Các loại thương nhân thể nhân

CHƯƠNG 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ THƯƠNG NHÂN

2.1.2 Các loại thương nhân thể nhân

a) Khái niệm Doanh nghiệp tƣ nhân

Ở nước ta, quá trình công nhận hình thức sở hữu tư nhân chiếm một thời gian khá dài trong tương quan so sánh với quá trình phát triển kinh tế. Vì

33

vậy, các doanh nghiệp đại diện cho hình thức sở hữu này - điển hình nhất là doanh nghiệp tư nhân ra đời khá muộn so với các hình thức sở hữu doanh nghiệp khác. Doanh nghiệp tư nhân là một loại hình kinh tế tư nhân, là một trong những thành phần kinh tế quan trọng của nền kinh tế thị trường.

Đến những năm cuối thế kỷ XX pháp luật mới có những quy định cụ thể về hoạt động của doanh nghiệp tư nhân, quan trọng nhất là văn bản Luật doanh nghiệp tư nhân 1990. Sau quá trình thay đổi, hiện nay, doanh nghiệp tư nhân được điều chỉnh trong Luật doanh nghiệp 2014 và rất nhiều thông tư, nghị định điều chỉnh hoạt động của doanh nghiệp khác.

Theo Khoản 1 Điều 183 Luật Doanh nghiệp 2014: “Doanh nghiệp tư nhân là doanh nghiệp do một cá nhân làm chủ và tự chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về mọi hoạt động của doanh nghiệp”[28]. Như vậy, doanh nghiệp tư nhân là một loại hình doanh nghiệp đặc biệt khi chủ doanh nghiệp là người có tư cách thương nhân và chịu trách nhiệm vô hạn với tất cả những nghĩa vụ của doanh nghiệp bằng toàn bộ tài sản của mình.

Theo quy định của Luật Doanh nghiệp 2014, doanh nghiệp tư nhân có các đặc điểm sau:

- Doanh nghiệp tư nhân là một đơn vị kinh doanh

- Doanh nghiệp tư nhân là loại hình doanh nghiệp do một cá nhân làm chủ

- Doanh nghiệp tư nhân không có tư cách pháp nhân và không được phát hành chứng khoán

- Chủ doanh nghiệp tư nhân tự chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về mọi hoạt động của doanh nghiệp.

b) Quyền và nghĩa vụ của doanh nghiệp tƣ nhân

Quyền và nghĩa vụ của doanh nghiệp tư nhân được quy định tại Điều 183-187 Luật Doanh nghiệp 2014. Theo đó, doanh nghiệp tư nhân có các quyền và nghĩa vụ như sau:

34

 Quyền của doanh nghiệp tư nhân

Thứ nhất, doanh nghiệp tư nhân có quyền chiếm hữu, sử dụng, định đoạt tài sản của doanh nghiệp.

Đây là quyền đầu tiên và cũng là quyền cơ bản nhất của doanh nghiệp tư nhân. Tài sản của doanh nghiệp không được hợp thành từ tài sản góp vốn của các thành viên như ở hình thức công ty, tài sản của doanh nghiệp tư nhân chính là tài sản của các chủ doanh nghiệp. Về nguyên tắc, doanh nghiệp tư nhân sẽ có toàn quyền chiếm hữu, sử dụng, định đoạt khối tài sản của doanh nghiệp nhưng trên thực tế, chỉ có chủ doanh nghiệp tư nhân mới có đủ điều kiện, khả năng thực hiện quyền này.

Thứ hai, doanh nghiệp tư nhân có quyền chủ động lựa chọn ngành nghề, địa bàn đầu tư, hình thức đầu tư, chủ động mở rộng quy mô và ngành nghề kinh doanh. Đồng thời, doanh nghiệp tư nhân có quyền chủ động tìm kiếm thị trường, khách hàng và ký kết hợp đồng.

Quyền này xuất phát từ nguyên tắc tự do kinh doanh. Chủ doanh nghiệp tư nhân sẽ dựa trên khả năng của chính mình, quy mô kinh doanh, nhu cầu của thị trường để quyết định các phương hướng đầu tư, kinh doanh, phải tìm kiếm những nơi đầu tư có tương lai, những đối tác làm ăn có lợi.

