Điều chỉnh pháp luật mối liên kết giữa công ty mẹ và công ty con trong mô hình nhóm công ty (luận văn thạc sỹ luật)

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT TP HỒ CHÍ MINH ĐIỀU CHỈNH PHÁP LUẬT MỐI LIÊN KẾT GIỮA CÔNG TY MẸ VÀ CÔNG TY CON TRONG MƠ HÌNH NHĨM CƠNG TY Chun ngành: Luật Kinh tế Mã số: 60.38.50 Người hướng dẫn khoa học: TS Phan Huy Hồng Học viên: Đặng Thị Tuyết Mai Lớp: Cao học Luật Kinh tế THÀNH PHỐ HỒ CHÍ MINH 2007 LỜI MỞ ĐẦU 1- Tính cấp thiết việc nghiên cứu đề tài: Với chủ trương phát triển kinh tế thị trường theo định hướng xã hội chủ nghĩa, số phát triển kinh tế cao ổn định năm vừa qua, với kiện gia nhập WTO (Tổ chức Thương mại giới) vào tháng 11/2006, Việt Nam chứng tỏ đất nước đã, thu hút đầu tư nước Để tăng cường tập trung vốn, nguồn lực khoa học kỹ thuật, công nghệ… nhằm tăng khả cạnh tranh với tập đoàn, doanh nghiệp nước ngoài, có nhiều mơ hình nhóm cơng ty (tập đồn kinh tế, công ty mẹ - công ty con) Nhà nước tư nhân thành lập thời gian qua Nhóm cơng ty thực thể kinh tế với liên kết pháp nhân kinh tế độc lập, đó, mối liên kết cơng ty mẹ công ty xương sống, định tồn hình hài mơ hình Tuy nhiên, loại hình cịn giai đoạn thử nghiệm, quy định pháp luật để điều chỉnh cịn chưa đầy đủ nên khơng thể tránh khỏi thiếu sót, vướng mắc Mặc dù thức đưa vào Luật Doanh nghiệp năm 2005 vấn đề đề cập dạng sơ khởi, với quy định Trong đó, nhiều cơng ty mẹ - cơng ty tập đoàn kinh tế nhà nước lẫn tư nhân ngày tăng nhanh số lượng quy mơ, lại phải tự tìm tịi, áp dụng cách thức phù hợp để tồn phát triển, điều khơng tránh khỏi vướng mắc, khó khăn Ngoài ra, thiếu điều chỉnh pháp luật, có nhà quản trị cơng ty mẹ chọn lựa cách hành xử không đắn, gây thiệt hại cho lợi ích cổ đơng thiểu số - nhà đầu tư nhỏ, với tiếng nói khơng có nhiều trọng lượng cơng ty Vì vậy, nghiên cứu cách toàn diện liên kết công ty mẹ công ty mơ hình nhóm cơng ty từ thực tiễn nhóm cơng ty thành lập nay, qua đề xuất định hướng hoàn thiện pháp luật vấn đề vô cần thiết Trang Từ lý trên, tác giả lựa chọn đề tài ”ĐIỀU CHỈNH PHÁP LUẬT MỐI LIÊN KẾT GIỮA CƠNG TY MẸ VÀ CƠNG TY CON TRONG MƠ HÌNH NHĨM CƠNG TY” để làm đề tài luận văn tốt nghiệp cao học luật 2- Mục đích nhiệm vụ đề tài: Đề tài nghiên cứu cách có hệ thống quy định mối liên kết công ty mẹ công ty pháp luật hành, đối chiếu với thực tiễn hoạt động nhóm cơng ty Qua đó, điểm mạnh cần phát huy, vấn đề khó khăn vướng mắc điểm mà pháp luật chưa đề cập, đồng thời, đề xuất giải pháp nhằm điều chỉnh mối liên kết khuôn khổ pháp lý đồng thời khuyến khích tạo điều kiện để mơ hình phát triển Với mục đích này, đề tài có nhiệm vụ: Một là, nghiên cứu chất, đặc điểm cách thức hình thành nhóm cơng ty ưu, khuyết điểm cần thiết phải áp dụng mơ hình vào điều kiện Việt Nam Hai là, nghiên cứu quy định pháp luật mối liên kết công ty mẹ cơng ty con, phân tích bất cập điểm mạnh pháp luật hành Ba là, đưa kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật, tạo điều kiện cho nhóm cơng ty phát triển 3- Phạm vi nghiên cứu phương pháp nghiên cứu: Đề tài tập trung nghiên cứu liên kết công ty mẹ công ty mô hình nhóm cơng ty (cả Nhà nước lẫn tư nhân), bao gồm: Quan hệ sở hữu (chi phối vốn), quan hệ liên kết thông qua hợp đồng kinh tế, quan hệ hợp tác nghiên cứu khoa học, … Tác giả sử dụng phương pháp nghiên cứu cơng trình khoa học, sách, báo, tạp chí, đánh giá chuyên gia kinh tế, pháp lý nước, ý kiến nhà quản lý, doanh nghiệp (trên báo, tạp chí, trang web…) nhóm cơng ty (cơng ty mẹ - cơng ty con, tập đoàn kinh tế) Trang liên hệ công ty mẹ công ty Tổng hợp vấn đề này, đối chiếu với quy định pháp luật Việt Nam, qua phát điểm bất cập, vấn đề mà pháp luật chưa đề cập đến vướng mắc, khó khăn q trình thực pháp luật để đề xuất giải pháp hồn thiện 4- Tình hình nghiên cứu: Việc liên kết cơng ty hình thức cơng ty mẹ - cơng ty tập đồn kinh tế vấn đề quan tâm Đã có số sách, đề tài chuyên khảo vấn đề này, như: Vũ Huy Từ, "Mô hình tập đồn kinh tế CNH-HĐH" Nguyễn Đình Phan (chủ biên), "Thành lập quản lý tập đoàn kinh tế Việt Nam" Trần Tiến Cường (chủ biên), "Lý luận kinh nghiệm quốc tế tập đoàn kinh tế ứng dụng vào Việt Nam" Luận án tiến sĩ tác giả Đỗ Bình Trọng “Hoàn thiện tổ chức quản lý doanh nghiệp Nhà nước theo mơ hình cơng ty mẹ - cơng ty điều kiện Việt Nam (vận dụng vào Tổng công ty khí xây dựng)” Luận văn thạc sĩ luật học tác giả Dương Mỹ An "Địa vị pháp lý doanh nghiệp Tổng công ty