ doanh nghiệp Thời hạn thực dự án đầu tư theo quy định Luật Đầu tư 1987 không vượt 20 năm Khoảng thời gian sau mở rộng lên 50 năm lần sửa đổi thứ hai vào năm 1992 Luật Đầu tư 2005 quy định thời hạn hoạt động dự án đầu tư nước tối đa 50 năm, trường hợp kéo dài, không 70 năm Tuy nhiên thực tế, việc thực dự án theo tiến độ ln khó khăn dự án đầu tư nước Việt Nam Nguyên nhân vấn đề xuất từ nhiều khía cạnh chủ yếu quy định pháp luật Việt Nam tạo nhiều khe hở, đồng thời lực quản lý đơi cịn yếu khiến dự án đầu tư Việt Nam thực tiến độ Lấy ví dụ, việc giải tỏa thu hồi đất để lấy mặt thực dự án thời gian thời gian để thực dự án Có khơng dự án đầu tư nói chung đầu tư theo hình thức liên doanh nói riêng bị thất bại khơng thể thực giải phóng mặt Mặc dù quy định tiến độ dự án cịn nhiều mang tính hình thức, nội dung quan trọng buộc phải có hợp đồng liên doanh để quan cấp giấy phép có sở để định cấp giấy phép 3.4 Địa điểm thực dự án Trong hợp đồng liên doanh thường khơng có điều khoản địa điểm thực dự án, nội dung liên quan đến địa điểm thực dự án hiểu trụ sở doanh nghiệp liên doanh Theo quy định Luật Doanh nghiệp, để xác định tính hợp pháp doanh nghiệp phải xét đến có địa điểm cụ thể không Địa điểm bắt buộc phải địa điểm Việt Nam bao gồm số nhà, phố, ngõ, tên thành phố, tên tỉnh trực thuộc 3.5 Quyền nghĩa vụ bên liên doanh Quyền nghĩa vụ bên liên doanh nội dung quan trọng hợp đồng liên doanh Pháp luật cho phép bên tự thỏa thuận quyền nghĩa vụ mà chủ đầu tư tham gia liên doanh hưởng phải thi hành Việc đàm phán, thống điều khoản phụ thuộc vào ý chí khả năng, tiềm lực bên thông thường thống cách tương đối cân bằng, phù hợp với lợi ích bên ký kết Tuy nhiên, số quyền lợi nghĩa vụ quyền phân chia lợi nhuận, tham gia quản lý hay nghĩa vụ phải chịu thua lỗ nội dung mà hợp đồng kinh doanh bắt buộc phải có Ngồi Luật Đầu tư nước ngồi 1996 cịn quy định nguyên tắc định liên doanh nguyên tắc trí (nguyên tắc đa số tuyệt đối) gây khó khăn cho doanh nghiệp liên doanh việc điều hành định để đạt đồng thuận tuyệt đối thành viên khó khăn Sự khác biệt mục đích, quyền lợi nghĩa vụ đơng thời khác biệt văn hóa khiến nhiều trường hợp bên tham gia liên 11 | Pháp luật tài sản kinh doanh doanh đạt trí dẫn đến xung đột Luật Đầu tư năm 2005 ban hành sửa đổi quy tắc thành quy tắc định theo đa số, cách quy định theo ngun tắc hịa hợp với thơng lệ quốc tế phù hợp với thực tiễn hoạt động Việt Nam KẾT LUẬN 12 | Pháp luật tài sản kinh doanh Thực tế chứng minh đầu tư trực tiếp nước ngồi qua hình thức doanh nghiệp liên doanh góp phần đáng kể trình phát triển kinh tế - xã hội đất nước Để đạt vậy, nói lên nỗ lực Việt Nam việc xúc tiến, khuyến khích đầu tư mở cửa kinh tế, đặc biệt cải cách hệ thống luật pháp đầu tư cụ thể quy định hợp đồng liên doanh – sở pháp lý để thành lập nên doanh nghiệp liên doanh Tuy nhiên, quy định tồn nhiều vướng mắc, bất cập làm cho hiệu đạt hạn chế, chí dẫn đến xung đột bên tham gia ký kết Liên doanh quốc tế thường phức tạp nhiều rủi ro Nếu bên không lường trước rủi ro thách thức từ đầu dễ ảnh hưởng đến thành cơng liên doanh Vì vậy, bên cạnh việc đề quy định hợp lý, cần phải hướng tới việc xem xét, sửa đổi quy định đề cho phù hợp với xu 13 | Pháp luật tài sản kinh doanh TÀI LIỆU THAM KHẢO TS Nguyễn Mạnh Hùng – Về hội nhập quốc tế tham gia tiến trình tồn cầu hóa Việt Nam, Tạp chí cộng sản, 18/02/2021 Tài liệu văn pháp luật: Luật Thương mại Việt Nam 2005 Luật Đầu tư Việt Nam 2005 Luật Đầu tư nước 1996 Bộ luật Dân 2005 Công ước Liên hợp quốc Hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế năm 1980 14 | Pháp luật tài sản kinh doanh ... vụ tư vấn pháp lý,…) phải nghiên cứu điều kiện | Pháp luật tài sản kinh doanh kinh doanh tương ứng pháp luật quy định phải đảm bảo bên hợp đồng đạt đủ điều kiện (ví dụ, điều kiện vốn pháp định,... 13 | Pháp luật tài sản kinh doanh TÀI LIỆU THAM KHẢO TS Nguyễn Mạnh Hùng – Về hội nhập quốc tế tham gia tiến trình tồn cầu hóa Việt Nam, Tạp chí cộng sản, 18/02/2021 Tài liệu văn pháp luật: Luật. .. nghề phạm vi kinh doanh Khi quy định nội dung này, cần ý đến lĩnh vực, ngành nghề cấm kinh doanh lĩnh vực, ngành nghề kinh doanh có điều kiện theo quy định pháp luật doanh nghiệp pháp luật thương