BÀI TẬP LỚN HỌC PHẦN LUẬT NGÂN HÀNG

HỌC VIỆN NGÂN HÀNG KHOA LUẬT BÀI TẬP LỚN HỌC PHẦN: LUẬT NGÂN HÀNG Mã Bài tập lớn: 07 Họ tên: Phạm Thị Thùy MSSV: 21A4060256 Lớp niên chế: K21LKTD Nhóm lớp tín chỉ: LAW03A04 Số thứ tự theo danh sách điểm: 63 I LÝ THUYẾT Vị trí pháp lý chi nhánh NHNN tỉnh: Căn theo quy định Điều Quyết định số 1692/QĐ-NHNN năm 2017 NHNN định việc quy định chức năng, nhiệm vụ, quyền hạn cấu tổ chức NHNN chi nhánh tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương: “Ngân hàng Nhà nước chi nhánh tỉnh, thành phố trực thuộc Trung ương quy định Điều Quyết định (sau gọi tắt Chi nhánh) đơn vị thuộc cấu tổ chức Ngân hàng Nhà nước Việt Nam (sau gọi tắt Ngân hàng Nhà nước) Chi nhánh đơn vị hạch toán phụ thuộc, có dấu bảng cân đối tài khoản theo quy định pháp luật” Chi nhánh NHNN đơn vị phụ thuộc NHNN, khơng có tư cách pháp nhân, chịu lãnh đạo điều hành tập trung thống Thống đốc Chi nhánh NHNN thực nhiệm vụ quyền hạn theo ủy quyền Thống đốc Sự khác biệt chi nhánh NHNN tỉnh quan quản lý nhà nước chuyên - mơn cấp tỉnh: Về vị trí pháp lý: Chi nhánh NHNN tỉnh đơn vị phụ thuộc NHNN, quan quản lý nhà nước chuyên môn cấp tỉnh “Sở” quan thuộc Ủy - ban nhân dân cấp tỉnh Về tư cách pháp nhân: Chi nhánh NHNN tỉnh khơng có tư cách pháp nhân, ngược lại, quan quản lý nhà nước chun mơn cấp tỉnh có tư cách pháp - nhân Về chức năng: Chi nhánh NHNN tỉnh có chức tham mưu, giúp Thống đốc thực quản lý nhà nước tiền tệ, hoạt động ngân hàng ngoại hối địa bàn thực số nghiệp vụ Ngân hàng Trung ương theo ủy quyền Thống đốc Cơ quan quản lý nhà nước chuyên môn cấp tỉnh thực chức tham mưu, giúp Ủy ban nhân dân cấp tỉnh quản lý nhà nước ngành, lĩnh vực địa phương theo quy định pháp luật theo phân công ủy quyền Ủy ban nhân dân cấp tỉnh, Chủ tịch Ủy ban nhân dân cấp tỉnh Nguyên nhân khác biệt: Chi nhánh NHNN tỉnh đặt tỉnh quan thuộc tỉnh giống quan quản lý nhà nước chun mơn cấp tỉnh Chính vậy, chi nhánh NHNN tỉnh chịu lãnh đạo điều hành tập trung thống Thống đốc Hoạt động chi nhánh NHNN tỉnh nhằm mục tiêu chung ổn định giá trị đồng tiền, bảo đảm an toàn hoạt động ngân hàng hệ thống tổ chức tín dụng, bảo đảm an tồn, hiệu hệ thống tốn quốc gia, góp phần thúc đẩy phát triển kinh tế - xã hội Đây nguyên nhân lý giải khác biệt quan quản lý chuyên môn cấp tỉnh chi nhánh NHNN tỉnh II TÌNH HUỐNG Bài 1: Quy định “Việc ủy quyền cho người đại diện dự họp Đại hội đồng cổ đông phải lập thành văn theo mẫu Ngân hàng” hợp pháp Căn theo quy định khoản Điều 144 Luật Doanh nghiệp 2020: “Cổ đông, người đại diện theo ủy quyền cổ đông tổ chức trực tiếp tham dự họp, ủy quyền văn cho cá nhân, tổ chức khác dự họp dự họp thông qua hình thức quy định khoản Điều này” theo quy định khoản Điều 144 Luật Doanh nghiệp 2020: “Việc ủy quyền cho cá nhân, tổ chức