Nhà nước theo mơ hình cơng ty mẹ - công ty con" Luận văn thạc sĩ luật học tác giả Nguyễn Thị Trâm "Mơ hình cơng ty mẹ - công ty vấn đề chuyển đổi mơ hình hoạt động tổng cơng ty Nhà nước nay"… Và ngồi ra, cịn nhiều viết, ý kiến nhà chuyên môn đăng tờ báo, tạp chí Tuy nhiên, sách, viết, cơng trình nghiên cứu tập trung khía cạnh kinh tế tập đồn kinh tế, địa vị pháp lý doanh nghiệp Nhà nước mơ hình cơng ty mẹ - cơng ty con, chưa tập Trang trung nghiên cứu chuyên sâu liên kết công ty mẹ cơng ty Do đó, nói luận văn nghiên cứu đề tài 5- Ý nghĩa khoa học thực tiễn luận văn: Về mặt lý luận, luận văn tập trung nghiên cứu cách đầy đủ vấn đề lý luận phân tích thực trạng việc liên kết công ty mẹ công ty Các nội dung kết nghiên cứu đề cập luận văn dùng làm tài liệu tham khảo cho nhà nghiên cứu, sinh viên doanh nghiệp Các kiến nghị đề đề xuất, gợi ý cho việc xây dựng hồn thiện pháp luật nhóm cơng ty 6- Kết cấu luận văn: Luận văn bao gồm: - Lời mở đầu - Phần nội dung với 02 chương: CHƯƠNG 1: KHÁI QT VỀ MƠ HÌNH NHĨM CƠNG TY CHƯƠNG 2: SỰ LIÊN KẾT GIỮA CÔNG TY MẸ VÀ CƠNG TY CON TRONG MƠ HÌNH NHĨM CƠNG TY - THỰC TRẠNG VÀ HƯỚNG HOÀN THIỆN - Phần kết luận - Danh mục tài liệu tham khảo Trang CHƯƠNG KHÁI QT VỀ MƠ HÌNH NHĨM CƠNG TY 1.1 Bản chất mơ hình nhóm cơng ty 1.1.1 Khái niệm nhóm cơng ty 1.1.1.1 Quan niệm số nước giới Được hình thành vào sớm, từ nửa đầu kỷ 19 nước Tây Âu Bắc Mỹ, tập đoàn kinh tế phát triển mở rộng khu vực khác coi hình thức lý tưởng để phát triển kinh tế Đến kỷ 20, kinh tế giới chứng kiến phát triển hùng mạnh rồng châu Á (Nhật Bản, Hàn Quốc), với kiện này, keiretsu, chaebol từ trở nên quen thuộc phương tiện thông tin đại chúng Để có nhìn tồn diện mối liên kết tập đoàn kinh tế, tác giả chọn nghiên cứu tập đoàn kinh tế nước khởi thủy mơ hình khu vực châu Âu Bắc Mỹ (Đức, Hoa Kỳ) nước châu Á áp dụng mơ hình cách thành công việc phát triển kinh tế (Nhật Bản, Hàn Quốc) Dĩ nhiên, không nhắc đến nước láng giềng Trung Quốc, vốn có nhiều điểm tương đồng xuất phát điểm, chế độ kinh tế, xã hội, đường lối phát triển…, xếp doanh nghiệp nhà nước theo hướng cổ phần hóa, xây dựng tập đồn kinh tế mạnh Việt Nam - Trung Quốc: Liên kết công ty nước khởi đầu từ năm 1950 thực hình thức tập đồn xí nghiệp Cơng dừng lại giai đoạn cách mạng văn hóa sau tiếp tục vào đầu năm 80 đời hàng loạt tập đoàn doanh nghiệp Với giúp đỡ mạnh mẽ Trang Nhà nước thông qua việc đề chủ trương, sách hỗ trợ (giao nhiều quyền tự chủ, cho phép thành lập công ty tài vụ…), tập đồn doanh nghiệp phát triển nhanh chóng, từ 1.630 tập đoàn vào thời điểm năm 1989 tăng lên thành 2.710 tập đoàn vào năm 2001 Trong năm gần đây, nhiều tập đoàn doanh nghiệp Trung Quốc ngày phát triển chứng tỏ mạnh thị trường nội địa thị trường giới, chẳng hạn tập đoàn: Kelong, Huabao (sản phẩm điện tử gia dụng), TCL, Changhong (vô tuyến), Legend (tin học)… Ngay xếp hạng tập đồn hàng đầu châu Á năm 2005 tạp chí Fortune (Hoa Kỳ) 1, có 04 tập đồn Trung Quốc Tập đoàn doanh nghiệp Trung Quốc thực thể kinh tế có kết cấu tổ chức nhiều cấp, liên kết với quan hệ tài sản Các doanh nghiệp tập đoàn, dù doanh nghiệp nịng cốt hay doanh nghiệp khác có tư cách pháp nhân độc lập với Doanh nghiệp nịng cốt gắn bó với doanh nghiệp cịn lại tập đồn thơng qua hình thức như: nắm giữ cổ phần tỉ lệ vốn góp chi phối, tham gia góp vốn (cổ phần vốn góp khơng chi phối), liên kết kinh doanh Có 06 hình thức tồn chủ yếu tập đoàn: tập đoàn tổng hợp nhiều cấp, tập đoàn liên kết dây chuyền, tập đồn phối hợp đồng bộ, tập đồn hịa nhập nghiên cứu khoa học sản xuất kinh doanh, tập đoàn liên kết mạng lưới ngành, tập đoàn cổ phần Tuỳ theo hình thức tồn mà doanh nghiệp nòng cốt chi phối doanh nghiệp khác tập đồn với cách thức khác nhau, việc chi phối vốn, hợp đồng liên kết nghiên cứu, sản xuất kinh doanh…, nhiên, tất sở mục tiêu chung lớn nhất: Lợi nhuận - Nhật Bản: Tập đoàn kinh tế tồn Nhật Bản từ trước chiến tranh giới thứ hai với tên gọi zaibatsu2, thông qua việc nhà tài phiệt sở hữu công ty nắm cổ phần, qua thâu tóm cơng ty Phải gián đoạn thời gian lệnh cấm Chính phủ (bằng việc ban hành Luật cấm độc quyền, cấm hình thức cơng ty nắm cổ phần hoạt động) tiếp tục cho phép phát triển http://csi.dddn.com.vn/Desktop.aspx/Tintuc?The_Gioi/10_tap_doan_hang_dau_chau_A_nam_2005 Zaibatsu có nghĩa tài đồn Trang trở lại vào 50 năm sau, với tên gọi keiretsu3, tập đoàn Nhật Bản ngày phát triển thống trị nhiều lĩnh