2.1. Quy định của pháp luật hiện hành về góp vốn vào công ty
2.1.3.1. Đăng ký góp vốn tại cơ quan đăng ký kinh doanh
Việc góp vốn khi thành lập công ty hay khi công ty đang hoạt động đều được đăng ký tại cơ quan đăng ký kinh doanh. hứ nhất, góp vốn khi thành lập công ty. Theo uật công ty trách nhiệm h u hạn của Đức, mức vốn tối thiểu khi thành lập công ty trách nhiệm h u hạn là 25.000 euro (được đề nghị giảm xuống
35
c n 10.000 euro vào năm 2006)60, ít nhất một phần tư số vốn đó phải được góp khi thành lập61. Ở Trung Quốc, vốn tối thiểu cho công ty trách nhiệm h u hạn là 30.000 tệ, công ty cổ phần là 5.000.000 tệ và ít nhất 20 hoặc 30 vốn phải được góp khi thành lập (Khoản 2 Điều 26, Điều 27 uật công ty năm 2005 của Trung Quốc62).
Ở Việt am, việc xóa bỏ vốn pháp định vốn tối thiểu và không buộc nhà đầu tư góp đủ vốn ngay khi thành lập là một tư duy táo bạo của pháp luật hiện hành. Theo đó, khi cơng ty thành lập và hoạt động, có nh ng thành viên đã góp, chưa góp hồn tồn hoặc chưa góp đủ số vốn cam kết. Việc không y u cầu mức vốn tối thiểu ở mọi loại hình cơng ty nhằm mở rộng quyền tự do xác định quy mô kinh doanh. Song, có ý kiến cho rằng, muốn kinh doanh, nhà đầu tư phải có một số vốn nhất định nào đó63; hơn n a quy định này cũng vơ tình tạo kẽ hở cho “một số lượng lớn các doanh nghiệp được thành lập với mục đích khơng hợp pháp hoặc hoạt động không hiệu quả”64. Tuy nhiên, theo tác giả, một mức vốn tối thiểu phù hợp phải được cân nhắc dựa tr n nhiều yếu tố như: tình hình kinh tế - xã hội; tính chất loại hình cơng ty; ngành, nghề l nh vực kinh doanh… Vì thế, cơ chế h u hiệu nhất để kiểm sốt tình trạng gian dối khơng góp vốn chính là cơ chế tự k khai đăng ký và tự chịu trách nhiệm, c n vốn pháp định chỉ n n áp dụng với một số ngành, nghề kinh doanh nhất định. Vậy, “tư duy táo bạo” của uật DN năm 2005 là thuyết phục.
Trường hợp ngoại lệ của quy định trên chính là y u cầu góp đủ vốn đối với các cơng ty kinh doanh ngành, nghề y u cầu vốn pháp định65. Theo Khoản 7 Điều 4 uật D năm 2005, một số công ty phải đáp ứng vốn điều lệ ở mức độ từ bằng hoặc lớn hơn mức “sàn” nhà nước đặt ra thì mới được thành lập cơng ty hoạt động hoặc bổ sung ngành nghề kinh doanh yêu cầu vốn pháp định. Trong hồ sơ đăng ký
60
Xem th m Patrick C. eyens 2005 , “German Company aw: Recent Developments and Future Challenges”, German Law Journal Vol.06 No.10, pp.1409 và Freshfields Bruckhaus Deringer 2006 , Proposed new German limited liablity company law.
61 Enrico Furia (2006), Introduction to Comparative US/EU Company Law, pp.47.
62 Có thể download uật cơng ty năm 2005 của Trung uốc The Company aw of the People s Republic of China tại website <http: english.wzj.saic.gov.cn laws 061027085055-0.htm>.
63 Dương nh Sơn 2006 , “Có cần thiết phải có cơ chế giám sát vốn điều lệ hay không?”, p ch ghi n cứu lập pháp, (10), tr.18.
64 o sánh các quy định c a Luật doanh nghiệp iệt am v Luật rung uốc về doanh nghiệp t nh n
công ty trách nhiệm hữu h n công ty cổ phần, Trang thông tin của công ty luật T HH Minh Khu
<http://sunlaw.com.vn/news/so-sanh-cac-quy-dinh-cua-luat-doanh-nghiep-viet-nam-va-luat-trung-quoc-ve- doanh-nghiep-tu-nhan--cong-ty-trach-nhiem-huu-han--cong-ty-co-phan-.aspx>.
65 Về vốn pháp định, xem th m Trần Huỳnh Thanh Nghị 2009 , “ uy định về vốn pháp định trong thành lập và hoạt động của doanh nghiệp”, p ch ghi n cứu lập pháp, (01), tr.49-52.