đại diện dự họp Đại hội đồng cổ đông phải lập thành văn Văn ủy quyền lập theo quy định pháp luật dân phải nêu rõ tên cá nhân, tổ chức ủy quyền số lượng cổ phần ủy quyền Cá nhân, tổ chức ủy quyền dự họp Đại hội đồng cổ đông phải xuất trình văn ủy quyền đăng ký dự họp trước vào phịng họp” Như vậy, cổ đơng ủy quyền văn cho tổ chức, cá nhân khác dự họp Đại hội đồng cổ đông văn ủy quyền phải lập theo mẫu Ngân hàng nơi tiến hành họp Đại hội đông cổ đông Điều kiện tiến hành họp Đại hội đông cổ đông: - Quy định “Cuộc họp Đại hội đồng cổ đơng tiến hành có số cổ đơng dự họp đại diện cho 65% tổng số cổ phần có quyền biểu quyết” hợp pháp Căn theo quy định khoản Điều 145 LDN 2020: “Cuộc họp Đại hội đồng cổ đơng tiến hành có số cổ đơng dự họp đại diện 50% tổng số phiếu biểu quyết; tỷ lệ cụ thể Điều lệ công ty quy định”, điều lệ ngân hàng quy định họp Đại hội đồng cổ đông tiến hành số cổ đơng dự họp đại diện cho 65% tổng số cổ phần có quyền biểu đáp ứng điều kiện 50% tổng số phiếu biểu Như vậy, quy định điều lệ ngân hàng hợp pháp - Quy định “Trường hợp họp lần thứ không đủ điều kiện tiến hành theo quy định khoản Điều triệu tập họp lần thứ hai thời hạn 30 (ba mươi) ngày kể từ ngày dự định tổ chức Đại hội đồng cổ đông lần thứ Đại hội đồng cổ đông triệu tập lần thứ hai tiến hành có thành viên tham dự cổ đông đại diện ủy quyền dự họp đại diện cho 51% (năm mốt phần trăm) tổng số cổ phần có quyền biểu quyết” không hợp pháp Căn theo quy định khoản Điều 145 Luật Doanh nghiệp 2020: “Trường hợp họp lần thứ không đủ điều kiện tiến hành theo quy định khoản Điều thơng báo mời họp lần thứ hai phải gửi thời hạn 30 ngày kể từ ngày dự định họp lần thứ nhất, Điều lệ công ty không quy định khác Cuộc họp Đại hội đồng cổ đơng lần thứ hai tiến hành có số cổ đông dự họp đại diện từ 33% tổng số phiếu biểu trở lên; tỷ lệ cụ thể Điều lệ công ty quy định”, điều lệ ngân hàng quy định trường hợp họp lần thứ không đủ điều kiện tiến hành triệu tập họp lần thứ hai thời hạn 30 (ba mươi) ngày kể từ ngày dự định tổ chức Đại hội đồng cổ đông lần thứ nhất, điều luật lại quy định thời hạn 30 ngày kể từ ngày dự định họp lần thứ thời hạn thông báo mời họp lần thứ hai Như vậy, quy định điều lệ ngân hàng không hợp pháp - Quy định “Trường hợp đại hội lần thứ hai khơng tiến hành khơng có đủ số đại biểu cần thiết theo quy định khoản Điều Đại hội đồng cổ đơng lần thứ ba triệu tập vịng 20 (hai mươi) ngày kể từ ngày dự định tiến hành đại hội lần hai trường hợp này, đại hội tiến hành không phụ thuộc vào số lượng cổ đông hay đại diện ủy quyền tham dự coi hợp lệ có quyền định tất vấn đề mà Đại hội đồng cổ đông lần thứ phê chuẩn” khơng hợp pháp Căn theo quy định khoản Điều 145 Luật Doanh nghiệp 2020: “Trường hợp họp lần thứ hai không đủ điều kiện tiến hành theo quy định