vực thị trường giới Cho đến nay, tập đoàn tiếng Nhật như: Mitsubishi, Toshiba hay Sony, Honda… bành trướng nhiều nước giới Cũng theo xếp hạng tạp chí Fortune, số 10 tập đồn hàng đầu châu Á năm 2005 có 04 tập đồn Nhật Bản Quan hệ cơng ty mẹ - công ty Nhật Bản hình thành cơng ty nắm 50% cổ phần cơng ty khác, đó, cơng ty nắm cổ phần công ty mẹ, công ty bị nắm cổ phần cơng ty Việc hình thành quan hệ công ty mẹ - thực thông qua 04 đường: thành lập công ty mẹ - công ty con; mua cổ phần công ty khác với tỉ lệ 50%; công ty nhận vốn góp cơng ty mẹ, đổi lại cơng ty mẹ nhận cổ phần công ty con; trao đổi cổ phần công ty Trong trường hợp nêu trên, công ty mẹ chi phối công ty thơng qua vốn, có nghĩa là: Khi nắm 50% cổ phần công ty con, công ty mẹ có quyền cử người tham gia vào Hội đồng quản trị cơng ty con, có quyền biểu dựa số cổ phần chi phối nắm giữ Và đó, cơng ty mẹ định phương hướng sản xuất kinh doanh, định việc bổ nhiệm nhà quản lý công ty con… Pháp luật quy định trách nhiệm công ty mẹ với công ty như: Trường hợp công ty mẹ đưa thị, gây thiệt hại cho công ty cơng ty mẹ phải có trách nhiệm bồi thường Nếu công ty kinh doanh thất bại, xem xét lại trách nhiệm Hội đồng quản trị công ty mẹ Và số trường hợp, thành viên Hội đồng quản trị công ty mẹ bị truy cứu trách nhiệm khi: Khơng phân tích đầy đủ tài liệu, báo cáo công ty đệ trình, dẫn đến làm cho cơng ty bị phá sản, công ty mẹ không thu hồi vốn đầu tư; Thành viên Hội đồng quản trị công ty mẹ kiêm nhiệm việc quản lý công ty con, buông lỏng Keiretsu gồm hai chữ ghép lại: kei có nghĩa liên kết, retsu có nghĩa trật tự, xếp Keiretsu có nghĩa tập đồn Trang quản lý, dẫn tới cơng ty bị lâm vào tình trạng khó khăn tài chính; thành viên Hội đồng quản trị công ty mẹ định việc chuyển giao công việc kinh doanh công ty (bán công ty), gây thiệt hại cho công ty mẹ… Với quy định này, pháp luật Nhật Bản điều chỉnh chặt chẽ từ đường hình thành nhóm cơng ty (cơng ty mẹ - cơng ty con), đến hoạt động quản lý nhóm cơng ty trách nhiệm công ty mẹ việc định vấn đề quản lý công ty - Hàn Quốc: Cũng có nét tương đồng với keiretsu Nhật Bản, chaebol4 Hàn Quốc bao gồm nhiều cơng ty có mối quan hệ tài chính, chiến lược kinh doanh điều phối thống Tuy nhiên, doanh nghiệp chaebol thường gia đình sáng lập chi phối cách nắm giữ đa số cổ phiếu Do đó, tư tưởng gia trưởng quan hệ huyết thống thống trị hoàn toàn việc điều hành chaebol Và vậy, gắn bó cơng ty mẹ cơng ty tập đoàn chặt chẽ nước khác, hình thức cơng ty doanh nghiệp có tư cách pháp nhân độc lập Đặc trưng mơ hình tính đốn phản ứng nhanh chóng trước biến cố thị trường quyền lực tập đoàn tập trung vào người sáng lập Chính phủ có sách hỗ trợ lớn cho tập đồn thơng qua việc hỗ trợ vốn, hỗ trợ cơng nghệ, sách ưu đãi, kể hạn chế đầu tư nước ngoài… Các tập đoàn Nhật Bản Hàn Quốc thông thường khởi đầu từ lĩnh vực thương mại ngoại thương Ở giai đoạn đầu phát triển, chúng tiến hành chun mơn hóa hoạt động thương mại với số sản phẩm định Qua q trình hoạt động, quy mơ cấu kinh doanh mở rộng, việc đa dạng hóa loại hình kinh doanh thực Với kinh nghiệm quản lý nguồn vốn tích lũy từ hoạt động kinh doanh thương mại, tập đoàn dần bành trướng hoạt động sang ngành nghề, lĩnh vực sản xuất, kinh doanh khác Từ lĩnh vực kinh doanh thương mại ban đầu, chúng bổ sung thêm hoạt động lĩnh vực dịch vụ, sau tiếp đến lĩnh vực sản xuất, tài chính, ngân hàng Đặc điểm tập đồn Nhật Bản Hàn Quốc ý phát triển Chaebol tiếng Hàn có nghĩa tài đồn - tập đồn tài Trang mở rộng thị trường, xây dựng mạng lưới tiêu thụ quốc gia quốc tế; sau đó, yêu cầu ngày cao việc sản xuất, hoạt động nghiên cứu khoa học, công nghệ tiến hành Đối với nước này, ngoại thương đóng vai trị quan trọng, đó, tập đồn phát triển mạnh mẽ tập đoàn kinh doanh xuất nhập - Đức, Hoa Kỳ: Cuộc cách mạng công nghiệp nước Tây Âu Bắc Mỹ làm cho sản xuất hàng hóa phát triển mạnh mẽ, dẫn đến q trình tích tụ tập trung tư xuất nước sớm, từ nửa cuối kỷ 19 Hiện tượng chèn ép, thôn tính lẫn nhau, tự nguyện liên kết với liên minh hay tổ hợp giúp công ty phân chia thị trường khai thác tiềm khối vững rộng lớn Đồng thời, công ty nhỏ bị thơn tính, bị mua lại để nhập vào thành cơng ty có quy mơ lớn hơn, với mức đầu tư phạm vi hoạt động rộng rãi Từ đó, cartel, association, group5 xuất ngày phát triển Tất cơng ty nhóm thỏa thuận để xây dựng phối hợp thực chiến lược phát triển chung nhóm, thoả thuận góp vốn, cung