3. LÝ THUYẾT NGHIÊN CỨU, CÂU HỎI NGHIÊN CỨU VÀ GIẢ THUYẾT NGHIÊN CỨU CỦA LUẬN ÁN
1.1.3. Vai trị và ưu thế của cơng ty hợp danh hoạt động trong lĩnh vực cung cấp dịch vụ pháp lý
cấp dịch vụ pháp lý
1.1.3.1. Vai trị của cơng ty hợp danh hoạt động trong lĩnh vực cung cấp dịch vụ pháp lý
Công ty hợp danh hoạt động trong lĩnh vực cung cấp DVPL là một trong những hình thức tổ chức kinh doanh phổ biến ở các nƣớc có nền kinh tế thị trƣờng phát triển. Thực tế thời gian qua cho thấy, DVPL là loại hình dịch vụ mà khách hàng không thể kiểm tra đƣợc chất lƣợng của nó trƣớc khi dùng nhƣng lại có ảnh hƣởng trực tiếp đến quyền lợi của họ ngay khi sử dụng đang phát triển nhanh chóng. Để kinh doanh loại hình dịch vụ có tính rủi ro cao này, pháp luật của các quốc gia thƣờng đặt ra những điều kiện hết sức khắt khe đối với ngƣời muốn hành nghề. Kinh nghiệm quốc tế chỉ ra rằng pháp luật quy định hai điều kiện cơ bản để kinh doanh DVPL, đó là: (i) Cá nhân cung ứng DVPL phải có trình độ chun mơn
tương ứng; và (ii) Hình thức kinh doanh phải là doanh nghiệp tư nhân hoặc CTHD.
Nói cách khác, pháp luật đòi hỏi trách nhiệm cá nhân rất cao đối với ngƣời cung ứng DVPL, đó là trách nhiệm vơ hạn của các TVHD hoặc của chủ doanh nghiệp tƣ nhân, buộc họ phải có ý thức và sự cẩn trọng cao nhất để đảm bảo chất lƣợng của dịch vụ, qua đó bảo vệ lợi ích của ngƣời tiêu dùng. Tuy nhiên, để đáp ứng nhu cầu đa dạng hóa các hình thức tổ chức kinh doanh, ngày nay DVPL có thể đƣợc kinh doanh dƣới các hình thức khác nhƣ cơng ty TNHH, công ty chuyên nghiệp... nhƣng để hạn chế rủi ro cho khách hàng thì pháp luật của các quốc gia thƣờng quy định những ngƣời hành nghề phải mua bảo hiểm trách nhiệm nghề nghiệp.
Trong kinh doanh DVPL, mặc dù công ty là ngƣời (chủ thể) đứng ra ký kết các hợp đồng với khách hàng nhƣng cá nhân các luật sƣ lại là ngƣời chịu trách nhiệm trực tiếp đƣa ra các ý kiến tƣ vấn và hƣớng dẫn thực hiện dịch vụ cho các khách hàng, họ không đƣợc giao lại công việc cho ngƣời khác thực hiện nếu không đƣợc sự đồng ý của khách hàng bởi DVPL đƣợc thực hiện bằng lao động trí tuệ, ngƣời thực hiện khác nhau thì hàm lƣợng chất xám, kỹ năng hành nghề, đạo đức nghề nghiệp... khác nhau, khách hàng tin tƣởng, tín nhiệm ai sẽ muốn chính ngƣời đó thực hiện DVPL, nghĩa là sản phẩm dịch vụ mang tính chất cá nhân; do đó, họ sẽ phải chịu trách nhiệm với khách hàng về chất lƣợng sản phẩm dịch vụ mà mình cung cấp. Hơn nữa, trách nhiệm này phải là trách nhiệm cá nhân và liên đới, họ khơng thể thối thác với bất kỳ lý do gì vì trong tƣ vấn pháp luật, các luật sƣ có thể trao đổi ý kiến với nhau nhƣng ý kiến cung cấp cho khách hàng thƣờng là của cá nhân luật sƣ; vì vậy, pháp luật gắn trách nhiệm với cá nhân ngƣời hành nghề và bắt họ phải chịu trách nhiệm liên đới là hoàn toàn hợp lý.