Bên cạnh đó, doanh nghiệp còn có quyền chọn lựa hình thức và cách thức huy động vốn kinh doanh xuất khẩu và nhập khẩu; quyền tuyển, thuê và sử dụng lao động theo yêu cầu kinh doanh; tự chủ kinh doanh, chủ động áp dụng phương thức quản lý khoa học hiện đại để nâng cao hiệu quả và khả năng cạnh tranh; quyền từ chối và tố cáo mọi yêu cầu cung cấp các nguồn lực không được pháp luật quy định của bất kỳ cá nhân, cơ quan hay tổ chức nào, trừ những khoản tự nguyện đóng góp vì mục đích nhân đạo và công ích.

Ngoài ra, doanh nghiệp tư nhân còn có quyền khiếu nại, tố cáo và trực tiếp hoặc thông qua người đại diện để tham gia tố tụng theo quy định của pháp luật.

35

Đối với doanh nghiệp tư nhân, chủ doanh nghiệp toàn quyền quyết định mọi hoạt động của doanh nghiệp mà không phải chịu bất cứ sự ràng buộc từ bên thứ ba nào. Bởi vậy, mọi quyền lợi của doanh nghiệp được pháp luật thừa nhận cũng chính là quyền của chủ doanh nghiệp tư nhân.

 Nghĩa vụ của doanh nghiệp tư nhân

Do nằm trong hệ thống các doanh nghiệp thuộc phạm vi điều chỉnh của Luật doanh nghiệp nên doanh nghiệp tư nhân cũng phải tuyệt đối tuân thủ các nghĩa vụ chung như: kinh doanh đúng ngành nghề đã ghi trong giấy phép kinh doanh, bảo đảm chất lượng hàng hóa theo tiêu chuẩn, bảo đảm nghĩa vụ thuế;

ghi chép sổ sách kế toàn, quyết toán theo quy định và chịu sự kiểm tra của các cơ quan tài chính là một nghĩa vụ thụ động của doanh nghiệp.

Doanh nghiệp tư nhân chỉ có một chủ đầu tư duy nhất, vì vậy cá nhân có quyền quyết định mọi vấn đề liên quan đến tổ chức và hoạt động của doanh nghiệp cũng như có trách nhiệm thực hiện các quyền và nghĩa vụ của doanh nghiệp. Khi thực hiện những quyền, nghĩa vụ của doanh nghiệp thì cũng tức là chủ doanh nghiệp tư nhân cũng đang thực hiện quyền và nghĩa vụ của mình với tư cách là một chủ doanh nghiệp mà không có sự tách bạch nào giữa chúng.

c) Địa vị pháp lý của doanh nghiệp tƣ nhân

Do những đặc trưng cơ bản về quyền sở hữu, vốn và tài sản, doanh nghiệp tư nhân cũng có những ưu nhược điểm nhất định trong quá trình tham gia hoạt động thương mại.

- Về quan hệ sở hữu vốn trong doanh nghiệp

Nguồn vốn ban đầu của doanh nghiệp tư nhân xuất phát chủ yếu từ tài sản của một cá nhân là chủ doanh nghiệp và sẽ do chủ doanh nghiệp tự khai báo với cơ quan đăng kí kinh doanh, được ghi chép đầy đủ vào sổ kế toán của doanh nghiệp. Như vậy, cá nhân chủ doanh nghiệp sẽ đưa vào kinh doanh một số vốn nhất định trong khối tài sản thuộc sở hữu của cá nhân và về nguyên

36

tắc, tài sản đó là tài sản của doanh nghiệp tư nhân. Nhưng trong quá trình kinh doanh, chủ doanh nghiệp có quyền tăng hoặc giảm vốn đầu tư, chỉ phải khai báo với cơ quan đăng kí kinh doanh khi giảm vốn xuống dưới mức đã đăng ký.

- Quan hệ sở hữu quyết định quan hệ quản lý trong hoạt động của doanh nghiệp tư nhân. Doanh nghiệp tư nhân chỉ có một chủ đầu tư duy nhất.

