Hiện nay, pháp luật dân sự Việt Nam chưa quy định về hình thức hủy bỏ di chúc mà chỉ đưa ra một trường hợp theo quy định tại khoản 3 Điều 640 mà thực
chất quy định này là thay thế di chúc. Vì vậy, để pháp luật được thực hiện thống
nhất, góp phần hạn chế những tranh chấp phát sinh từ việc không quy định này,
chúng tôi đề nghị cần quy định rõ về hình thức thể hiện việc hủy bỏ di chúc.
Pháp luật Nhật Bản không quy định về sửa đổi, bổ sung, thay thế, hủy bỏ di chúc như pháp luật dân sự Việt Nam, nhưng tại mục V, BLDS Nhật Bản quy định về "Rút di chúc". Về bản chất, việc rút di chúc cũng chính là sửa đổi, bổ sung, thay thế, hủy bỏ di chúc, chỉ khác nhau về cách gọi.
Điều 1022 BLDS Nhật Bản quy định: "Bất cứ lúc nào người lập di chúc cũng
có thể rút lui tồn bộ hoặc một phần di chúc của mình tuân theo một trong những hình thức di chúc".
Điều 1023 BLDS Nhật Bản quy định: "Nếu di chúc trước không phù hợp với
di chúc sau, thì phần khơng phù hợp của di chúc trước coi như được rút lui...".
Điều 1024 BLDS Nhật Bản quy định: "Nếu người lập di chúc cố tình hủy bỏ
di chúc, thì phần di chúc đã hủy bỏ được coi như đã rút lui. Quy định này được áp
dụng kể cả khi người lập di chúc cố ý phá hủy di sản theo di chúc".
Theo BLDS Pháp thì thay thế, hủy bỏ di chúc được quy định tại mục VIII chương V thiên II. Điều 1035 quy định: "Di chúc chỉ có thể bị hủy toàn bộ hoặc một phần bởi một di chúc sau hoặc một chứng thư tuyên bố thay đổi ý chí do cơng
chứng viên lập ra". Điều 1036 quy định: "Những di chúc sau nếu không viết rõ ràng là hủy di chúc trước thì chỉ hủy những điều trong di chúc trước khơng thích hợp
hoặc trái với những quy định trong di chúc sau".
Như trên đã phân tích thì trong trường hợp người lập di chúc thay thế di chúc bằng di chúc mới, thì di chúc trước bị hủy bỏ. Di chúc mới có thể khẳng định trong nội dung về việc di chúc cũ khơng cịn hiệu lực, nhưng nếu di chúc mới khơng nói tới việc mất hiệu lực của di chúc cũ thì di chúc cũ cũng đương nhiên mất hiệu lực. Di chúc là ý chí của người lập di chúc nhằm định đoạt tài sản thuộc quyền sở hữu
của mình cho người khác. Ý chí của người lập di chúc có thể bị thay đổi phụ thuộc vào các thời điểm, do nhiều nguyên nhân khác nhau: Do tình cảm với từng người
thân trong những giai đoạn khác nhau có sự khác nhau, do sự chăm sóc, quan tâm của các người thân với người lập di chúc trong các giai đoạn khác nhau có khác
nhau, do thương người thân có hồn cảnh khó khăn nhất... Vì vậy, ở các thời điểm khác nhau thì người lập di chúc có ý chí khác nhau trong việc định đoạt tài sản. Nếu
ý chí của người lập di chúc được thể hiện ra bằng di chúc thì di chúc trước đó bị
mất hiệu lực, nếu như cả hai di chúc đều định đoạt một loại tài sản và đây chính là việc thay thế di chúc.
1.2. Điều kiện hủy bỏ di chúc
- Điều kiện đối với người hủy bỏ di chúc:
Là toàn bộ những quy định của pháp luật để một người thực hiện thủ tục hủy bỏ di chúc theo một trình tự nhất định.
