2.2 Chuyển nhượng dự án đầu tư của tổ chức kinh tế
2.2.1 Chuyển nhượng dự án đầu tư của tổ chức kinh tế gắn với việc chấm dứt hoạt động
dứt hoạt động của tổ chức kinh tế chuyển nhượng
Giống như các nhà đầu tư là cá nhân thì các nhà đầu tư là tổ chức hay nói cách khác là các doanh nghiệp thì có thể cũng vì muốn thay đổi chiến lược kinh doanh hay muốn giải quyết những khó khăn trước mắt hoặc có thể vì những lý do khách quan nào
đó khiến các doanh nghiệp đi đến hoạt động chuyển nhượng dự án đầu tư của mình.
Như vậy tại khoản 3 Điều 66 của Nghị định 108/2006/NĐ-CP ngày 22 tháng 9 năm
2006 quy định chi tiết và hướng dẫn thi hành một số điều của Luật Đầu tư năm 2005 đã
quy định cụ thể là: trường hợp chuyển nhượng dự án gắn với việc chấm dứt hoạt động đầu tư kinh doanh của tổ chức kinh tế chuyển nhượng thì việc chuyển nhượng dự án
phải tuân thủ quy định về điều kiện thủ tục sáp nhập mua lại doanh nghiệp26 và thủ tục
điều kiện ấy đã được chi tiết hóa tại Điều 56 của Nghị định 108/2006/NĐ-CP ngày 22 tháng 09 năm 2006, cụ thể như sau: nhà đầu tư góp vốn, mua cổ phần, sáp nhập, mua lại
doanh nghiệp tại Việt Nam thực hiện theo thủ tục sau:
- Trường hợp nhà đầu tư nước ngoài mua cổ phần của doanh nghiệp Việt Nam thì doanh nghiệp đó làm thủ tục đăng ký kinh doanh theo quy định của pháp luật doanh nghiệp;
- Trường hợp nhà đầu tư mua cổ phần của doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài đang hoạt động tại Việt Nam thì thực hiện thủ tục điều chỉnh dự án đầu tư quy định tại các điều 51 và 52 của Nghị định 108/2006/NĐ-CP;
- Trường hợp nhà đầu tư góp vốn để đầu tư thì phải làm thủ tục đầu tư theo quy
định của pháp luật về đầu tư;
- Trường hợp nhà đầu tư nước ngoài sáp nhập, mua lại doanh nghiệp đang hoạt
động tại Việt Nam thì thực hiện thủ tục đầu tư để được cấp Giấy chứng nhận đầu tư theo quy định của Nghị định 108/2006/NĐ-CP. Hồ sơ sáp nhập mua lại doanh nghiệp
bao gồm:
Văn bản đề nghị sáp nhập mua lại doanh nghiệp gồm các nội dung:tên, địa chỉ và
người đại diện của nhà đầu tư nước ngoài sáp nhập mua lại doanh nghiệp; tên , địa chỉ,
25 Xem quy định tại khoản 1 Điều 4 Luật Doanh nghiệp năm 2005 26
GVHD: PHẠM MAI PHƯƠNG 25 SVTH: HUỲNH NHƯ THỦY
người đại diện, vốn điều lệ và lĩnh vực hoạt động của doanh nghiệp bị sáp nhập mua lại;
tóm tắt thơng tin về nội dung sáp nhập mua lại của doanh nghiệp; đề xuất (nếu có);
Quyết định của hội đồng thành viên hoặc của chủ sở hữu doanh nghiệp hoặc của
Đại hội đồng cổ đông về việc bán doanh nghiệp;
Hợp đồng sáp nhập mua lại doanh nghiệp bao gồm những nội dung chủ yếu sau:
tên, địa chỉ, trụ sở chính của doanh nghiệp bị sáp nhập mua lại; thủ tục và điều kiện sáp nhập, mua lại doanh nghiệp; phương án sử dụng lao động; thủ tục điều kiện và thời hạn chuyển giao tài sản, chuyển vốn, cổ phần, trái phiếu của công ty bị sáp nhập mua lại; thời hạn thực hiện việc sáp nhập mua lại; trách nhiệm của các bên;
Điều lệ của doanh nghiệp bị sáp nhập, mua lại;
Dự thảo điều lệ của doanh nghiệp sau khi cho phép sáp nhập mua lại (nếu có sự
thay đổi);
Văn bản xác nhận tư cách pháp lý của nhà đầu tư nước ngoài gồm: bản sao quyết
định thành lập hoặc giấy tờ có giá trị tương đương khác đối với nhà đầu tư là tổ chức
kinh tế; bản sao hộ chiếu đối với nhà đầu tư là cá nhân.