ứng sản phẩm, phân chia thị trường, thống phương thức kiểm sốt nội bộ… Một cơng ty mạnh đóng vai trị trung tâm, chi phối bảo vệ công ty khác khỏi chèn ép, thơn tính cơng ty ngồi nhóm Các tập đoàn kinh doanh Mỹ, Đức chủ yếu khởi đầu từ hoạt động sản xuất, sau đó, thông qua kết hoạt động sản xuất mở rộng hoạt động sang lĩnh vực khác thương mại, vận tải, ngân hàng, bảo hiểm… Do đó, tập đoàn trọng nhiều đến hoạt động nghiên cứu áp dụng tiến khoa học, cải tiến cơng nghệ sản xuất… Mặc dù có đặc điểm chung thực tế tập đoàn Mỹ Đức có điểm khác biệt lớn Chẳng hạn, Mỹ số lượng cổ đông cơng ty thường lên đến hàng trăm có hàng triệu, mà chủ yếu nhà đầu Cartel, association hay group có chung nghĩa là: liên minh, liên kết, nhóm Trang 10 cơng ty Cơng ty cịn e dè chưa bộc lộ hết khả sẵn có cho cơng ty mẹ biết Cơng ty mẹ hồn tồn kinh doanh trực tiếp ngành hàng công ty con, từ dẫn đến cạnh tranh tiềm ẩn xảy lúc công ty mẹ công ty vấn đề hợp tác kinh doanh, phân khúc thị trường để tìm kiếm lợi nhuận kể chia sẻ rủi ro (nếu có) Mối liên kết cơng ty với rời rạc, chưa thực tốt cơng tác tiêu thụ sản phẩm, dịch vụ hàng hóa nội bộ; chưa phát huy sức mạnh tài tài sản mặt bằng; có cạnh tranh công ty ngành nghề Công ty mẹ chưa có giải pháp hữu hiệu để an tâm hỗ trợ tài cho cơng ty con, ngược lại, cơng ty cịn bộc lộ yếu việc đề xuất phương án kinh doanh có tính khả thi mang lại hiệu cao.”36 Với ý kiến đây, thấy, mối quan hệ công ty mẹ công ty công ty với số nhóm cơng ty Nhà nước chưa thật gắn kết, đó, cơng ty mẹ khơng đảm đương vai trị chi phối nhóm vốn, cơng nghệ, chưa vạch chiến lược, mục tiêu phát triển chung, cịn có lúng túng cơng ty thực vai trị “mẹ” “con” Liên kết thực công ty thông qua vốn đầu tư chưa thực Và đặc biệt nhóm có nguy xảy cạnh tranh nội công ty mẹ với công ty con, làm giảm sút hiệu kinh doanh sức mạnh chung nhóm Mặc dù Nhà nước quan tâm, cải tiến nhiều việc quản lý nhóm cơng ty theo hướng mở rộng tăng cường quyền tự chủ nhóm, 36 Tham luận Công ty cổ phần thực phẩm công nghệ Sài Gịn - cơng ty Tổng cơng ty thương mại Sài Gòn (SATRA) hội thảo “Phát huy sức mạnh Satra group” Trang 55 mối quan hệ chủ sở hữu Nhà nước với tập đoàn kinh tế công ty mẹ - công ty chưa thống đầu mối, gây khó khăn cho hoạt động mơ hình Chính phủ thống tổ chức thực quyền nghĩa vụ chủ sở hữu tập đoàn kinh tế Nhà nước Nhưng Thủ tướng Chính phủ trực tiếp thực uỷ quyền cho Bộ, quan ngang Bộ, quan thuộc Chính phủ thực số quyền nghĩa vụ chủ sở hữu tập đồn Chẳng hạn, tập đồn Bưu viễn thơng Việt Nam, Thủ Tướng Chính phủ ký định thành lập công ty mẹ, phê duyệt điều lệ tập đoàn, bổ nhiệm, miễn nhiệm Hội đồng quản trị theo đề nghị Bộ chủ quản, chiến lược, kế hoạch dài hạn, ngành nghề kinh doanh Tổng công ty Bưu Việt Nam (cơng ty Tập đồn) lại Bộ Bưu Viễn thơng phê duyệt Hiện Thủ tướng Chính phủ vừa định danh sách 19 tập đồn, tổng cơng ty Thủ tướng trực tiếp quản lý, nhiên, định có mục đích cụ thể hóa đầu mối quản lý chưa thật giải vướng mắc cụ thể chủ sở hữu hay rút gọn khâu quản lý, vì, để có định Thủ tướng Bộ phải thẩm tra hồ sơ, soạn dự thảo văn Bộ máy công ty mẹ tập đoàn máy cũ Tổng công ty trước đây, chưa đáp ứng kịp thời yêu cầu thực đồng thời hai chức năng: vừa quản lý trực tiếp sản xuất kinh doanh, vừa đầu tư tài vào cơng ty Có thể thấy tập đồn kinh tế nhà nước vừa thành lập thời gian qua, hội đồng quản trị hầu hết thành viên tổng cơng ty trước đây, với trình độ, lực kinh nghiệm việc quản lý tổng cơng ty, giao quản trị tập đồn với quy mô lớn nhiều lần, với số lượng tổng công ty công ty lớn Liệu “chất” tác động để làm thay đổi “lượng” biến đổi cấp độ cách biệt gấp nhiều lần? Tên gọi tập đoàn trùng với tên công ty mẹ, vừa không theo thông lệ quốc tế, vừa dễ gây nhầm lẫn không rõ ràng cách hiểu nhìn nhận cơng ty mẹ tổ hợp - tập đoàn Chẳng hạn: Tập đồn Bưu viễn thơng Quốc gia Việt Nam có cơng ty mẹ Tập đồn Bưu viễn thơng Việt Nam Hay Tập Trang 56 đồn Dầu khí Quốc gia Việt Nam có cơng ty mẹ Tập đồn Dầu khí Việt Nam Rất khó để nhớ phân biệt hai tên gọi Thậm chí, Tập đồn Dệt may Việt Nam có cơng ty mẹ tên Tập đoàn Dệt may Việt Nam, Tập đoàn Điện lực Việt Nam có cơng ty mẹ tên Tập đoàn Điện lực Việt Nam… 2.2.3 Đối với nhóm cơng ty tư nhân làm chủ sở hữu: Bản chất tập đồn kinh tế khơng phải pháp nhân, mà liên kết cơng ty độc lập, đó, khơng có thủ tục đăng ký thành lập tập đồn, khơng quy định việc công bố liên kết công ty Pháp luật