lực chủ thể giao kết hợp đồng
Năng lực pháp luật và năng lực chủ thể của người Việt Nam định cư tại nước ngoài
Theo quy định tại Điều 758 BLDS 2005, một trong các chủ thể trong quan hệ dân sự có yếu tố nƣớc ngoài là “ngƣời Việt Nam định cƣ ở nƣớc ngoài”. Tuy nhiên, khái niệm này chƣa đƣợc định nghĩa một cách rõ ràng và thống nhất tại tất cả các văn bản pháp luật hiện hành. Theo Khoản 3 Điều 3 Nghị định số 138/2006/NĐ-CP ngày 15 tháng 11 năm 2006 quy định “Ngƣời Việt Nam định cƣ tại nƣớc ngoài là ngƣời có quốc tịch Việt Nam và ngƣời gốc Việt Nam đang cƣ trú, làm ăn, sinh sống lâu dài ở nƣớc ngoài”. Nhƣng Khoản 3 Điều 3 Luật Quốc tịch 2008 quy định “Ngƣời Việt Nam định cƣ là công dân Việt Nam và ngƣời gốc Việt Nam cƣ trú, sinh sống lâu dài ở nƣớc ngoài”.
Từ hai định nghĩa trên ta thấy rất khó để xác định thế nào là “cƣ trú, sinh sống lâu dài ở nƣớc ngoài”, đồng thời các văn bản pháp luật dƣới luật hiện hành cũng không có cách giải thích đối với khái niệm này. Thêm vào đó, Khoản 3 Điều 4 Luật Quốc tịch 2008 còn đƣa ra định nghĩa ngƣời gốc Việt Nam định cƣ ở nƣớc ngoài “ngƣời Việt Nam đã từng có quốc tịch Việt Nam
61
mà khi sinh ra quốc tịch của họ đƣợc xác định theo nguyên tắc huyết thống và con, cháu của họ đang cƣ trú, sinh sống lâu dài”. Xét về khía cạnh pháp lý, “ngƣời Việt Nam định cƣ ở nƣớc ngoài” khác hoàn toàn với “ngƣời gốc Việt Nam định cƣ ở nƣớc ngoài”. Điều 758 BLDS 2005 đã không quy định về đối tƣợng “ngƣời gốc Việt Nam định cƣ tại nƣớc ngoài”. Với những định nghĩa không đƣợc thống nhất nêu trên gây nên sự khó khăn khi xác định địa vị pháp lý của chủ thể mới này trong quan hệ dân sự có yếu tố nƣớc ngoài. Điều này cũng gây khó khăn khi các chủ thể nêu trên tham gia vào quan hệ hợp đồng dân sự có yếu tố nƣớc ngoài.
Năng lực pháp luật và năng lực hành vi của chủ thể là cá nhân nước ngoài
Để xác định năng lực pháp luật của chủ thể là cá nhân nƣớc ngoài, pháp luật Việt Nam đã áp dụng hệ thuộc luật quốc tịch (lex nationalis). Theo đó, năng lực pháp luật dân sự của cá nhân là ngƣời nƣớc ngoài khi tiến hành giao kết hợp đồng đƣợc xác định theo pháp luật mà ngƣời đó là công dân tức là của nƣớc mà ngƣời đó mang quốc tịch. Ngƣời nƣớc ngoài có năng lực pháp luật dân sự tại Việt Nam nhƣ công dân Việt Nam, trừ trƣờng hợp pháp luật Việt Nam có quy định khác (Điều 760 BLDS 2005).
Năng lực hành vi dân sự của cá nhân là ngƣời nƣớc ngoài đƣợc xác định theo pháp luật của nƣớc mà ngƣời đó là công dân, trừ trƣờng hợp pháp luật Việt Nam có quy định khác. Trong trƣờng hợp ngƣời nƣớc ngoài xác lập, thực hiện các giao dịch dân sự tại Việt Nam thì năng lực hành vi dân sự của ngƣời nƣớc ngoài đƣợc xác định theo pháp luật Việt Nam (Điều 762 BLDS 2005).