Do đó, cá nhân có quyền quyết định mọi vấn đề liên quan đến tổ chức và hoạt động của chủ doanh nghiệp. Chủ doanh nghiệp tư nhân là người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp tư nhân. Một trong những ưu điểm của mô hình doanh nghiệp tư nhân là chủ doanh nghiệp không phải chia sẻ quyền quản lý với bất kỳ đối tượng nào.

- Về quản lý doanh nghiệp, chủ doanh nghiệp có quyền định đoạt đối với tài sản doanh nghiệp cũng như có toàn quyền quyết định việc tổ chức quản lý doanh nghiệp để doanh nghiệp hoạt động hiệu quả nhất. Chủ doanh nghiệp có thể tự mình quản lý hoặc thuê người khác quản lý doanh nghiệp nhưng chủ doanh nghiệp vẫn phải chịu trách nhiệm trước mọi hoạt động của doanh nghiệp. Giới hạn chịu trách nhiệm giữa chủ doanh nghiệp và người được thuê thông qua một hợp đồng. Ngoài ra chủ doanh nghiệp tư nhân còn có quyền cho thuê, bán, chuyển nhượng doanh nghiệp ...theo quy định của pháp luật.

- Về phân phối lợi nhuận, vấn đề này không đặt ra đối với doanh nghiệp tư nhân. Doanh nghiệp này chỉ có một chủ sở hữu và toàn bộ lợi nhuận thu được từ hoạt động kinh doanh sau khi đã thực hiện hết các nghĩa vụ đều thuộc sở hữu của chủ doanh nghiệp. Đây chính là ưu điểm lớn nhất của loại hình doanh nghiệp này. Tuy nhiên, ưu điểm này xuất phát từ việc chủ doanh nghiệp cũng phải chịu mọi rủi ro trong kinh doanh, chịu trách nhiệm vô hạn bằng toàn bộ tài sản của mình đối với hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp. Đây chính là điểm hạn chế khiến các nhà đầu tư rất hạn chế lựa chọn hình thức kinh doanh này.

- Về tư cách pháp nhân của doanh nghiệp tư nhân, đây là loại hình doanh nghiệp không có tư cách pháp nhân duy nhất được Luật Doanh nghiệp 2014

37

điều chỉnh. Vấn đề đầu tiên quan trọng nhất được đề cập đến để xác định tư cách pháp nhân của một tổ chức là tổ chức đó phải có tài sản độc lập với thành viên của tổ chức và chủ doanh nghiệp (Điều 74 BLDS 2015) [24] . doanh nghiệp tư nhân không có sự độc lập về tài sản. Bởi vậy loại hình doanh nghiệp này không có tư cách pháp nhân. Việc không phải là pháp nhân là nguyên nhân khiến doanh nghiệp tư nhân gặp không ít khó khăn và hạn chế trong quá trình hoạt động thương mại dưới sự điều chỉnh của pháp luật hiện hành.

Trên thực tế hiện nay, dù có một hệ thống văn bản khá hoàn chỉnh điều chỉnh hoạt động của doanh nghiệp tư nhân nhưng loại hình doanh nghiệp này chưa phát huy được hết tiềm lực phát triển của mình do còn gặp phải rất nhiều khó khăn trong quá trình hoạt động. Những khó khăn đó là những vấn đề về vốn, nguồn lao động và rủi ro trên thị trường.

- Doanh nghiệp tư nhân ở nước ta đa số có quy mô nhỏ, dòng vốn đầu tư mở rộng dây chuyền và quay vòng rất ít, thậm chí không có. Dù đã có nhiều chương trình hỗ trợ vốn nhưng chủ yếu là vốn ngắn hạn, trong khi để đầu tư mơ rộng quy mô sản xuất, kinh doanh thì doanh nghiệp đòi hỏi phải có những nguồn vốn dài hạn nhất định.

Do chế độ chịu trách nhiệm của doanh nghiệp tư nhân là chế độ vô hạn, bởi vậy doanh nghiệp tư nhân và chủ doanh nghiệp tư nhân không có tài sản riêng biệt để làm tài sản đảm bảo cho quá trình vay vốn gây khó khăn trong hoạt động sản xuất kinh doanh. Hệ quả là năng lực cạnh tranh trên thị trường thế giới của khối doanh nghiệp này là rất thấp.