quy định trường hợp phải thông báo với quan quản lý cạnh tranh việc liên kết cơng ty tập trung kinh tế Tuy nhiên, vấn đề là: trường hợp doanh nghiệp có quy mơ khơng lớn, với vài công ty tự xưng tập đoàn kinh tế để nhà đầu tư (phần lớn cá nhân, khơng có nhiều kinh nghiệm kiến thức thị trường chứng khoán) nhầm lẫn, nhằm tăng giá trị cổ phiếu công ty cao giá trị thực có bị xử lý khơng xử lý Đây có lẽ nguyên nhân mà nhà làm luật nghiên cứu để xác định có cần thiết phải quy định tiêu chí tập đồn kinh tế Cũng có trường hợp cơng ty mẹ lập công ty đưa cổ phiếu công ty lên sàn niêm yết Khi xây dựng báo cáo tài chính, khoản lợi nhuận đổ hết vào cơng ty con, cịn chi phí công ty mẹ chịu Các nhà đầu tư nghĩ công ty làm ăn hiệu nên đổ xô vào mua chứng khốn, giá cổ phiếu cơng ty lên cao Khi đó, cơng ty mẹ lấy khoản chênh lệch bán cổ phiếu bù vào khoản chi phí bỏ Ở đây, lợi nhuận cơng ty lợi nhuận ảo công ty mẹ lợi dụng thiếu hiểu biết nhà đầu tư kẽ hở pháp luật để xây dựng báo cáo tài thiếu minh bạch nhằm làm cho nhà đầu tư đánh giá sai lầm để mua cổ phiếu công ty con, nhằm mang lại lợi nhuận chung cho nhóm 2.3 Hồn thiện pháp luật liên kết công ty mẹ công ty nhóm cơng ty: Trang 57 Nhóm cơng ty mơ hình với điều kiện công ty nhà nước lẫn tư nhân nước ta, quy định pháp luật lại chưa đầy đủ Do đó, mặt để tạo điều kiện cho mơ hình nhóm cơng ty phát triển, góp phần thúc đẩy tăng trưởng kinh tế, mặt khác lại hạn chế tác động tiêu cực với thị trường, Nhà nước cần thực giải pháp sau: 2.3.1 Nhóm giải pháp hồn thiện quy định chung nhóm cơng ty: Việc phát triển theo mơ hình nhóm cơng ty mơ hình hồn tồn mới, hệ thống pháp luật chưa có quy định đầy đủ vấn để Do đó, phương diện pháp lý, cần tiếp tục xây dựng, bổ sung, hoàn thiện quy định nhóm cơng ty tập đồn kinh tế Luật Doanh nghiệp, Nghị định hướng dẫn thi hành văn khác có liên quan Những nội dung tập đoàn kinh tế Nghị định 139/2007/NĐ-CP hoàn toàn chưa đầy đủ Bởi lẽ: Thứ nhất, Điều 149 Luật Doanh nghiệp 2005 xác định tập đoàn kinh tế nhóm cơng ty có quy mơ lớn giao cho Chính phủ hướng dẫn tiêu chí để xác định Trong đó, Khoản Điều 26 Nghị định 139/2007/NĐ-CP gần gom lại quy định rải rác Luật đưa lại khái niệm tập đồn kinh tế: “bao gồm nhóm cơng ty có tư cách pháp nhân độc lập, hình thành sở tập hợp, liên kết thông qua đầu tư, góp vốn, sáp nhập, mua lại, tổ chức lại hình thức liên kết khác; gắn bó lâu dài với lợi ích kinh tế, cơng nghệ, thị trường dịch vụ kinh doanh khác tạo thành tổ hợp kinh doanh có từ hai cấp doanh nghiệp trở lên hình thức cơng ty mẹ - công ty con” Ở đây, chưa thấy tiêu chí để phân biệt cơng ty mẹ - cơng ty với tập đồn kinh tế, chưa biết quy mô lớn Luật nêu Chúng ta hiểu thêm cách thức hình thành mục tiêu việc liên kết thành lập tập đoàn Trang 58 Thứ hai, Nghị định chưa xác định rõ mối quan hệ công ty mẹ công ty con, phân biệt cách rõ ràng địa vị pháp lý ba loại chủ thể: công ty mẹ - cơng ty (hoặc tập đồn kinh tế), cơng ty mẹ công ty Việc phân biệt khái niệm cần thiết dẫn đến vị trí, vai trị, nhiệm vụ chủ thể khác Thứ ba, vấn đề tổ chức hoạt động mơ hình nhóm cơng ty hồn tồn chưa đề cập đến, giao dịch thương mại ngồi phạm vi nhóm Trong giao dịch tảng sở quan nhóm cơng ty, khơng điều chỉnh vấn đề dễ bị lợi dụng Với điều vừa nêu, việc điều chỉnh, bổ sung Nghị định 139/2007/NĐCP cần thiết Chính Phủ nhận biết vấn đề này, thể kết luận Phó Thủ tướng Nguyễn Sinh Hùng buổi làm việc với lãnh đạo tập đoàn kinh tế, ngân hàng thương mại nhà nước số tổng công ty nhà nước vào cuối tháng 10 năm 2007, việc yêu cầu quan chức Nhà nước tiếp tục nghiên cứu, hồn thiện mơ hình tổ chức, quản lý chế hoạt động tập đoàn kinh tế Trong đó, giao cho Bộ Kế hoạch Đầu tư chủ trì xây dựng dự thảo Nghị định tổ chức hoạt động tập đoàn kinh tế, với nội dung quy định tiêu chí, việc kinh doanh đa ngành, đa sở hữu, liên kết tổ chức quản lý tập đoàn; ngành lĩnh vực mà Nhà nước cần chi phối, mức độ phương thức chi phối việc thực quyền đại diện chủ sở hữu quản lý nhà nước.39 Bổ sung, hoàn thiện quy định nhằm bảo vệ quyền lợi cổ đông thiểu số nhóm cơng ty Chẳng hạn như: Hạn chế tỉ lệ thấp cho hội đồng quản trị công ty mẹ định đầu tư, bán tài sản… công ty, công ty mẹ mô hình nhóm cơng ty, mà đặc biệt tập đồn kinh tế có quy mơ vốn lớn nhiều lần so với công ty thông thường, nên tỉ lệ 50% vốn (trong báo 39 http://www1.thanhnien.com.vn/Kinhte/2007/10/25/213627tno Trang 59 cáo tài