7. Kết cấu của luận văn
2.1. Thực hiện đúng đủ về đối tƣợng hàng hóa và thực tiễn thi hành pháp luật
2.1.1. Quy định của pháp luật về đối tượng của hợp đồng mua bán hàng hóa
Hàng hóa là sản phẩm lao động của con ngƣời tạo ra nhằm mục đích trao đổi mua bán để thỏa mãn những nhu cầu cơ bản của xã hội. Nó chính là đối tƣợng trong các hoạt động thƣơng mại trong xã hội, tuy nhiên hàng hóa thì đƣợc quy định trong LTM một cách cụ thể. Tại Khoản 2 Điều 3 LTM: “Hàng hóa bao gồm tất cả các loại động sản, kể cả động sản hình thành trong tương lai, những vật gắn liền với
đất đai”. Nếu nhƣ trƣớc đây trong LTM năm 1997 quy định hàng hóa một cách chi
tiết gồm: máy móc, thiết bị, nguyên liệu, nhiên liệu, vật liệu, hàng tiêu dùng, các động sản khác đƣợc lƣu thông trên thị trƣờng, nhà ở dùng để kinh doanh dƣới hình thức cho thuê, mua bán. Nhƣ vậy, đối tƣợng của HĐMBHH đƣợc giới hạn trong phạm vi rất hẹp thì trong LTM năm 2005 quy định khái niệm hàng hóa đƣợc mở rộng hơn, theo đó hàng hóa bao gồm các loại động sản kể cả động sản hình thành trong tƣơng lai và những vật gắn liền với đất đai. Quy định này phù hợp với quan điểm của BLDS năm 2005 trong việc coi tài sản hình thành trong tƣơng lai cũng là một loại hàng hóa. Đồng thời, quy định này cũng phù hợp với thực tiễn của hoạt động mua bán, hiện nay ngƣời ta có thể mua bán các ngôi nhà chung cƣ khi chúng chƣa đƣợc xây hay mua bán vƣờn hoa quả khi chúng chƣa ra quả. Để phân biệt động sản và bất động sản thì BLDS năm 2005 quy định tại Điều 174 nhƣ sau:
- Bất động sản là các tài sản bao gồm: Đất đai; Nhà ở, công trình xây dựng gắn liền với đất đai, kể cả các tài sản gắn liền với nhà ở, công trình xây dựng đó; Các tài sản khác gắn liền với đất đai; Các tài sản khác do pháp luật quy định.
- Động sản là những tài sản khác không phải bất động sản.
Nhƣ vậy, đối chiếu với quy định của LTM thì hàng hóa trong hoạt động mua bán hàng hóa là động sản và bất động sản. Do đó, những vật gắn liền với đất nhƣ nhà cửa và công trình xây dựng... hay những vật sinh ra từ đất (cây cối, mùa màng,
36
khoáng sản...) đều đƣợc xem là bất động sản. Trái lại, những vật không cố định vị trí trên đất (nhƣ bàn, ghế, tàu thuyền...), những vật không do đất sinh ra (nhƣ súc vật, chim muông, thú rừng...), những vật đã tách rời ra khỏi đất (nhƣ mùa màng đã thu hoạch, khoáng sản đã khai thác...) đều đƣợc xem là động sản. Riêng đối với các quyền vô hình (nhƣ quyền tác giả, quyền sở hữu công nghiệp, các yếu tố vô hình của sản nghiệp thƣơng mại...) do không gắn liền với đất đai hoặc mặc dù thông qua các tài sản gắn liền với đất đai, vẫn không đƣợc thừa nhận là bất động sản. Tất cả các quyền vô hình đều là động sản.