Điều 760 BLDS 2005 quy định đối với trƣờng hợp ngƣời nƣớc ngoài là không có quốc tịch hoặc có hai hay nhiều quốc tịch:
1. Trong trƣờng hợp Bộ luật này hoặc các văn bản pháp luật khác của Cộng hoà xã hoà chủ nghĩa Việt Nam dẫn chiếu đến việc áp dụng pháp luật của nƣớc mà ngƣời nƣớc ngoài là công dân thì
62
pháp luật áp dụng đối với ngƣời không quốc tịch là pháp luật của nƣớc nơi ngƣời đó cƣ trú; nếu ngƣời đó không có nơi cƣ trú thì áp dụng pháp luật Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam.
2. Trong trƣờng hợp Bộ luật này hoặc các văn bản pháp luật khác của Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam dẫn chiếu đến việc áp dụng pháp luật của nƣớc mà ngƣời nƣớc ngoài là công dân thì pháp luật áp dụng đối với ngƣời nƣớc ngoài có hai hay nhiều quốc tịch nƣớc ngoài là pháp luật của nƣớc mà ngƣời đó có quốc tịch và cƣ trú vào thời điểm phát sinh quan hệ dân sự; nếu ngƣời đó không cƣ trú tại một trong các nƣớc mà ngƣời đó có quốc tịch thì áp dụng pháp luật của nƣớc mà ngƣời đó có quốc tịch và có quan hệ gắn bó nhất về quyền và nghĩa vụ công dân.
Tuy nhiên, BLDS 2005 đã thiếu sót trong việc không có quy định về việc xác định năng lực hành vi của ngƣời vừa có quốc tịch Việt Nam vừa có quốc tịch nƣớc ngoài. Mặc dù theo quy định tại Khoản 1(a) Điều 407 Bộ luật Tố tụng Dân sự thì trong trƣờng hợp này sẽ áp dụng pháp luật Việt Nam. Việc quy định tại một đạo luật riêng rẽ nhƣ vậy không đảm bảo đƣợc tính thống nhất bởi vì BLDS bộ luật gốc có tính điều chỉnh chung cao.
Năng lực pháp luật dân sự của pháp nhân nước ngoài
Năng lực pháp luật dân sự của pháp nhân nƣớc ngoài đƣợc xác định theo pháp luật của nƣớc nơi pháp nhân đó đƣợc thành lập, trong trƣờng hợp pháp nhân nƣớc ngoài xác lập, thực hiện các giao dịch dân sự tại Việt Nam thì năng lực pháp luật dân sự của pháp nhân đƣợc xác định theo pháp luật Việt Nam (Điều 765 BLDS 2005). Quy định tại Điều 765 BLDS 2005 nhƣ trên về năng lực pháp luật dân sự của pháp nhân nhƣ trên vẫn còn thiếu sót. Việc pháp nhân tham gia vào một giao dịch dân sự có yếu tố nƣớc ngoài phải xem xét đến vấn đề điều lệ hay quy định của pháp nhân đó và pháp luật
63
của quốc gia đó có cho phép hay không hoặc để tham gia vào quan hệ dân sự có yếu tố nƣớc ngoài cần phải có sự cho phép của cơ quan có thẩm quyền nơi mà pháp nhân đó mang quốc tịch. Ví dụ: nhƣ việc một công ty quân sự của Hoa Kỳ bán vũ khí cho Việt Nam cần phải có sự phê chuẩn của chính phủ hay quốc hội Hoa Kỳ.