gần nhất) quy định lớn Lẽ ra, luật không cần phải ghi chi tiết, cụ thể vấn đề này, nhiều nhà quản trị doanh nghiệp chưa có kiến thức sâu chưa quan tâm luật pháp, chí, điều lệ cơng ty sử dụng điều lệ mẫu điểm dễ bị lợi dụng để gây thiệt hại cho cổ đông thiểu số Quy định thêm chế tài việc thành viên hội đồng quản trị công ty mẹ hành xử không hợp lệ gây thiệt hại cho cổ đông thiểu số (để tránh trường hợp FPT dẫn chứng trên), chế tài trường hợp người đại diện phần vốn góp cơng ty mẹ công ty không thực hiện, thực không chiến lược, phương hướng công ty mẹ tư lợi gây thiệt hại cho công ty Hướng dẫn cụ thể cách tính giá trị tài sản vơ thương hiệu, lợi thương mại… quy định rõ việc định giá tính vào phần vốn góp thành lập cơng ty để tránh thiệt hại cho công ty mẹ tất cổ đơng Định hướng xây dựng chế tổ chức hoạt động mềm dẻo linh hoạt cơng ty mơ hình nhóm cơng ty, có thống để thực chiến lược phát triển chung nhóm Có thể nghiên cứu xây dựng chế quản trị nhóm công ty thông qua hội đồng giám đốc, với thành phần bao gồm giám đốc cơng ty nhóm Hội đồng giám đốc hoạt động nguyên tắc bình đẳng, giám đốc công ty thành viên thảo luận định việc xây dựng triển khai thực kế hoạch, phương hướng, mục tiêu, chiến lược phát triển chung nhóm Điều chỉnh Điều 64 Luật Doanh nghiệp 2005 theo hướng thực quyền chủ sở hữu công ty mẹ với công ty công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên thông qua người đại diện theo ủy quyền cơng ty mẹ, thay cơng ty mẹ trực tiếp thực quyền chủ sở hữu thông qua việc định bán, cho vay tài sản, định dự án đầu tư Việc điều chỉnh nhằm đảm bảo tư cách pháp nhân tăng quyền tự chủ cơng ty 2.3.2 Nhóm giải pháp sách thuế, tài chính: Trang 60 Đặc thù nhóm cơng ty khác với doanh nghiệp độc lập, đó, phải có quy định riêng biệt sách thuế tài nó, chẳng hạn chế độ tài chính, báo cáo tài chính, kế toán kiểm toán, thuế… nên quy định cụ thể Các giao dịch tài thành viên nhóm phải báo cáo đầy đủ cơng khai báo cáo tài hợp nhóm Báo cáo tài hợp báo cáo tổng hợp công ty mẹ công ty con, chứa đựng thông tin vốn, nợ, chi phí, doanh thu, lợi nhuận, thuế thu nhập nhóm nhằm giúp phản ánh xác giá trị sản phẩm lợi nhuận thực Tuy nhiên, báo cáo phải loại trừ khoản mục trùng, ví dụ nguồn vốn cơng ty me đầu tư vào dự án A cho công ty B phản ánh lần, không phản ánh hai lần Tương tự vậy, khoản đầu tư, cho vay, góp vốn liên doanh liên kết cơng ty mẹ (tài khoản 128, 228, 222 - công ty mẹ) phần nguồn vốn công ty nhận khoản đầu tư, cho vay, góp vốn liên doanh, liên kết (tài khoản 341, 311, 411 - công ty con) ghi lần báo cáo tài hợp Có thể áp dụng chế độ đánh thuế thu nhập tập đồn để góp phần quản lý tốt (tránh tình trạng liên kết nhằm cạnh tranh khơng lành mạnh) khuyến khích phát triển mơ hình này, nhà nước số khoản thu trước mắt so với việc áp dụng chế độ đánh thuế đơn lẻ cơng ty nhóm Với chế độ đánh thuế tập đoàn, khoản lỗ công ty khấu trừ vào khoản lãi công ty khác, mức thuế thu nhập doanh nghiệp tập đoàn đánh tổng mức lợi nhuận tập đoàn sau trừ khoản chi phí Cho phép cơng ty mẹ (với tư cách đại diện nhóm cơng ty) sử dụng lực tồn cơng ty thành viên để tham gia hoạt động đấu thầu, kể đấu thầu quốc tế Trường hợp trúng thầu, công ty mẹ phân chia gói thầu cho cơng ty để thực hiện, công ty mẹ người chịu trách nhiệm cuối Trang 61 với toàn gói thầu Quy định nhằm tạo điều kiện tăng lực khả cạnh tranh, tập hợp nguồn vốn đầu tư nhóm Về tín dụng, cho phép cơng ty mẹ bảo lãnh cho công ty dự án cần nguồn vốn lớn trường hợp vay vốn thực dự án chung nhóm nêu chấp tồn số vốn tài sản nhóm Thơng qua nhóm, cơng ty thành viên huy động vốn để kinh doanh hình thức: phát hành trái phiếu, tín phiếu, kỳ phiếu; vay vốn ngân hàng, tổ chức tín dụng, tài chính; huy động vốn người lao động nhóm cơng ty huy động vốn với hình thức khác Việc mở rộng quy định tín dụng giúp nhóm cơng ty huy động nhiều vốn cho đầu tư phát triển, khắc phục tình trạng thiếu vốn chung 2.3.3 Nhóm giải pháp sách hỗ trợ: Xây dựng hồn thiện sách có liên quan để tạo điều kiện cho nhóm cơng ty phát triển, cụ thể là: Những sách khoa học cơng nghệ hỗ trợ lãi suất vay vốn phát triển công nghệ, đầu tư phát triển giáo dục, trao giải thưởng có giá trị nghiên cứu khoa học, ưu đãi cho nhà khoa học… nhằm khuyến khích việc đầu tư nghiên cứu áp dụng khoa học kỹ thuật, công nghệ Nhà nước cần đầu tư, tạo điều kiện cho việc chuyển giao cơng trình nghiên cứu khoa học, sáng