Tuy khái niệm hàng hóa tại Khoản 2 Điều 3 nhƣ đã nói trên rất rộng nhƣng tại Điều 25 LTM năm 2005 đã bổ sung thêm quy định về hàng hóa hạn chế kinh doanh, hàng hóa cấm kinh doanh và hàng hóa kinh doanh có điều kiện nhƣ sau:
- Căn cứ vào điều kiện kinh tế xã hội của từng thời kỳ và điều ước quốc tế mà
nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam là thành viên, Chính phủ quy định cụ thể danh mục hàng hóa cấm kinh doanh, hàng hóa hạn chế kinh doanh và hàng hóa kinh doanh có điều kiện và điều kiện được kinh doanh hàng hóa đó.
- Đối với hàng hóa hạn chế kinh doanh, hàng hóa kinh doanh có điều kiện,
việc mua bán chỉ được thực hiện khi hàng hóa và các bên mua bán hàng hóa đáp ứng đầy đủ các điều kiện theo quy định của pháp luật.
Nhƣ vậy, không phải hàng hóa nào cũng đƣợc phép kinh doanh mà phải theo những quy định của pháp luật, phải đủ điều kiện kinh doanh thì mới đƣợc phép lƣu thông, mua bán trên thị trƣờng, theo đó những hàng hóa trong danh mục cấm quy định nhƣ Điều 25 thì không đƣợc phép mua bán nếu không có sự đồng ý của cơ quan có thẩm quyền, và tất nhiên khi kinh doanh thì thƣơng nhân phải đáp ứng các điều kiện do pháp luật quy định. Theo Điều 6 và 7 của Nghị Định 59/2006/NĐ-CP ngày 12 tháng 6 năm 2006 thì điều kiện kinh doanh hàng hóa, dịch vụ hạn chế kinh doanh gồm:
- Hoạt động kinh doanh hàng hóa, dịch vụ thuộc danh mục hàng hóa, dịch vụ hạn chế kinh doanh phải đáp ứng các điều kiện sau đây:
37
+ Thƣơng nhân kinh doanh phải là doanh nghiệp đƣợc thành lập và đăng ký kinh doanh theo quy định của pháp luật;
+ Cơ sở kinh doanh phải bảo đảm các yêu cầu về kỹ thuật, trang thiết bị, quy trình kinh doanh và các tiêu chuẩn khác theo quy định của pháp luật; địa điểm đặt cơ sở kinh doanh phải phù hợp với quy hoạch phát triển mạng lƣới kinh doanh hàng hóa, dịch vụ kinh doanh có điều kiện;
+ Cán bộ quản lý, cán bộ kỹ thuật và nhân viên trực tiếp mua bán hàng hóa, nhân viên trực tiếp thực hiện dịch vụ phải bảo đảm các yêu cầu về trình độ nghiệp vụ, chuyên môn, kinh nghiệm nghề nghiệp và sức khỏe theo quy định của pháp luật; + Thƣơng nhân kinh doanh phải có giấy chứng nhận đủ điều kiện kinh doanh trong trƣờng hợp pháp luật quy định phải có giấy chứng nhận đủ điều kiện kinh doanh do cơ quan có thẩm quyền cấp khi kinh doanh.
- Bộ Thƣơng mại chủ trì, phối hợp với cơ quan liên quan xây dựng, trình Chính phủ ban hành quy định về kinh doanh hàng xăng, dầu, khí đốt phù hợp với quy định tại khoản 1 điều này.
- Trong quá trình hoạt động kinh doanh, thƣơng nhân phải thƣờng xuyên bảo đảm các điều kiện theo quy định của pháp luật về hàng hóa, dịch vụ kinh doanh có điều kiện.
- Căn cứ quy định tại Khoản 1 Điều này, Bộ trƣởng, Thứ trƣởng cơ quan quản lý ngành có trách nhiệm hƣớng dẫn cụ thể đối với từng loại hàng hóa, dịch vụ kinh doanh có điều kiện và hƣớng dẫn việc cấp giấy chứng nhận đủ điều kiện kinh doanh.
Bên cạnh đó, cơ quan nhà nƣớc có thẩm quyền phải có nhiệm vụ kiểm tra thƣờng xuyên đối với những DN kinh doanh những loại hàng hóa trên theo Nghị Định này và phải có biện pháp xử lý nếu xảy ra vi phạm.