+ Người yêu cầu công chứng, chứng thực việc hủy bỏ di chúc phải là cá nhân phải có năng lực hành vi dân sự;
+ Người hủy bỏ di chúc minh mẫn, sáng suốt trong khi lập di chúc; không bị lừa dối, đe doạ hoặc cưỡng ép;
+ Người hủy bỏ di chúc phải tự mình u cầu cơng chứng hủy bỏ di chúc, không ủy quyền cho người khác yêu cầu công chứng hủy bỏ di chúc;
+ Trường hợp công chứng viên nghi ngờ người lập hủy bỏ di chúc bị bệnh tâm thần hoặc mắc bệnh khác mà không thể nhận thức và làm chủ được hành vi của mình hoặc có căn cứ cho rằng việc lập hủy bỏ di chúc có dấu hiệu bị lừa dối, đe dọa hoặc cưỡng ép thì cơng chứng viên đề nghị người lập hủy bỏ di chúc làm rõ, trường hợp khơng làm rõ được thì có quyền từ chối công chứng;
+ Trường hợp người yêu cầu công chứng không đọc được, không nghe được, không ký, điểm chỉ được hoặc trong những trường hợp khác do pháp luật quy định thì việc cơng chứng phải có người làm chứng đủ số lượng theo luật định;
* Người làm chứng phải là người từ đủ 18 tuổi trở lên, có năng lực hành vi dân sự đầy đủ và khơng có quyền, lợi ích hoặc nghĩa vụ liên quan đến việc công
chứng.
* Người làm chứng do người yêu cầu công chứng mời, nếu người u cầu cơng chứng khơng mời được thì cơng chứng viên chỉ định.
+ Trường hợp người yêu cầu công chứng khơng thơng thạo tiếng Việt thì họ phải có người phiên dịch.
* Người phiên dịch phải là người từ đủ 18 tuổi trở lên, có năng lực hành vi dân sự đầy đủ, thông thạo tiếng Việt và ngôn ngữ mà người yêu cầu công chứng sử
dụng.
* Người phiên dịch do người yêu cầu công chứng mời và phải chịu trách nhiệm trước pháp luật về việc phiên dịch của mình.
- Di chúc đã được cơng chứng nhưng sau đó người lập di chúc muốn sửa đổi, bổ sung, thay thế, hủy bỏ một phần hoặc toàn bộ di chúc thì có thể u cầu bất kỳ công chứng viên nào công chứng việc sửa đổi, bổ sung, thay thế hoặc hủy bỏ đó.
Trường hợp di chúc trước đó đang được lưu giữ tại một tổ chức hành nghề cơng
chứng thì người lập di chúc phải thông báo cho tổ chức hành nghề công chứng đang lưu giữ di chúc biết việc sửa đổi, bổ sung, thay thế, hủy bỏ di chúc đó25. Đây là quy
định khó có tính khả thi và có nguy cơ sẽ được khai thác để làm triệt tiêu những
giao dịch qua đó người lập di chúc định đoạt lại tài sản của mình nhưng không
thông báo việc hủy bỏ di chúc cho tổ chức hành nghề công chứng đang lưu giữ di
chúc. Trong tương lai cần sửa quy định này (Vì đối với trường hợp hủy bỏ mặc
nhiên bằng giao dịch khác với di chúc) thì khơng thơng báo di chúc này vẫn bị hủy bỏ và trong thực tế cá nhân không thực hiện việc thơng báo thì vẫn không ảnh
hưởng đến hiệu lực việc hủy bỏ di chúc.
Ví dụ: Theo Bản án số 31/2011/DSST ngày 19/8/2011 của TAND huyện Nhà Bè. Bà Trần Thị Lập di chúc tài sản cho một người con nhưng sau đó lập tặng cho tài sản này cho người khác (bà Phạm Thị), để làm căn cứ cho việc tun bố tặng cho vơ hiệu, Tịa án đã xét rằng “mặt khác bà Phạm Thị phải báo” cho UBND xã biết để xóa bảng di chúc trên. Như vậy theo Tòa án người thụ hưởng trong việc định
đoạt mới phải báo cho cơ quan xác nhận di chúc để xóa bảng di chúc (nếu khơng
thơng báo thì tặng cho bị ảnh hưởng). Yêu cầu này của Tịa án là hồn tồn khơng có cơ sở pháp lý vì hiện nay khơng có quy định nào buộc người được tặng cho trong hợp đồng tặng cho (ngầm hủy bỏ di chúc trước) phải thông báo cho UBND để xóa bỏ di chúc và khơng có quy định nào cho rằng nếu không thông báo hủy bỏ di chúc
đến UBND thì hợp đồng tặng cho sẽ vơ hiệu.