kiến, phát minh… vào hoạt động sản xuất Tạo điều kiện cho thị trường chứng khốn phát triển, minh bạch thơng tin thị trường, nhằm tạo điều kiện cho nhóm cơng ty phát triển đặc biệt có hội huy động vốn qua việc phát hành cổ phiếu Đồng thời, thị trường chứng khoán phát triển, doanh nghiệp dễ dàng để thực việc thu gom cổ phần nhằm thơn tính, chi phối cơng ty để phát triển mở rộng nhóm Bên cạnh đó, có giải pháp hạn chế nhược điểm thị trường chứng khốn thơng qua việc giáo dục kiến thức, đào tạo chuyên môn, cung cấp thông tin để nhà đầu tư có đủ trình độ, kiến thức nhận định vấn đề tiến Trang 62 hành đầu tư vào công ty Đi đôi với việc minh bạch hóa thị trường chứng khốn, Nhà nước cần xây dựng chế tài hành vi công bố thơng tin khơng xác, đắn, nhằm giúp nhà đầu tư phán đốn, định việc đầu tư tảng thông tin trung thực Thực sách khuyến khích hợp tác, liên kết thành phần kinh tế ưu đãi thuế, tạo điều kiện để thuê mặt bằng, cải tiến thủ tục hành việc đầu tư, mua bán, sáp nhập công ty tương tự Trung Quốc làm với tập đoàn kinh tế họ, để tạo tiền đề thúc đẩy việc thành lập nhóm cơng ty Có sách cải cách quy trình, thủ tục đầu tư nước ngồi để tạo điều kiện cho tập đoàn mở rộng phạm vi kinh doanh khơng nước mà cịn giới 2.3.4 Những giải pháp riêng cho nhóm công ty nhà nước: Với đặc thù công ty có vốn đầu tư nhà nước, chịu quản lý nhà nước vốn, kết kinh doanh, công ty mẹ - công ty tập đồn kinh tế nhà nước có vấn đề riêng, cần lưu tâm, là: Phải điều chỉnh chế quan hệ chủ sở hữu Nhà nước tập đồn kinh tế, cơng ty mẹ - cơng ty theo hướng thống đầu mối tăng cường quyền lực nhà quản trị công ty Chỉ nên có quan thực vai trị chủ sở hữu nhóm cơng ty, khơng nên phân chia quyền lực cho nhiều quan khác nhau, dẫn đến không xác định trách nhiệm, nhóm cơng ty phải tốn nhiều thời gian, cơng sức phải xin chủ trương đầu tư, phát triển vốn… Hiện Hội đồng quản trị giữ vai trò đại diện chủ sở hữu nhà nước cơng ty mẹ, có vấn đề thực tế phải thông qua quan chủ quản, điều làm cho việc tập đồn, cơng ty mẹ - công ty chủ động việc kinh doanh Cần phải tập đoàn độc lập để chủ động trình phát triển, quan Nhà nước thực chức quản lý Nhà nước theo chuyên ngành mình, ví dụ Bộ Tài ngun Mơi trường quản Trang 63 lý tài nguyên, Bộ Tài quản lý thuế Các Bộ quan quản lý nhà nước, quan kinh doanh, lại giao chức thẩm định chiến lược, mục tiêu kinh doanh tập đồn khơng hợp lý Tuy nhiên, khơng thể để tập đồn tự phát triển mà khơng có chế điều chỉnh Việc quản lý nguồn vốn Nhà nước công ty nhà nước độc lập thông qua công ty đầu tư kinh doanh vốn mơ hình hợp lý cơng ty chun thực đầu tư kinh doanh vốn, đó, có khả kinh nghiệm việc kinh doanh, định vấn đề liên quan đến việc đầu tư, quản lý nguồn vốn vấn đề khác chiến lược, mục tiêu, phương hướng phát triển cơng ty Có thể thấy, chế quản lý theo mơ hình quan chủ quản trước khơng phù hợp, điển vụ sai phạm PMU18 (Ban Quản lý dự án 18) đơn vị trực thuộc Bộ Giao thông vận tải Mặc dù doanh nghiệp nắm khoản vốn đầu tư có quyền lực lớn Tất hoạt động quan trọng đơn vị, từ trình đầu tư, đấu thầu, quản lý tài sản quan chủ quản phê duyệt, sai phạm tài chính, quản lý tài sản công không phát thời gian dài, để đến công luận phanh phui nghiêm trọng Sau kiện này, Ban Quản lý dự án trực thuộc Bộ Giao thông vận tải xếp lại Cùng với việc đảm bảo độc lập việc tăng cường quyền lực cho nhà quản trị công ty u cầu cho phát triển nhóm cơng ty Đồng thời, thay đổi cách thức đánh giá hiệu cơng ty nhà nước, nhóm cơng ty nhà nước hợp lý có tính đến giải pháp phát triển cơng ty, khơng áp dụng tiêu chí lỗ hai năm liền lỗ lãi đan xen thước đo để xác định thành công công ty Việc đánh giá với thời gian ngắn tiêu chí đơn giản khơng tồn diện, nữa, khơng khuyến khích nhà quản trị công ty đầu tư, nghiên cứu chiến lược phát triển lâu dài mà trọng đến sách mang lại lợi nhuận tức thời Trang 64 Song song đó, có sách khuyến khích việc đào tạo, bồi dưỡng để nâng cao lực cán quản lý Tuyển dụng, lựa chọn nhân tài để thực việc quản trị nhóm cơng ty Những người giao quản trị công ty mẹ phải có lực tầm nhìn, khơng thiết phải đảng viên Mạnh dạn thực việc thuê người quản trị có lực, người nước Trang 65 KẾT LUẬN CHƯƠNG Tại chương này, biết thêm cách thức liên kết công ty mẹ công ty nhóm Những quy định pháp luật hành vấn đề Thực trạng nhóm cơng ty, qua bất cập thực tế quy định hành Từ đó, đề xuất số giải pháp để hoàn thiện pháp luật, đồng thời tạo điều