Như vậy từ những quy định của pháp luật ta có thể hiểu được là khi các tổ chức
kinh tế thực hiện hoạt động chuyển nhượng dự án đầu tư mà gắn với việc chấm dứt hoạt
động của tổ chức kinh tế chuyển nhượng đó thì phải thực hiện theo thủ tục và điều kiện
sáp nhập mua lại doanh nghiệp, với quy định như vậy thì luật đã vơ tình đồng nhất việc chuyển nhượng dự án đầu tư với hoạt động sáp nhập mua lại doanh nghiệp và quy định
như vậy là khơng chính xác. Qua đó ta có thể thấy các quy định của luật đã có sự nhầm
lẫn và hiểu không rõ ràng giữa chuyển nhượng dự án và hoạt động sáp nhập mua lại doanh nghiệp. Chính sự không phân biệt này đã dẫn đến một số quy định về chuyển nhượng dự án đầu tư tồn tại nhiều điểm còn thiếu hợp lý như về phạm vi điều chỉnh, điều kiện hay hồ sơ và trình tự thực hiện.
Việc chuyển nhượng dự án đầu tư có thể có mối quan hệ với sự sáp nhập mua lại doanh nghiệp nhưng xét về bản chất thì nó khơng trùng nhau. Đối với việc sáp nhập
doanh nghiệp thì doanh nghiệp được sáp nhập sẽ kế thừa toàn bộ quyền và nghĩa vụ của doanh nghiệp bị sáp nhập. Do đó, sau khi hồn tất thủ tục sáp nhập thì doanh nghiệp bị sáp nhập sẽ chấm dứt sự tồn tại và các dự án đầu tư của doanh nghiệp này (nếu có) sẽ
đương nhiên tiếp tục được thực hiện bởi doanh nghiệp được sáp nhập. Việc sáp nhập được thực hiện theo các quy định tương ứng của Luật Doanh nghiệp năm 2005. Còn
GVHD: PHẠM MAI PHƯƠNG 26 SVTH: HUỲNH NHƯ THỦY
hay phần vốn góp của doanh nghiệp thực hiện dự án. Như vậy theo sự phân tích trên thì việc mua lại doanh nghiệp sẽ khơng đương nhiên dẫn đến thay đổi các nội dung của dự
án đầu tư mà doanh nghiệp đó đang thực hiện.
2.2.2 Chuyển nhượng dự án đầu tư của tổ chức kinh tế không gắn với việc chấm dứt hoạt động của tổ chức kinh tế chuyển nhượng
Nhằm giúp cho các tổ chức kinh tế hay nói cách khác là các doanh nghiệp dễ
dàng hơn trong hoạt động chuyển nhượng dự án đầu tư thì ngồi trường hợp chuyển nhượng dự án đầu tư gắn với việc chấm dứt hoạt động của tổ chức kinh tế chuyển nhượng thì pháp luật cũng đã quy định thêm hai trường hợp khác đối với hoạt động
chuyển nhượng dự án đầu tư của tổ chức kinh tế đó là: thứ nhất, trường hợp mà các tổ chức kinh tế hay nói cách khác là các doanh nghiệp chuyển nhượng dự án đầu tư không gắn với việc chấm dứt hoạt động của tổ chức kinh tế chuyển nhượng đó, thứ hai là
trường hợp tổ chức kinh tế chuyển nhượng dự án đầu tư gắn với việc chấm dứt hoạt động của tổ chức chuyển nhượng dự án và nhà đầu tư nhận chuyển nhượng thành lập tổ
chức kinh tế mới. Và trường hợp chuyển nhượng dự án đầu tư của tổ chức kinh tế
không gắn với việc chấm dứt hoạt động của tổ chức kinh tế chuyển nhượng đã được
pháp luật quy định cụ thể hóa tại khoản 2 Điều 66 Nghị định 108/2006/NĐ-CP ngày 22
tháng 9 năm 2006 quy định chi tiết và hướng dẫn thi hành một số điều Luật Đầu tư, cụ
thể như sau: “trường hợp chuyển nhượng dự án của tổ chức kinh tế không gắn với việc chấm dứt hoạt động của tổ chức kinh tế chuyển nhượng thì việc chuyển nhượng dự án sẽ tuân thủ các điều kiện và thủ tục về chuyển nhượng vốn (được quy định tại Điều 65
của Nghị định 108/2006/NĐ-CP ngày 22 tháng 09 năm 2006)”.