Việc tham gia giao dịch dân sự nói chung hay giao dịch dân sự có yếu tố nƣớc ngoài nói riêng cần căn cứ vào các tiêu chí cơ bản sau: các giao dịch dân sự mà pháp nhân đƣợc phép tham gia (thông thƣờng đƣợc thể hiện trong giấy phép thành lập hoặc giấy phép kinh doanh), quá trình thành lập và giải thể, đại diện có thẩm quyền của pháp nhân đó khi tham gia kết kết hợp đồng, trình tự giải thể hoặc phá sản của pháp nhân. Đa số pháp luật của các quốc gia trên thế giới đều quy định quy chế hoạt động của pháp nhân đƣợc xác định theo pháp luật mà pháp nhân đó có quốc tịch. Việc xác định pháp luật điều chỉnh quy chế riêng (ví dụ nhƣ biên bản ghi nhớ hoặc điều lệ thành lập của pháp nhân) nhằm mục đích xác định tƣ cách pháp lý của pháp nhân khi tham gia vào quan hệ dân sự có yếu tố nƣớc ngoài. Điều này là cần thiết, khi pháp nhân nƣớc ngoài tiến hành giao kết hợp đồng với tổ chức, cá nhân Việt Nam.
64
KẾT LUẬN CHƢƠNG 2
Qua nghiên cứu thực trạng hệ thống quy phạm pháp luật của Việt Nam về giải quyết XĐPL nói chung và XĐPL về hợp đồng nói riêng, cho thấy hệ thống quy định pháp luật về giải quyết XĐPL về hợp đồng của Việt Nam về cơ bản giống với hệ thống pháp luật các nhiều quốc gia và phù hợp với thông lệ quốc tế. Tuy nhiên, hệ thống quy định để giải quyết XĐPL về hợp đồng vẫn cần phải hoàn thiện bằng cách sửa đổi, bổ sung những vấn đề sau:
Pháp luật Việt Nam đã có những quy định cụ thể đối với việc giải quyết XĐPL về hình thức hợp đồng. Các hệ thuộc về giải quyết XĐPL về hình thức hợp đồng đã phù hợp với pháp luật các nƣớc và thông lệ quốc tế.
Pháp luật Việt Nam có những quy định về thỏa thuận luật áp dụng đối với hợp đồng có yếu tố nƣớc ngoài tuy nhiên những quy định này còn rất nhiều thiếu sót trong việc lựa chọn luật áp dụng đối với hợp đồng giữa các chủ thể Việt Nam và chủ thể nƣớc ngoài.
Liên quan đến năng lực chủ thể khi tiến hành giao kết hợp đồng có yếu tố nƣớc ngoài, pháp luật Việt Nam đã sử dụng hệ thuộc luật quốc tịch của cá nhân hoặc pháp nhân để giải quyết vấn đề XĐPL về năng lực chủ thể. Pháp luật Việt Nam đã có những quy định phù hợp với pháp luật các nƣớc và thông lệ quốc tế.
65
Chương 3
GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VIỆT NAM
TRONG GIẢI QUYẾT XUNG ĐỘT PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG 3.1. Định hướng hoàn thiện pháp luật Việt Nam trong giải quyết xung đột pháp luật về hợp đồng
3.1.1. Yêu cầu của việc hoàn thiện pháp luật Việt Nam về giải quyết xung đột pháp luật về hợp đồng
xung đột pháp luật về hợp đồng
Trong điều kiện phát triển kinh tế thị trƣờng và hội nhập kinh tế quốc tế ngày càng mạnh mẽ giữa các nƣớc trên thế giới hiện nay cũng nhƣ Việt Nam ngày càng hội nhập sâu rộng vào nền kinh tế thế giới. Điều này dẫn đến việc các chủ thể kinh doanh thƣơng mại của Việt Nam ngày càng có sự giao lƣu với các chủ thể đến từ các nƣớc khác nhau trên thế giới cũng đồng nghĩa với sự đa dạng về hệ thống pháp luật của chủ thể quốc tế đó. Trong quá trình giao lƣu kinh tế quốc tế này thì việc hoàn thiện pháp luật Việt Nam trong việc giải quyết XĐPL liên quan đến hợp đồng có yếu tố nƣớc ngoài, bởi vì:
Thứ nhất, do những đòi hỏi khách quan của điều kiện kinh tế xã hội bên trong của Việt Nam
Nền kinh tế Việt Nam đã bắt đầu hội nhập với nền kinh tế thế giới sau công cuộc Đổi Mới (1986) do Đảng và Nhà nƣớc tiến hành đã đƣợc gần ba mƣơi năm. Vì vậy, các quan hệ kinh tế nhất là trong việc giao lƣu với các chủ thể quốc tế đã có nhiều bất cập do cơ chế thị trƣờng định hƣớng xã hội chủ nghĩa mà Việt Nam đang xây dựng không hình thành từ sự hoàn thiện cơ chế cũ và sự thay đổi lại diễn ra đột ngột, trên tất cả các phạm vi, lĩnh vực của đời sống xã hội và pháp luật cũng không phải là ngoại lệ. Vì vậy, đã xuất hiện những bất cập trong nhận thức về nội dung, yêu cầu đổi mới trên tất cả các lĩnh vực nói chung và pháp luật nói riêng là điều khó tránh khỏi.
