hình thức hợp đồng
Thông lệ quốc tế thƣờng sử dụng hệ thuộc locus reflic actum (hình thức giao dịch đƣợc thực hiện theo quy định của pháp luật nơi giao kết) là phù hợp với thông lệ quốc tế. Luật nơi giao kết hợp đồng trƣớc hết quy định các hành vi vật chất (bằng lời nói hoặc bằng văn bản) mà các bên có nghĩa vụ phải tuân theo để chứng tỏ sự thỏa thuận của mình. Đồng thời, luật nơi giao kết còn quy định cụ thể việc giao kết hợp đồng có cần ngƣời làm chứng hay không, có cần phải công chứng hoặc chứng nhận hay không [40, tr. 561]. Nhƣ vậy các quy định luật nơi giao kết hợp đồng là quy định có tính bắt buộc tuân theo, nếu muốn quyền lợi của mình đƣợc bảo vệ do sự áp dụng của một hệ thống pháp luật khác.
Theo quy định tại Khoản 1 Điều 124 BLDS hợp đồng có thể đƣợc xác lập theo các hình thức sau: lời nói, văn bản hoặc một hành vi cụ thể, trừ những trƣờng hợp pháp luật có quy định hình thức bắt buộc thì phải tuân theo hình thức đó (Khoản 2 Điều 124 và Khoản 2 Điều 401 BLDS 2005). Trong trƣờng hợp thông qua phƣơng tiện điện tử dƣới hình thức thông điệp dữ liệu đƣợc coi là giao dịch bằng văn bản (Khoản 1 Điều 124 BLDS 2005). Nhƣ vậy, quy định về cách thức hình thành hợp đồng của Việt Nam đã tƣơng đồng với pháp luật thế giới.
Theo đó, pháp luật Việt Nam cũng sử dụng hệ thuộc luật nơi giao kết hợp đồng để áp dụng đối với việc giải quyết xung đột pháp luật về hình thức hợp đồng. Việc sử dụng hệ thuộc luật nơi giao kết hợp đồng của BLDS 2005 là sự kế thừa của Bộ luật Dân sự 1995. Ngoài việc kế thừa quy định này của BLDS 1995, BLDS 2005 còn khắc phục đƣợc hạn chế của Bộ luật Dân sự 1995 khi Bộ luật Dân sự 1995 đã không làm rõ đƣợc đƣợc trƣờng hợp hợp đồng giao kết ở nƣớc ngoài không tuân thủ theo pháp luật của nƣớc ngoài nhƣng không trái với quy định về hình thức của pháp luật nƣớc ngoài thì có hiệu lực tại Việt
41
Nam hay không? BLDS 2005 đã làm rõ nếu trong trƣờng hợp hợp đồng đƣợc giao kết ở nƣớc ngoài mà vi phạm quy định về hình thức hợp đồng theo pháp luật của nƣớc đó, nhƣng không trái với quy định về hình thức hợp đồng theo pháp luật Việt Nam thì hình thức hợp đồng đƣợc giao kết ở nƣớc ngoài đó vẫn đƣợc công nhận tại Việt Nam (Khoản 1 Điều 770 BLDS 2005).