- Khó khăn thứ hai của doanh nghiệp tư nhân là về lao động. Hoạt động của doanh nghiệp tư nhân thường ở quy mô nhỏ lẻ, bởi vậy trình độ lao động thường chỉ ở mức phổ thông, lao động kỹ thuật cao gần như không có. Trong khi đó, xã hội chưa có cơ chế tạo điều kiện để doanh nghiệp tư nhân chủ động nâng cao chất lượng đào tạo nghề, mở rộng đào tạo nghề một cách có quy hoạch cho phù hợp với yêu cầu sử dụng của từng loại doanh nghiệp. Điều này

38

làm cho năng suất lao động của những đơn vị này không cao so với sự đầu tư, dẫn đến tình trạng làm mà không có lãi.

- Về vấn đề rủi ro, doanh nghiệp tư nhân là một trong những loại hình kinh doanh chịu nhiều rủi ro nhất. Bởi lẽ các doanh nghiệp tư nhân hiện nay thường hoạt động theo kiểu tự phát, trào lưu mà ko nắm được nhu cầu thực tế của thị trường nên thường phát triển theo hướng không có quy hoạch, kế hoạch cụ thể dẫn đến tình trạng chồng lấn, cạnh tranh lẫn nhau dẫn đến hậu quả tất cả đều không thu được kết quả như mong muốn.

Tóm lại, doanh nghiệp tư nhân vẫn gặp rất nhiều khó khăn trong quá trình hoạt động. Do chế độ trách nhiệm vô hạn, doanh nghiệp còn gặp nhiều khó khăn trong việc tìm nguồn vốn đầu tư dài hạn. Doanh nghiệp tư nhân của Việt Nam hiện nay phần lớn vẫn là hoạt động kinh doanh nhỏ lẻ, chưa phát huy được hết năng lực của mình. Nhà nước cần có thêm những chính sách pháp luật hỗ trợ doanh nghiệp tư nhân tiếp cận nguồn vốn dài hạn, nâng cao chất lượng nguồn nhân lực, nâng cao nhận thức cũng như trình độ hiểu biết thị trường để doanh nghiệp tư nhân có thể nâng cao năng lực, đóng góp thêm cho nền kinh tế cũng như tăng khả năng cạnh tranh trên thị trường khu vực và thế giới.

2.1.2.2 Hộ kinh doanh

a) Khái niệm Hộ kinh doanh

Trong xã hội phương Đông, gia đình và kinh tế gia đình vẫn luôn chiếm một vị trí quan trọng trong nền kinh tế . Trong pháp luật Việt Nam, khái niệm về hộ kinh doanh đã được quy định trong rất nhiều văn bản pháp luật khác nhau. Nghị định số 02/2000/NĐ-CP ngày 03/2/2000 và Nghị định số 109/2004/NĐ-CP ngày 2/4/2004 gọi là hộ kinh doanh cá thể. Theo Nghị định 43/2010/NĐ-CP về đăng ký kinh doanh thì chủ thể này được gọi là “hộ kinh doanh” và được định nghĩa như sau: “Hộ kinh doanh do một cá nhân là công dân Việt Nam hoặc một nhóm người hoặc một hộ gia đình làm chủ, chỉ được

39

kinh doanh tại một địa điểm, sử dụng không quá mười lao động, không có con dấu và chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình đối với hoạt động kinh doanh”. Đến Nghị định số 78/2015/NĐ-CP ngày 14/9/2015 về đăng ký doanh nghiệp tên gọi “hộ kinh doanh” vẫn được giữ nguyên nhưng định nghĩa về chủ thể này đã được thay đổi như sau: “Hộ kinh doanh do một cá nhân hoặc một nhóm người gồm các cá nhân là công dân Việt Nam đủ 18 tuổi, có năng lực hành vi dân sự đầy đủ, hoặc một hộ gia đình làm chủ, chỉ được đăng ký kinh doanh tại một địa điểm, sử dụng dưới 10 lao động và chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình đối với hoạt động kinh doanh.”[5]