66
Tuy nhiên, cũng cần phải thẳng thắn thừa nhận rằng chủ trƣơng hội nhập kinh tế thế giới và khu vực là một chủ trƣơng hoàn toàn đúng đắn mà Đảng và Nhà nƣớc đã lựa chọn phù hợp với xu thế phát triển chung của thời đại. Mục tiêu của nền kinh tế thị trƣờng định hƣớng xã hội chủ nghĩa của Việt Nam nhằm xây dựng một xã hội “dân giàu, nƣớc mạnh, xã hội công bằng, văn minh”. Với mục tiêu này, một trong những nội dung của việc hoàn thiện pháp luật nói chung và pháp luật liên quan đến kinh doanh thƣơng mại là phải đảm bản quyền tự do kinh doanh trong đó nổi bất nhất là quyền tự do hợp đồng của các chủ thể kể cả trong và ngoài nƣớc. Bên cạnh đó, cũng nhằm để bảo đảm quyền và lợi ích hợp pháp của các chủ thể trong hoạt động kinh doanh thƣơng mại.
Để thực hiện đƣợc việc này, pháp luật nói chung và pháp luật về hợp đồng có yếu tố nƣớc ngoài cần phải đƣợc chuyển đổi và xây dựng theo hƣớng linh hoạt và mềm dẻo để thích ứng đƣợc với tốc độ phát triển của kinh tế xã hội. Nhất là trong hoàn cảnh hiện nay, ngày càng có nhiều chủ thể từ các quốc gia khác đang coi Việt Nam là địa điểm đầu tƣ hấp dẫn đến để tìm kiếm cơ hôi kinh doanh. Vì vậy, việc xây dựng pháp luật để giải quyết những vấn đề XĐPL về hợp đồng có yếu tố nƣớc ngoài ngày càng trở nên quan trọng để thu hút thêm các nhà đầu tƣ, tổ chức, cá nhân nƣớc ngoài đến kinh hoạt động kinh doanh tại Việt Nam.
Thứ hai, do những yêu cầu khách quan của việc hội nhập kinh tế quốc tế và khu vực đặc biệt là từ khi Việt Nam trở thành thành viên của Tổ chức Thƣơng mại Quốc tế (WTO), ASEAN và sắp tới đây sẽ ký kết Hiệp định Đối tác xuyên Thái Bình Dƣơng (TPP).
Việc hoàn thiện pháp luật về giải quyết XĐPL về hợp đồng có yếu tố nƣớc ngoài cần đƣợc nghiên cứu, xem xét trong điều kiện khu vực hóa và toàn cầu hóa đang ngày càng diễn ra mạnh mẽ nhƣ là một xu thế không thể
67
đảo ngƣợc lại đƣợc trong quan hệ kinh tế quốc tế hiện nay. Với việc gia nhập tổ chức quốc tế nhƣ Tổ chức Thƣơng mại Quốc tế (WTO) và tổ chức khu vực nhƣ ASEAN và tiến tới đây đang đàm phán Hiệp định Đối tác xuyên Thái Bình Dƣơng (TPP) thì yêu cầu cải cách pháp luật ngày càng trở nên bức thiết.