Ngoài ra, LTM năm 2005 cũng đƣa ra một quy định mới về việc áp dụng biện pháp khẩn cấp đối với hàng hóa lƣu thông trong nƣớc ở Điều 26 nhƣ sau:
+ Hàng hóa đang đƣợc lƣu thông hợp pháp trong nƣớc bị áp dụng một hoặc các biện pháp buộc phải thu hồi, cấm lƣu thông, tạm ngừng lƣu thông, lƣu thông có điều kiện hoặc phải có giấy phép đối với một trong các trƣờng hợp: Hàng hóa đó là
38
nguồn gốc hoặc phƣơng tiện lây truyền các loại dịch bệnh; Khi xảy ra tình trạng khẩn cấp.
+ Các điều kiện cụ thể, trình tự, thủ tục và thẩm quyền công bố việc áp dụng biện pháp khẩn cấp đối với hàng hóa lƣu thông trong nƣớc đƣợc thực hiện theo quy định của pháp luật.
Trong quy định này bắt buộc khi hàng hóa đang đƣợc lƣu thông hợp pháp trong nƣớc mà thuộc trƣờng hợp trên thì có thể bị áp dụng một hoặc các biện pháp phải thu hồi, cấm lƣu thông, lƣu thông có điều kiện hoặc phải có giấy phép. Trƣờng hợp này chúng ta đƣợc thấy rất rõ trong thời gian qua khi dịch bệnh ở gia súc, gia cầm lây lan rất nhanh nhƣ cúm gia cầm, dịch heo tai xanh ở lợn... Khi đó trong một thời gian dài, cả nƣớc đã bị cấm lƣu thông hoặc lƣu thông phải qua kiểm dịch của cơ quan nhà nƣớc đối với các loại gia súc, gia cầm đó. Quy định này thể hiện sự quản lý của nhà nƣớc đối với thị trƣờng để đảm bảo cho việc tự do kinh doanh hàng hóa của các chủ thể không ảnh hƣởng đến lợi ích của ngƣời tiêu dùng cũng nhƣ trật tự công cộng. Đây là quy định phù hợp với xu thế phát triển đất nƣớc.
Chính vì thế mà thực hiện đúng đủ về đối tƣợng hàng hóa là một nguyên tắc quan trọng trong việc thực hiện HĐMBHH.
- Nếu bên bán vi phạm hợp đồng
Trong trƣờng hợp ngƣời vi phạm hợp đồng là bên bán thì Công ƣớc Viên 1980 [Điều 46] và LTM [Điều 297] đều quy định rằng ngƣời mua có quyền buộc ngƣời bán thực hiện một trong hai biện pháp: sửa chữa hoặc thay thế hàng hóa. Tuy nhiên, LTM 2005 không quy định rõ căn cứ lựa chọn biện pháp sửa chữa hay thay thế. Ngƣợc lại, theo Công ƣớc Viên, ngƣời mua chỉ có thể yêu cầu ngƣời bán phải giao hàng thay thế nếu sự không phù hợp của hàng hóa đƣợc giao đó cấu thành một vi phạm cơ bản hợp đồng. Các trƣờng hợp khác, ngƣời bán chỉ đƣợc áp dụng biện pháp sửa chữa, loại trừ hoặc khắc phục sự không phù hợp đó.
- Nếu bên mua vi phạm hợp đồng
Trong trƣờng hợp ngƣời vi phạm hợp đồng là bên mua thì cả LTM 2005 và Công ƣớc Viên 1980 đều quy định rằng ngƣời bán có thể yêu cầu ngƣời mua thanh toán, nhận hàng hay thực hiện các nghĩa vụ khác theo đúng hợp đồng.