36
kinh doanh hay thay đổi ngành, nghề ln có nội dung u cầu về văn bản xác nhận vốn pháp định. Thông thường, nhà đầu tư có thể mở tài khoản ngân hàng và xin giấy xác nhận hay có kết quả kiểm toán của tổ chức kiểm toán độc lập về hiện trạng tài sản của doanh nghiệp, chứng thư định giá tài sản của tổ chức định giá… Thực tế xảy ra trường hợp: nhân vi n ngân hàng “cấu kết” với nhà đầu tư khai “man” vốn pháp định66
. Dự liệu được trường hợp này, Khoản 3 Điều 10 ghị định 102 2010 Đ-CP quy định người trực tiếp xác nhận vốn pháp định phải li n đới chịu trách nhiệm về tính trung thực, chính xác của số vốn. Xuất phát từ y u cầu của ngành, nghề kinh doanh và mục đích bảo vệ quyền lợi chủ thể li n quan, quy định như tr n là hợp lý.
Góp vốn khi thành lập phải được đăng ký tại cơ quan đăng ký kinh doanh67
. Về tư cách thành vi n, Điều 23 uật D năm 2005 quy định, trước pháp luật, danh sách thành viên công ty trong hồ sơ đăng ký kinh doanh là văn bản pháp lý xác nhận tư cách thành vi n của người góp vốn, khơng phụ thuộc vào thời điểm hồn thành ngh a vụ góp vốn. Kể từ lúc công ty được đăng ký và hoạt động, quyền và ngh a vụ thành vi n cơng ty đã hình thành. Mặt khác, cổ phiếu, sổ đăng ký thành vi n, sổ đăng ký cổ đông Điều 40 và Điều 86 uật D năm 2005) được lập ngay sau khi đăng ký kinh doanh cũng là văn bản xác nhận tư cách cổ đông công ty.
hứ hai, đăng ký thay đổi nội dung đăng ký kinh doanh li n quan đến góp
vốn trong q trình hoạt động. Thay đổi loại tài sản góp vốn, vốn điều lệ hay sự gia nhập của người góp vốn “thay thế”68… dẫn đến việc thay đổi nội dung hồ sơ đăng ký kinh doanh. Khi đó, cơng ty cần nghi m túc thực hiện việc đăng ký thay đổi nội dung đăng ký kinh doanh theo Điều 26 uật D năm 2005 và các văn bản hướng dẫn. Tr n thực tế, có trường hợp T a án tuy n vô hiệu giao dịch chuyển nhượng phần vốn góp do khơng thực hiện thủ tục này xem th m tiểu mục 2.2.3). goài ra, nhà đầu tư cần lưu ý các thủ tục đăng ký chuyển đổi loại hình, đăng ký thay đổi thành vi n sau thời điểm xử lý xong số vốn chưa góp đủ theo quy định.
hứ ba thông báo tiến độ góp vốn.Việc thơng báo tiến độ góp vốn được thực hiện xuy n suốt trong tiến trình góp vốn của thành vi n. Theo đó, trong thời hạn 15 ngày sau m i đợt góp vốn theo cam kết và thời hạn 15 ngày kể từ ngày kết
66 Đậu Thị Quyên (2012), Đăng inh doanh - Lý luận và thực tiễn, Khóa luận cử nhân - Đại học Luật
thành phố Hồ Chí Minh, tr.38.
67 Xem th m ghị định số 43 2010 Đ-CP ngày 15 tháng 04 năm 2010 của Chính phủ về đăng ký doanh nghiệp và ghị định số 05 2013 Đ-CP ngày 09 tháng 01 năm 2013 của Chính phủ sửa đổi, bổ sung một số điều quy định về thủ tục hành chính của ghị định số 43 2010 Đ-CP.
68 Thuật ng “người góp vốn thay thế” được học hỏi từ Phạm Duy gh a 2006 , Giáo trình Luật Kinh tế,
37
thúc thời hạn 90 ngày thời hạn để xử lý số vốn chưa góp đủ , người đại diện theo pháp luật công ty T HH hai thành vi n trở l n phải thơng báo tiến độ góp vốn đến cơ quan đăng ký kinh doanh (Điều 39 uật D năm 2005; Khoản 2, 6 Điều 18 ghị định 102 2010 Đ-CP). Trong công ty cổ phần, trong thời hạn 90 ngày luật định, người đại diện theo pháp luật của công ty phải thông báo việc góp vốn cổ phần đến cơ quan chức năng Khoản 2 Điều 84 uật D năm 2005 . Trong 15 ngày từ thời điểm kết thúc thời hạn 90 ngày trên, cơng ty phải thơng báo kết quả góp vốn cổ phần đã đăng ký đến cơ quan đăng ký kinh doanh Khoản 4 Điều 23 uật D năm 2005 .
hư vậy, đăng ký góp vốn, thơng báo tiến độ góp vốn là thủ tục được thực hiện gi a công ty với cơ quan nhà nước, góp phần đảm bảo tự do kinh doanh và thực hiện tốt cơ chế “tiền kiểm”, nâng cao hiệu quả quản lý nhà nước. Tuy nhi n, tr n thực tế, chính việc khơng nghi m túc thực hiện đăng ký góp vốn của cơng ty đã vơ tình làm gia tăng tính “hình thức” của thủ tục này. Y u cầu đặt ra đối với cơ chế “hậu kiểm” của cơ quan nhà nước trở n n cấp thiết hơn bao giờ hết.