Hoàn thiện pháp luật trong bối cảnh hội nhập kinh tế quốc tế và gia nhập WTO, ASEAN, ASEM và sắp tới đây là Hiệp định Đối tác xuyên Thái Bình Dƣơng (TPP), bên cạnh việc xem xét những yếu tố nội tại bên trong nền kinh tế, Việt Nam còn phải xem xét các yếu quốc tế và khu vực có liên quan để đảm bảo tính khái quát của các quy định và chế định cần ban hành hoặc sửa đổi, bổ sung thậm chí là thay thế các quy định cũ lỗi thời không phù hợp gây ảnh hƣởng đến việc hội nhập kinh tế quốc tế. Việc xây dựng và hoàn thiện pháp luật đòi hỏi phải có sự phù hợp pháp luật của các nƣớc đồng thời cũng phải phù hợp với thông lệ quốc tế. Điều này có nghĩa là pháp luật Việt Nam ngoài việc thể hiện những đặc thù của Việt Nam mà còn phải đƣợc thể hiện thông qua những quy định, thông lệ có tính chất chung đã đƣợc nhiều nƣớc trên thế giới thừa nhận. Nếu không tuân thủ những nguyên tắc chung của thế giới thì Việt Nam đã tự gây cản trở cho mình trong điều kiện hội nhập quốc tế nói chung và khu vực nói riêng.
Ngoài ra, cùng với sự áp dụng thống nhất chung trên phạm vi toàn cầu của một số nguyên tắc cơ bản của hợp đồng ví dụ nhƣ Nguyên tắc Hợp đồng Thƣơng mại Quốc tế (PICC) hay các công ƣớc quốc tế về Hợp đồng nhƣ Công ƣớc Viên 1980 về Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế còn trong lĩnh vực hợp đồng cần phải kể đến Nguyên tắc Luật Hợp đồng Châu Âu (PECL).
Hợp đồng vừa là công cụ pháp lý cơ bản để thực hiện giao dịch giữa các chủ thể đồng thời cũng là công cụ quan trọng nhằm để tạo thuận lợi cho phát triển thƣơng mại quốc tế. Vì vậy, yêu cầu hoàn thiện pháp luật về hợp đồng nói chung và hoàn thiện pháp luật về giải quyết XĐPL về hợp đồng nói riêng ngày càng trở nên có tầm quan trọng hơn.
68
Thứ ba, do những đặc điểm chưa phù hợp về kinh tế xã hội và hội nhập kinh tế quốc tế của pháp luật hiện hành về việc giao kết hợp đồng có yếu tố nước ngoài
Cho dù đã có nhiều nghiên cứu về hợp đồng nói chung và hợp đồng có yếu tố nƣớc ngoài nói riêng. Tuy nhiên, không thể phủ nhận một điều là các quy định giải quyết XĐPL về hợp đồng có yếu tố nƣớc ngoài có nhiều điểm chƣa phù hợp và gây khó khăn cho các bên khi áp dụng trên thực tế. Một trong những nguyên nhân cơ bản là chúng ta chƣa có nhiều kinh nghiệm thực tiễn trong việc giao kết hợp đồng với các chủ thể có yếu tố nƣớc ngoài trong điều kiện kinh tế thị trƣờng và hội nhập kinh tế quốc tế, nhiều quy định của pháp luật còn chƣa cụ thể, chƣa rõ ràng cũng nhƣ chƣa tạo lập đƣợc khung pháp lý đầy đủ cho việc hội nhập kinh tế quốc tế trong đó có việc giao kết hợp đồng với các chủ thể có yếu tố nƣớc ngoài.
3.1.2. Quan điểm hoàn thiện pháp luật Việt Nam về giải quyết xung đột pháp luật về hợp đồng