39
Nhƣ vậy, bên bán phải giao và chuyển quyền sở hữu các hàng hóa hai bên đã thỏa thuận trong hợp đồng đúng theo quy định của pháp luật về số lƣợng, chất lƣợng, chủng loại, mẫu mã để tránh các trƣờng hợp xảy ra tranh chấp do sai phạm một trong các tiêu chí trên.
2.1.2. Thực tiễn thi hành pháp luật
Nếu nhƣ trƣớc đây, các hoạt động mua bán hàng hóa chỉ đƣợc điều chỉnh bởi LTM năm 1997 vì nó khá phù hợp với thực tiễn của nền kinh tế nƣớc ta lúc bấy giờ. Nhƣng trong những năm qua, cùng với sự phát triển của nền kinh tế và xu hƣớng hội nhập, hoạt động thƣơng mại tại VN đã phát triển mạnh mẽ. Tuy nhiên, nhiều hoạt động trên thị trƣờng có bản chất thƣơng mại nhƣng chƣa đƣợc coi là hoạt động thƣơng mại theo LTM năm 1997, bởi Luật này chỉ quy định gói gọn gồm 14 hành vi thƣơng mại. Điều này không chỉ cản trở đến đa dạng hóa các hoạt động thƣơng mại mà còn đi ngƣợc lại với những chuẩn mực của thƣơng mại quốc tế. Do đó, các hoạt động mua bán ở thời điểm đó diễn ra khá tẻ nhạt do luật không chi phối hết những hành vi thƣơng mại mới xuất hiện hoặc các DN đang có nhu cầu thực hiện nhƣng chƣa có quy định pháp luật điều chỉnh cụ thể. Bên cạnh đó, việc ký kết hợp đồng giữa các DN cũng chƣa mạnh dạn do những quy định của pháp luật về thƣơng mại về quyền và nghĩa vụ của các bên khi thực hiện hợp đồng còn sơ sài, bất cập, chƣa phù hợp với điều kiện và tập quán thƣơng mại quốc tế (ví dụ nhƣ một số nghĩa vụ của bên bán hàng, bên mua hàng, những quy định về chuyển rủi ro…).
Sau một thời gian thực thi LTM năm 1997, cùng với sự phát triển đa dạng của các hành vi thƣơng mại, LTM năm 2005 ra đời đã tạo ra thời cơ mới cho các DNVN. Sau hơn hai năm thực hiện LTM năm 2005, chúng ta có thể thấy đƣợc một số điểm đạt đƣợc trong thực tiễn:
- Việc quy định rộng hơn các hoạt động thƣơng mại (nhƣ mua bán hàng hóa qua Sở giao dịch hàng hóa, nhƣợng quyền thƣơng mại…) và quan trọng hơn trong hoạt động mua bán hàng hóa, tạo bƣớc tiến mới cho các DN. Có thể thấy, phạm vi mua bán của thƣơng nhân sẽ rộng hơn về đối tƣợng, từ đó sẽ tạo ra sự đa dạng và phong phú trong mua bán hàng hóa. Ví dụ nhƣ: Nếu trƣớc đây thƣơng nhân chỉ
40
đƣợc phép mua bán các loại hàng hóa nhƣ máy móc, nguyên liệu, nhiên liệu… thì bây giờ ngoài những mặt hàng đó thƣơng nhân có thể mua bán tất cả các loại hàng hóa là động sản, bất động sản kể cả động sản hình thành trong tƣơng lai. Chính vì điều này mà hoạt động mua bán hàng hóa ở VN trong những năm gần đây diễn ra rất sôi nổi, phù hợp với nhu cầu của thị trƣờng trong nƣớc.