Như vậy, hộ kinh doanh bao gồm nhiều thành viên trong một gia đình có tài sản chung, tiến hành quan hệ kinh tế chung trên cơ sở chịu trách nhiệm bằng tài sản chung của hộ. Trong thực tiễn, hộ kinh doanh thường là chủ thể tham gia các hoạt động buôn bán thuần tuý, các hoạt động tiểu thủ công nghiệp, các hoạt động nông, lâm, ngư nghiệp tự sản tự tiêu, các dịch vụ mua nguyên liệu, chế biến thành sản phẩm phục vụ như cửa hàng ăn uống, hiện nay.

b) Các vấn đề pháp lý về hộ kinh doanh

 Phân loại Hộ kinh doanh

Theo định nghĩa trong Nghị định 43/2010/NĐ-CP, hộ kinh doanh được chia thành 3 loại: hộ kinh doanh do một cá nhân làm chủ, hộ kinh doanh do hộ gia đình làm chủ, hộ kinh doanh do một nhóm người làm chủ[4]. Nghị định 78/2015/NĐ-CP, quy định về hộ kinh doanh có sự thay đổi nhưng nhìn chung vẫn gồm 3 loại tương đối giống với Nghị định 43 là: hộ kinh doanh do cá nhân làm chủ và hộ kinh doanh do hộ gia đình làm chủ, hộ kinh doanh do một nhóm các cá nhân làm chủ.

- Hộ kinh doanh do một cá nhân làm chủ: Cá nhân kinh doanh ở đây được hiểu là từng người cụ thể, là công dân Việt Nam từ đủ 18 tuổi, có năng lực pháp luật và năng lực hành vi dân sự đầy đủ thì được quyền thành lập hộ kinh doanh. Trong hoạt động kinh doanh cá nhân này phải nhân danh mình và

40

tự chịu mọi trách nhiệm về các hành vi thương mại của mình. Về bản chất, hộ kinh doanh do một cá nhân làm chủ là một thương nhân thể nhân.

- Về hộ kinh doanh do hộ gia đình làm chủ: Đây là loại chủ thể kinh doanh riêng trong pháp luật Việt Nam. Bởi lẽ, pháp luật các quốc gia khác trên thế giới hầu hết không công nhận hộ gia đình là một chủ thể của quan hệ thương mại, không công nhận tư cách thương nhân của hộ gia đình. Việc quy định hộ gia đình là được kinh doanh dưới hình thức hộ kinh doanh như trên có lẽ xuất phát từ việc “hộ gia đình” là một loại chủ thể của luật dân sự. Bộ luật Dân sự 1995 và 2005 đã có những định nghĩa rất rõ ràng về hộ gia đình.

Theo đó, hộ gia đình mà các thành viên có tài sản chung, cùng đóng góp công sức để hoạt động kinh tế chung trong sản xuất nông, lâm, ngư nghiệp hoặc một số lĩnh vực sản xuất, kinh doanh khách do pháp luật quy định là chủ thể khi tham gia quan hệ dân sự thuộc các lĩnh vực này. Tuy nhiên, Bộ luật Dân sự 2015 đã lược bỏ quy định định nghĩa về hộ gia đình, thay vào đó chỉ quy định về tư cách chủ thể khi tham gia vào các quan hệ dân sự của hộ gia đình tại Điều 101 Bộ luật Dân Sự 2015.

Từ việc quy định hộ kinh doanh do một hộ gia đình làm chủ nảy sinh nhiều khía cạnh pháp lý về chủ thể này mà chúng ta cần nghiên cứu để làm sáng tỏ. Trước đây, hộ cá thể và hộ tiểu công nghiệp (hình thức đầu tiên của hộ kinh doanh) theo nghị định số 27-HĐBT ngày 9/3/1988 là thương nhân thể nhân. Tuy nhiên, theo pháp luật hiện hành, hộ gia đình là một loại chủ thể đặc biệt vì chủ thể này không phải cá nhân cũng không phải pháp nhân mà là tập hợp của các thành viên có tài sản chung. Do đó hộ kinh doanh không hoàn toàn là thương nhân thể nhân.

- Hộ kinh doanh do một nhóm người gồm các cá nhân làm chủ. Trước đây việc quy định một nhóm người được đăng ký kinh doanh dưới hình thức hộ kinh doanh lần đầu được nhắc đến tại Nghị định 66/HĐBT ngày 3/2/1992 của Hội đồng Bộ trưởng. Tuy nhiên, theo quy định tại Điều 17 của Nghị định