Pháp luật Việt Nam quy định rất nhiều về việc hình thức hợp đồng phải đƣợc lập thành văn bản ví dụ nhƣ: chuyển quyền sở hữu tàu bay (Điều 30 Luật Hàng không), tàu biển (Khoản 1 Điều 15 và Điều 32 Bộ luật Hàng hải), hợp đồng thuê tàu biển (Khoản 2 Điều 139 Bộ luật Hàng hải), hợp đồng vận chuyển hàng hóa theo chuyến bằng đƣờng biển (Khoản 2 Điều 71 Bộ luật Hàng hải), …
Luật Thƣơng mại 2005 cũng rất coi trọng hình thức hợp đồng, nên nhiều hợp đồng thƣơng mại đều bắt buộc phải đƣợc lập bằng văn bản: hợp đồng mua bán hàng hóa mà pháp luật qui định phải lập bằng văn bản (khoản 2 Điều 24), hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế (khoản 2 Điều 27),
Tuy nhiên, theo Điều 11 Công ƣớc Viên 1980 về Hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế thì không yêu cầu các bên phải ký, xác nhận bằng văn bản hoặc phải tuân thủ bất kỳ yêu cầu nào về mặt hình thức của hợp đồng mua bán. Điều đó có nghĩa, không có quy định bắt buộc về mặt hình thức của hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế. Các bên có thể dùng bất kỳ phƣơng tiện nào, kể cả lời khai nhân chứng, để chứng minh về sự tồn tại của hợp đồng. Tuy vậy, tại Điều 12 Công ƣớc quy định bất kỳ quy định nào của Điều 11, Điều 29 hoặc phần thứ hai công ƣớc này cho phép hợp đồng mua bán, việc thay đổi hoặc đình chỉ hợp đồng theo sự thoả thuận của các bên hoặc đơn chào hàng và chấp nhận chào hàng hoặc bất kỳ sự thể hiện ý chí nào của các bên đƣợc lập và không phải dƣới hình thức viết mà bất kỳ hình thức nào sẽ không đƣợc áp dụng khi dù chỉ một trong số các bên có trụ sở thƣơng mại đặt ở nƣớc là thành
42
viên của công ƣớc mà nƣớc đó tuyên bố bảo lƣu theo Điều 96 Công ƣớc này, tức là “nếu nƣớc thành viên mà trong pháp luật nƣớc đó đòi hỏi hợp đồng phải đƣợc ký kết hoặc phê chuẩn dƣới hình thức văn bản thì điều quy định này của pháp luật nƣớc thành viên đó phải đƣợc tôn trọng” (Điều 96).
Theo Điều 1.2 của Nguyên tắc Hợp đồng Thƣơng mại Quốc tế (PICC) (nguyên tắc không bắt buộc về hình thức của hợp đồng - No Form Required), việc giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế không đòi hỏi phải tuân theo bất kỳ điều kiện nào về hình thức: “Bộ nguyên tắc Unidroit không bắt buộc hợp đồng, tuyên bố hay bất kỳ một hành vi nào khác phải đƣợc giao kết hay chứng minh bằng một hình thức đặc biệt. Chúng có thể đƣợc chứng minh bằng bất kỳ cách thức nào, kể cả bằng nhân chứng”. Tuy nhiên, theo Điều 1.4 của Nguyên tắc Hợp đồng Thƣơng mại Quốc tế (PICC) (những quy phạm bắt buộc - Mandatory Rules) thì “Bộ nguyên tắc này không hạn chế việc áp dụng những quy phạm bắt buộc, có nguồn gốc quốc gia, quốc tế phù hợp với các quy phạm có liên quan của Tƣ pháp quốc tế”, tức là nguyên tắc tự do về hình thức hợp đồng có thể bị hạn chế bởi các quy định riêng của pháp luật quốc gia hoặc pháp luật quốc tế. Theo đó, nếu trong pháp luật quốc gia, pháp luật quốc tế có liên quan bắt buộc hình thức hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế phải lập thành văn bản thì các bên sẽ phải tuân theo quy định này. Cũng theo Điều 1.11 Nguyên tắc Hợp đồng Thƣơng mại Quốc tế (PICC) thì “văn bản” bao gồm tất cả các hình thức trao đổi thông tin cho phép lƣu giữ thông tin chứa đựng trong đó và có khả năng thể hiện dƣới dạng hữu hình. Nghĩa là, “văn bản” bao gồm không chỉ điện tín, mà tất cả các cách thức truyền thông khác, kể cả trao đổi thƣ điện tử, cho phép lƣu giữ thông tin chứa đựng trong đó và có thể đƣợc thể hiện dƣới dạng hữu hình. Điều 2.1.13 Nguyên tắc Hợp đồng Thƣơng mại Quốc tế (PICC) còn cho phép các bên chủ thể đƣợc phép thỏa thuận lựa chọn hình thức hợp đồng.
43
Từ những vấn đề nêu trên, trong trƣờng hợp hợp đồng mua bán hàng hóa có thể pháp luật nhiều quốc gia không quy định hình thức hợp đồng bằng văn bản. Vì vậy, trong trƣờng hợp các doanh nghiệp Việt Nam có thể không thực hiện bằng việc giao kết bằng hình thức văn bản là không trái với quy định của luật nơi giao kết nhƣng lại trái với quy định của pháp luật Việt Nam mà trong trƣờng hợp các bên lại lựa chọn tòa án của Việt Nam làm nơi giải quyết tranh chấp thì liệu hợp đồng mua bán hàng hóa này có bị vô hiệu theo pháp luật Việt Nam hay không? Pháp luật hiện hành của Việt Nam chƣa có quy định cụ thể trƣờng hợp này.