- LTM năm 2005 phù hợp với nguyên tắc tự do hoạt động thƣơng mại. Việc khẳng định rõ và bảo đảm quyền tự do hoạt động của thƣơng nhân là động lực chủ yếu khuyến khích các thành phần kinh tế tham gia tích cực vào hoạt động thƣơng mại. Theo đó, các bên có quyền tự do thỏa thuận không trái với quy định của pháp luật, thuần phong mỹ tục và đạo đức xã hội để xác lập quyền và nghĩa vụ của các bên trong hoạt động thƣơng mại. Tự do ở đây đƣợc thể hiện trong nội dung của hợp đồng, tức là các bên mua bán hàng hóa có thể tự do thỏa thuận để tìm ra những điều khoản thuận lợi nhất cho các bên trong việc xác lập quyền và nghĩa vụ khi thực hiện hợp đồng. Các bên có thể thỏa thuận bất kỳ nội dung mình mong muốn nhƣng không trái pháp luật, đây là điều kiện rất thuận lợi cho thƣơng nhân trong việc ký kết và thực hiện HĐMBHH. Bên cạnh đó, việc quy định quyền và nghĩa vụ của các bên tham gia HĐMBHH một cách chi tiết và chặt chẽ sẽ tạo cảm giác yên tâm cho các DN khi tham gia hoạt động thƣơng mại. Việc quy định nhƣ vậy thể hiện sự rang buộc đối với các bên khi thực hiện nghĩa vụ của mình đối với bên còn lại giúp cho các thƣơng nhân có ý thức tôn trọng hợp đồng. Thực tiễn hoạt động mua bán hàng hóa ở nƣớc ta từ khi thực thi LTM năm 2005 đã phát triển một cách đa dạng. Ví dụ: Số hợp đồng đƣợc giao kết giữa các DN ngày càng nhiều, trong khi đó số vụ tranh chấp trong lĩnh vực thƣơng mại đƣợc giải quyết một cách nhanh gọn do nghĩa vụ của các bên đƣợc quy định chi tiết và cụ thể trong HĐMBHH.
Tuy nhiên, từ thực trạng của nền kinh tế thị trƣờng đang diễn ra mạnh mẽ hiện nay thì không ít những trƣờng hợp vi phạm HĐMBHH, không đúng với quy định của pháp luật đã diễn ra, điều này đã và đang là vấn đề bức xúc của ngƣời dân, làm cho không ít ngƣời rơi vào tình trạng tiền mất mà hàng hóa mua lại không đúng nhƣ mong muốn. Do đó, cần sự quan tâm sâu rộng từ phía Nhà nƣớc để giải quyết thực trạng trên.
41
2.2. Giá cả, phƣơng thức thanh toán
2.2.1. Giá cả
Điều khoản giá cả là điều khoản gắn liền với các điều khoản đối tƣợng hợp đồng. Giá trong hợp đồng thƣờng đƣợc xác định dựa trên những căn cứ nhƣ đơn giá, điều kiện cơ sở tính giá, điều khoản bảo lƣu về giá hàng hóa… Đối với HĐMBHHQT, giá cả cần phải đƣợc xác định trên cơ sở giá quốc tế và xuất phát từ điều kiện giao hàng. Theo nguyên tắc giá cả cần phải đƣợc quy định rõ, đúng và chính xác. Trong nhiều trƣờng hợp ngƣời mua yêu cầu ngƣời bán ghi giá ít hơn giá thực tế để trốn thuế nhập khẩu ở nƣớc mình, hoặc ngƣợc lại để tránh việc kiểm soát ngoại tệ của nƣớc mình, ngƣời mua cũng có thể yêu cầu ngƣời bán ghi giá cao hơn giá thực tế để chuyển phần chênh lệch vào tài khoản của ngƣời mua ở nƣớc ngoài.
Mặc dù pháp luật VN chƣa có quy định về hậu quả pháp lý của việc hạ thấp hay nâng cao giá ghi trong hợp đồng so với giá thực tế đƣợc các bên thỏa thuận, tuy nhiên trong thực tiễn thƣơng mại quốc tế, việc trong hợp đồng ghi giá không đúng với thực tế thƣờng dẫn đến việc hợp đồng không có hiệu lực pháp lý.
2.2.2. Phương thức thanh toán
Theo quy định của LTM 2005 thì bên mua có nghĩa vụ thanh toán tiền mua