Nội dung của Điều 65 Nghị định 108/2006 ngày 22 tháng 09 năm 2006 quy định chi tiết và hướng dẫn thi hành một số điều của Luật Đầu tư như sau: “tổ chức kinh
tế có quyền chuyển nhượng vốn của mình trong doanh nghiệp và thực hiện thủ tục đăng ký thành viên đăng ký cổ đông trong sổ đăng ký thành viên, sổ đăng ký cổ đông theo
quy định của Luật Doanh nghiệp và pháp luật có liên quan;
Đối với doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi thì khi chuyển nhượng vốn doanh
nghiệp phải thông báo cho cơ quan cấp Giấy chứng nhận đầu tư về việc chuyển nhượng vốn và điều chỉnh Giấy chứng nhận đầu tư;
Điều kiện về chuyển nhượng vốn: Bảo đảm các yêu cầu theo quy định của Luật
doanh nghiệp, các Nghị định và pháp luật có liên quan;
Bảo đảm tỷ lệ và các điều kiện phù hợp với những quy định trong điều ước quốc tế mà Việt Nam là thành viên;
GVHD: PHẠM MAI PHƯƠNG 27 SVTH: HUỲNH NHƯ THỦY
Việc chuyển nhượng vốn là giá trị quyền sử dụng đất phải phù hợp với quy định về pháp luật đất đai và pháp luật có liên quan”.
Như vậy khi một tổ chức kinh tế muốn thực hiện hoạt động chuyển nhượng dự án đầu tư của mình mà khơng gắn với việc chấm dứt hoạt động của tổ chức kinh tế chuyển nhượng đó thì tổ chức kinh tế đó khi thực hiện sẽ phải tuân theo các điều kiện và thủ tục
về chuyển nhượng vốn. Vậy thì một lần nữa pháp luật lại đồng nhất quy định về điều kiện chuyển nhượng dự án đầu tư giữa trường hợp chuyển nhượng dự án đầu tư giữa các nhà đầu tư với nhau và trường hợp chuyển nhượng dự án đầu tư của tổ chức kinh tế
không gắn với việc chấm dứt hoạt động của tổ chức kinh tế chuyển nhượng đó là đều phải tuân theo điều kiện và thủ tục về chuyển nhượng vốn. Nhưng việc chuyển nhượng dự án đầu tư khơng có mối quan hệ hữu cơ nào đối với sự tồn tại của một doanh nghiệp. Vì một doanh nghiệp có thể có nhiều dự án đầu tư và các doanh nghiệp có thể chuyển nhượng hết các dự án của mình để thực hiện dự án mới hoặc một doanh nghiệp có thể
chấm dứt hoạt động hay giải thể hoặc phá sản doanh nghiệp mà không chuyển nhượng dự án hoặc sau khi chuyển nhượng dự án thì mới tiến hành giải thể phá sản doanh nghiệp đó. Do đó pháp luật quy định việc chuyển nhượng dự án đầu tư của một tổ chức kinh tế gắn với việc chấm dứt hay thành lập doanh nghiệp là không hợp lý. Từ những
quy định bất hợp lý và còn nhiều điểm không rõ ràng như vậy sẽ khiến cho các doanh
nghiệp gặp nhiều khó khăn hơn trong việc áp dụng pháp luật, và làm giảm bớt hiệu quả của hoạt động đầu tư vào nền kinh tế.