khoản Điều thơng báo mời họp lần thứ ba phải gửi thời hạn 20 ngày kể từ ngày dự định họp lần thứ hai, Điều lệ công ty không quy định khác Cuộc họp Đại hội đồng cổ đông lần thứ ba tiến hành không phụ thuộc vào tổng số phiếu biểu cổ đông dự họp”, điều lệ ngân hàng quy định trường hợp đại hội lần thứ hai khơng tiến hành khơng có đủ số đại biểu cần thiết theo quy định khoản Điều Đại hội đồng cổ đơng lần thứ ba triệu tập vịng 20 (hai mươi) ngày kể từ ngày dự định tiến hành đại hội lần hai, điều luật lại quy định thời hạn 20 ngày kể từ ngày dự định họp lần thứ hai thời hạn thông báo mời họp lần thứ ba Và họp Đại hội đồng cổ đông lần thứ ba tiến hành không phụ thuộc vào tổng số phiếu biểu cổ đông dự họp Như vậy, quy định điều lệ ngân hàng không hợp pháp Quyết định Đại hội đồng cổ đông thông qua họp bảo đảm điều kiện sau đây: a) Quy định “Được số cổ đông đại diện từ 65% (Sáu mươi lăm phần trăm) tổng số phiếu biểu cổ đơng dự họp có quyền biểu có mặt trực tiếp thơng qua đại diện ủy quyền có mặt đại hội chấp thuận, trừ trường hợp quy định điểm c khoản này” hợp pháp Căn theo quy định điểm b khoản Điều 59 VBHN số 07/VBHN-VPQH năm 2017 hợp LCTCTD: “Trừ trường hợp quy định điểm c khoản này, định Đại hội đồng cổ đông thông qua họp số cổ đông đại diện 51% tổng số phiếu biểu tất cổ đông dự họp chấp thuận tỷ lệ khác cao Điều lệ tổ chức tín dụng quy định”, định Đại hội đồng cổ đông thông qua họp số cổ đông đại diện từ 65% tổng số phiếu biểu cổ đông dự họp có quyền biểu có mặt trực tiếp thơng qua đại diện ủy quyền có mặt đại hội chấp thuận, đáp ứng điều kiện 51% điều luật quy định Như vậy, quy định điều lệ ngân hàng hợp pháp b) Quy định “Việc biểu bầu thành viên Hội đồng quản trị thành viên Ban kiểm sốt khơng thực theo phương thức bầu dồn phiếu” không hợp pháp Căn theo quy định điểm d khoản Điều 59 VBHN số 07/VBHN-VPQH năm 2017 hợp LCTCTD: “Việc bầu thành viên Hội đồng quản trị Ban kiểm soát phải thực hình thức bầu dồn phiếu”, vậy, quy định điều lệ ngân hàng không hợp pháp c) Được số cổ đông đại diện từ 75% (Bảy mươi lăm phần trăm) tổng số phiếu biểu tất cổ đông dự họp chấp thuận số vấn đề sau: (i) Thông qua phương án thay đổi mức vốn điều lệ; thông qua phương án chào bán cổ phần, bao gồm loại cổ phần tổng số cổ phần từng loại quyền chào bán; (ii) Quyết định sửa đổi, bổ sung Điều lệ Ngân hàng; (iii) Quyết định việc tổ chức lại, giải thể, phá sản Ngân hàng; (iv) Quyết định việc đầu tư, mua, bán tài sản Ngân hàng có giá trị từ 20% (hai mươi phần trăm) trở lên so với vốn điều lệ Ngân hàng ghi báo cáo tài kiểm tốn gần Căn theo quy định điểm c khoản Điều 59 VBHN số 07/VBHN-VPQH năm 2017 hợp LCTCTD: “Đối với định vấn đề quy định điểm b, h, p r khoản Điều phải số cổ đơng đại diện 65% tổng số phiếu biểu tất cổ đông dự họp chấp thuận tỷ lệ khác cao Điều lệ tổ chức tín dụng quy định”, quy định hợp pháp đáp ứng điều kiện 65% điều luật quy định Quy định “Số lượng thành viên Ban kiểm soát phải 02 (hai) thành viên Ban kiểm sốt phải có thành viên người có chun mơn tài kế tốn” khơng hợp pháp Căn theo quy định khoản Điều 44 VBHN số 07/VBHN-VPQH năm 2017 hợp LCTCTD: “Ban kiểm soát tổ chức tín dụng có 03 thành viên, số lượng cụ thể Điều lệ tổ chức tín dụng quy định, phải có phần hai tổng số thành viên thành viên chuyên trách, không đồng thời đảm nhiệm chức vụ, công việc khác tổ chức tín dụng doanh nghiệp khác”, điều lệ ngân hàng quy định số lượng thành viên Ban kiểm soát phải 02 (hai) thành viên khơng đáp ứng điều kiện có thành viên theo điều luật quy định Ban kiểm sốt phải có phần hai tổng số thành viên thành viên chuyên trách, không đồng thời đảm nhiệm chức vụ, công việc khác tổ chức tín dụng doanh nghiệp khác Như vậy, quy định điều lệ ngân hàng không hợp pháp Quy định “Hội đồng quản trị có tối thiểu 1/3 (một phần ba) tổng số thành viên Hội đồng quản trị người người điều hành Ngân hàng thành viên độc lập, có tối thiểu 02 (hai) thành viên độc lập” không hợp pháp Căn theo quy định khoản Điều 62 VBHN số 07/VBHN-VPQH năm 2017 hợp LCTCTD: “Hội đồng quản trị tổ chức tín dụng cơng ty cổ phần phải có khơng 05 thành viên không 11 thành viên, có 01 thành viên độc lập Hội đồng quản trị phải có phần hai tổng số thành viên thành viên độc lập thành viên người điều hành tổ chức tín dụng”, quy định điều lệ ngân hàng không hợp pháp Bài 2: Căn theo quy định Điều 51 VBHN số 07/VBHN-VPQH năm 2017 hợp LCTCTD: “Danh sách dự kiến người bầu, bổ nhiệm làm thành viên Hội đồng quản trị, thành viên Hội đồng thành viên, thành viên Ban kiểm soát, Tổng giám đốc (Giám đốc) tổ chức tín dụng phải Ngân hàng Nhà nước chấp thuận văn trước bầu, bổ nhiệm chức danh Những người bầu, bổ nhiệm làm thành viên Hội đồng quản trị, thành viên Hội đồng thành viên, thành viên Ban kiểm soát, Tổng giám đốc (Giám đốc) tổ chức tín dụng phải thuộc danh sách Ngân hàng Nhà nước chấp thuận”, danh sách nhân dự kiến Ngân hàng thương mại cổ phần Lộc Phát phải thuộc danh sách Ngân hàng Nhà nước chấp thuận A Kế toán trưởng Ngân hàng thương mại cổ phần XWZ - Căn theo quy định khoản 32 Điều VBHN số 07/VBHN-VPQH năm 2017 hợp LCTCTD: “Người điều hành tổ chức tín dụng bao gồm Tổng Giám đốc (Giám đốc), Phó Tổng giám đốc (Phó giám đốc), Kế toán trưởng, Giám đốc chi nhánh chức danh tương đương theo quy định Điều lệ tổ chức tín dụng”, A người điều hành Ngân hàng thương mại cổ phần XWZ - Căn theo quy định khoản 31 Điều VBHN số 07/VBHN-VPQH năm 2017 hợp LCTCTD: “Người quản lý tổ chức tín dụng bao gồm Chủ tịch, thành viên Hội đồng Quản trị; Chủ tịch, thành viên Hội đồng thành viên; Tổng Giám đốc (Giám đốc) chức danh quản