kiện cho nhóm công ty phát triển Với chương này, vấn đề luận văn đặt ra, tìm hiểu tác giả nghiên cứu, gợi ý số giải pháp để giải Từ đây, xem xét ý nghĩa chung luận văn vấn đề đạt toàn phần nghiên cứu phần KẾT LUẬN Trang 66 Liên kết doanh nghiệp với thành lập công ty mẹ - công ty tập đoàn kinh tế nhằm tập trung nguồn lực phát triển kinh tế, hợp tác nghiên cứu khoa học, quay vịng vốn , góp phần nâng cao vị tăng cường khả cạnh tranh, đặc biệt cạnh tranh với tập đoàn nước chủ trương lớn quan tâm sâu sát Đảng Nhà nước ta thể qua việc ban hành chủ trương, sách quy định cụ thể Quá trình thành lập phát triển nhóm cơng ty (cả Nhà nước lẫn tư nhân) thời gian qua mang lại kết khả quan Tuy nhiên, bên cạnh đó, khơng phải khơng có vướng mắc, đó, vừa qua Ủy ban kinh tế Quốc hội khóa XII yêu cầu Chính Phủ đánh giá lại việc thành lập tập đoàn kinh tế báo cáo Quốc hội Có thể nói, việc nghiên cứu để nhằm hồn thiện pháp luật vấn đề này, tạo điều kiện cho mơ hình phát triển đồng thời hạn chế nhược điểm cơng việc có ý nghĩa quan trọng Qua việc nghiên cứu liên kết công ty mẹ công ty mơ hình nhóm cơng ty (cơng ty mẹ - cơng ty tập đoàn kinh tế) đề tài này, tác giả rút kết luận sau: Một là, có q trình cách thức thành lập khác nhau, nhìn chung nước giới xem nhóm cơng ty (tập đồn kinh tế) liên kết cơng ty có tư cách pháp nhân độc lập Trong có cơng ty giữ vai trị chi phối cơng ty vốn, khoa học công nghệ, chiến lược phát triển… Mục đích việc liên kết tăng khả cạnh tranh, mang lại lợi nhuận hiệu kinh tế chung cho nhóm Hai là, dù có ưu điểm bật tập trung nguồn lực (vốn, nhân lực, khoa học công nghệ…), tăng hiệu sử dụng vốn, khả cạnh tranh, vị thị trường, nhóm cơng ty có nhược điểm hạn chế cạnh tranh, hạn chế phát triển cách độc lập công ty Tuy nhiên, việc áp dụng mơ Trang 67 hình vào điều kiện Việt Nam cần thiết phù hợp với quy luật phát triển thị trường Ba là, hệ thống pháp luật hành có quy định nhằm ghi nhận tạo hành lang pháp lý cho nhóm cơng ty Tuy nhiên, quy định chưa đầy đủ, chưa điều chỉnh cách hiệu trình hoạt động tạo điều kiện cho nhóm cơng ty phát triển Bốn là, trình áp dụng pháp luật tập đoàn kinh tế nhà nuớc lẫn tư nhân bộc lộ khiếm khuyết, có việc chưa tận dụng ưu mơ hình, lợi dụng kẽ hở pháp luật để có hành vi hành xử chưa phù hợp gây thiệt hại quyền lợi cổ đông thiểu số Trên sở vấn đề nhận thức được, tác giả đề xuất giải pháp nhằm hồn thiện pháp luật nhóm cơng ty, đó: Mạnh dạn đưa kiến nghị xác định rõ mối quan hệ công ty mẹ - công ty con, phân biệt địa vị pháp lý ba loại chủ thể: nhóm cơng ty (hoặc tập đồn kinh tế), cơng ty mẹ cơng ty con, tổ chức hoạt động nhóm (trong có giao dịch nội nhóm), báo cáo tài chính… vào Nghị định riêng biệt Đặc biệt, đề xuất áp dụng chế độ đánh thuế tập đoàn, chế quản trị tập đồn thơng qua hội đồng giám đốc để mang lại hiệu kinh tế khuyến khích phát triển nhóm cơng ty Tăng cường bảo vệ quyền lợi cổ đông thiểu số chế tài người đại diện công ty mẹ công ty con, cách thay đổi nội dung chưa phù hợp tỉ lệ tài sản định bán, cho vay, đầu tư công ty mẹ, yếu tố dễ bị xem nhẹ bị vi phạm với danh nghĩa lợi ích chung nhóm Đề xuất riêng giải pháp nhóm cơng ty nhà nước nhóm có đặc thù khác biệt Những giải pháp là: Có chế quản lý riêng biệt để tăng cường hiệu hoạt động, tăng cường tính chủ động cho nhóm việc Trang 68 quản trị công ty; áp dụng chế độ thuê tổng giám đốc (không phân biệt Đảng viên hay khơng), đào tạo cán giữ vai trị quản trị công ty để đáp ứng yêu cầu công việc Tuy nhiên, khả thời gian có hạn, việc nghiên cứu luận văn chưa sâu sắc đầy đủ tác giả mong muốn Bên cạnh đó, cịn vấn đề mà đề tài chưa nghiên cứu được, xem xét gợi ý cho đề tài sau, là: Liên kết cơng ty nhìn góc độ Luật cạnh tranh, để vừa tạo điều kiện cho nhóm công ty phát triển, lại không vi phạm Luật Cạnh tranh Trang 69 ... 2: SỰ LIÊN KẾT GIỮA CÔNG TY MẸ VÀ CÔNG TY CON TRONG MƠ HÌNH NHĨM CƠNG TY - THỰC TRẠNG VÀ HƯỚNG HOÀN THIỆN 2.1 Quy định pháp luật hành liên kết công ty mẹ cơng ty mơ hình nhóm cơng ty: Liên kết. .. tế, cơng ty C lại cơng ty mẹ công ty B chi phối công ty B Trong trường hợp này, ta kết luận mối quan hệ mẹ - công ty mối liên kết riêng biệt Trang 17 Công ty liên kết công ty mà cơng ty mẹ sở hữu... cơng ty (cơng ty mẹ mua cơng ty con) ; chia tách công ty; công ty mẹ bỏ vốn thành lập công ty con; công ty độc lập tự nguyện liên kết (thông qua hợp đồng liên kết, hợp đồng hợp tác kinh doanh, văn