lý khác theo quy định Điều lệ tổ chức tín dụng”, A khơng phải người quản lý Ngân hàng thương mại cổ phần XWZ - Căn theo quy định khoản Điều 34 VBHN số 07/VBHN-VPQH năm 2017 hợp LCTCTD: “Thành viên Hội đồng quản trị, thành viên Hội đồng thành viên tổ chức tín dụng khơng đồng thời người quản lý tổ chức tín dụng khác, trừ trường hợp tổ chức công ty tổ chức tín dụng thành viên Ban kiểm sốt tổ chức tín dụng đó”, A đồng thời thành viên HĐQT Ngân hàng thương mại cổ phần Lộc Phát B thành viên HĐQT Công ty cổ phần tài Phát Đạt Căn theo quy định khoản Điều 34 VBHN số 07/VBHN-VPQH năm 2017 hợp LCTCTD: “Phó Tổng giám đốc (Phó giám đốc) chức danh tương đương tổ chức tín dụng khơng đồng thời Tổng giám đốc (Giám đốc), Phó Tổng giám đốc (Phó giám đốc) chức danh tương đương doanh nghiệp khác”, B khơng đồng thời Phó Tổng giám đốc Ngân hàng thương mại cổ phần Lộc Phát C từng bị kết án tội trộm cắp tài sản theo khoản Điều 138 BLHS 1999 xố án tích Căn theo quy định điểm c điểm d khoản Điều 33 VBHN số 07/VBHNVPQH năm 2017 hợp LCTCTD: “Người bị kết án tội từ tội phạm nghiêm trọng trở lên người bị kết án tội xâm phạm sở hữu mà chưa xóa án tích khơng kế tốn trưởng tổ chức tín dụng”, C đảm nhiệm nhiệm vụ kế tốn trưởng Ngân hàng thương mại cổ phần Lộc Phát C từng từng bị kết án tội trộm cắp tài sản xố án tích tội trộm cắp tài sản C theo khoản Điều 138 BLHS 1999 tội phạm nghiêm trọng D kế toán trưởng Cơng ty chứng khốn XWA (Cơng ty chứng khốn XWA công ty Ngân hàng thương mại cổ phần Lộc Phát) - Căn theo quy định khoản 32 Điều VBHN số 07/VBHN-VPQH năm 2017 hợp LCTCTD: “Người điều hành tổ chức tín dụng bao gồm Tổng Giám đốc (Giám đốc), Phó Tổng giám đốc (Phó giám đốc), Kế tốn trưởng, Giám đốc chi nhánh chức danh tương đương theo quy định Điều lệ tổ chức tín dụng”, D người điều hành Cơng ty chứng khốn XWA - Căn theo quy định điểm a khoản Điều 34 VBHN số 07/VBHN-VPQH năm 2017 hợp LCTCTD: “Thành viên Ban kiểm sốt khơng đồng thời đảm nhiệm người điều hành công ty tổ chức tín dụng đó”, D khơng đồng thời thành viên Ban kiểm soát Ngân hàng thương mại cổ phần Lộc Phát Bài 3: Ngân hàng TMCP Đại Dương cấp tín dụng cho Cơng ty TNHH tư vấn xây dựng Bắc Ninh Ngân hàng TMCP Đại Dương tổ chức tín dụng, vốn tự có 9000 tỷ 10 Căn theo quy định Điều Thông tư 39/2016/TT-NHNN năm 2016 Ngân hàng nhà nước quy định hoạt động cho vay tổ chức tín dụng, chi nhánh ngân hàng nước ngồi khách hàng, Cơng ty TNHH tư vấn xây dựng Bắc Ninh đáp ứng đầy đủ điều kiện vay vốn tổ chức tín dụng Căn theo quy định khoản Điều 128 VBHN số 07/VBHN-VPQH năm 2017 hợp LCTCTD: “Tổng mức dư nợ cấp tín dụng khách hàng khơng vượt q 15% vốn tự có ngân hàng thương mại”, tổng mức dư nợ cấp tín dụng cho Công ty TNHH tư vấn xây dựng Bắc Ninh = 100 + 50 = 150 tỷ = 1,6% vốn tự có Ngân hàng TMCP Đại Dương  Ngân hàng TMCP Đại Dương cấp tín dụng cho Công ty TNHH tư vấn xây dựng Bắc Ninh - Căn theo quy định khoản Điều 94 VBHN số 07/VBHN-VPQH năm 2017 hợp LCTCTD: “Tổ chức tín dụng phải yêu cầu khách hàng cung cấp tài liệu chứng minh phương án sử dụng vốn khả thi, khả tài mình, mục đích sử dụng vốn hợp pháp, biện pháp bảo đảm tiền vay trước định cấp tín dụng”, Ngân hàng Đại Dương có quyền kiểm tra việc sử dụng 40 tỷ giải ngân thời điểm ký kết hợp đồng Công ty TNHH tư vấn xây dựng Bắc Ninh - Căn theo quy định khoản Điều 24 Thông tư 39/2016/TT-NHNN năm 2016 Ngân hàng nhà nước quy định hoạt động cho vay tổ chức tín dụng, chi nhánh ngân hàng nước khách hàng: “Khách hàng có trách nhiệm sử dụng vốn vay trả nợ theo nội dung thỏa thuận; báo cáo cung cấp tài liệu chứng minh việc sử dụng vốn vay theo u cầu tổ chức tín dụng”, việc Cơng ty TNHH tư vấn xây dựng Bắc Ninh sử dụng 10 tỷ để trả nợ cho Công ty Nhật Minh khơng hợp pháp theo thoả thuận hợp đồng tín dụng Ngân hàng Đại Dương Cơng ty TNHH tư vấn xây dựng Bắc Ninh mục đích khoản vay đầu tư xây dựng Trung tâm thương mại Hịa Bình, khơng có mục đích để trả khoản nợ đến hạn 11 - Căn theo quy định khoản Điều 21 Thông tư 39/2016/TT-NHNN năm 2016 Ngân hàng nhà nước quy định hoạt động cho vay tổ chức tín dụng, chi nhánh ngân hàng nước khách hàng: “Tổ chức tín dụng có quyền chấm dứt cho vay, thu hồi nợ trước hạn theo nội dung thỏa thuận phát khách hàng cung cấp thông tin sai thật, vi phạm quy định thỏa thuận cho vay và/hoặc hợp đồng bảo đảm tiền vay”, việc Ngân hàng Đại Dương chấm dứt hợp đồng tín dụng thu hồi nợ trước hạn Công ty TNHH tư vấn xây dựng Bắc Ninh hợp pháp Vì Cơng ty TNHH tư vấn xây dựng Bắc Ninh sử dụng 10 tỷ để trả nợ cho Công ty Nhật Minh vi phạm thỏa thuận hợp đồng tín dụng mục đích vay đầu tư xây dựng Trung tâm thương mại Hịa Bình Cơng ty TNHH tư vấn xây dựng Bắc Ninh Ngân hàng Đại Dương Căn theo quy định khoản Điều 25 Thông tư 39/2016/TT-NHNN năm 2016 Ngân hàng nhà nước quy định hoạt động cho vay tổ chức tín dụng, chi nhánh ngân hàng nước ngồi khách hàng: “Tổ chức tín dụng khách hàng thỏa thuận việc bên vi phạm nghĩa vụ phải chịu phạt vi phạm mà bồi thường thiệt hại vừa phải chịu phạt vi phạm vừa phải bồi thường thiệt hại Trường hợp tổ chức tín dụng khách hàng có thỏa thuận phạt vi phạm khơng thỏa thuận việc vừa phải chịu phạt vi phạm vừa phải bồi thường thiệt hại bên vi phạm nghĩa vụ phải chịu phạt vi phạm”, việc yêu cầu bồi thường thiệt hại Ngân hàng Đại Dương khơng hợp pháp hợp đồng tín dụng Ngân hàng Đại Dương Công ty TNHH tư vấn xây dựng Bắc Ninh có thoả thuận: “Trường hợp có vi phạm hợp đồng, bên vi phạm phải chịu phạt vi phạm với mức phạt 8% phần hợp đồng bị vi phạm” Theo thoả thuận Cơng ty TNHH tư vấn xây dựng Bắc Ninh phải chịu phạt vi phạm 12