Ở Việt Nam, CTLHD là loại hình doanh nghiệp mới đƣợc ghi nhận. Điều này thể hiện tính liên tục của quá trình phát triển và hoàn thiện pháp luật về doanh nghiệp ở nƣớc ta, tạo cơ hội cho các nhà đầu tƣ lựa chọn loại hình doanh nghiệp phù hợp nhất với điều kiện và lợi ích của mình, hình thành mơi trƣờng và hành lang pháp lý an toàn, thúc đẩy và khuyến khích họ kinh doanh theo đúng pháp luật. Riêng đối với lĩnh vực DVPL, việc thành lập CTLHD có nhiều ƣu điểm hơn so với việc kinh doanh dƣới các hình thức doanh nghiệp khác. Trong cơng ty luật TNHH, vốn bằng tài sản có thể trị giá đƣợc bằng tiền là yếu tố quyết định chi phối việc phân chia quyền và lợi ích trong cơng ty, song các nguồn vốn khác, đặc biệt là trình độ chun mơn và uy tín thƣờng khơng đƣợc quan tâm nhiều, mặc dù đối với ngành nghề kinh doanh dịch vụ, “Trí tuệ và trình độ chun mơn mới là yếu tố quyết định
tạo ra lợi nhuận, nâng cao sức cạnh tranh và uy tín doanh nghiệp trên thị trường”
[60, tr.313]. Danh tiếng và uy tín nghề nghiệp mới chính là nhân tố bảo đảm, là tiêu chí quan tâm hàng đầu của khách hàng khi họ sử dụng dịch vụ. Cho nên, hình thức góp danh để thành lập CTHD rất phù hợp trong lĩnh vực cung cấp DVPL. Ngoài ra, những ngƣời có trình độ chun mơn và uy tín cao nhƣng ít vốn thƣờng khơng có lợi thế nếu họ tham gia vào loại hình cơng ty đối vốn nhƣ cơng ty luật TNHH. Mơ hình CTHD vừa tạo thêm cơ hội cho các chuyên gia pháp lý quyền lựa chọn mô hình đầu tƣ phù hợp với bản thân, vừa bảo đảm đƣợc sự cơng bằng đối với ngƣời góp vốn bằng trí tuệ. Chế độ trách nhiệm vô hạn và liên đới của các thành viên
trong CTLHD đáp ứng đƣợc yêu cầu trách nhiệm nghề nghiệp của luật sƣ, nó cũng là sự bảo đảm, tạo tâm lý an tâm cho khách hàng khi có nhu cầu sử dụng DVPL.
Với mơ hình CTHD ở Việt Nam, những nhà đầu tƣ có thể lựa chọn kinh doanh trong bất kỳ lĩnh vực nào mà pháp luật khơng cấm nhƣng có thể nói, đây là loại hình doanh nghiệp đặc biệt phù hợp đối với các ngành nghề địi hỏi trình độ chun mơn và uy tín nghề nghiệp cao nhƣ kinh doanh DVPL. Do đó, pháp luật nhiều nƣớc quy định khi kinh doanh dịch vụ này bắt buộc phải thành lập CTHD. Tác giả luận án cho rằng điều này là hợp lý, pháp luật doanh nghiệp của Việt Nam cần tham khảo kinh nghiệm của các quốc gia khác bởi vì đây là lĩnh vực có tầm quan trọng và ảnh hƣởng rất lớn tới đời sống xã hội. Chỉ cần những ngƣời kinh doanh thiếu trách nhiệm hay chủ quan sẽ dẫn đến những hậu quả rất lớn mà khó hoặc khơng thể khắc phục đƣợc. Nếu cho phép DVPL đƣợc kinh doanh dƣới hình thức cơng ty luật TNHH nhƣ hiện nay có thể sẽ mang lại sự chủ quan, thiếu tinh thần trách nhiệm của ngƣời hành nghề vì chế độ trách nhiệm hữu hạn đã là “tấm lá chắn” tƣơng đối an toàn cho nhà đầu tƣ khi gặp rủi ro. Còn nếu bắt buộc phải thành lập doanh nghiệp dƣới hình thức CTHD có thể sẽ khiến các luật sƣ gặp phải những khó khăn nhất định, nhƣng đổi lại, tinh thần trách nhiệm, ý thức về công việc sẽ phải cao hơn. So sánh giữa những giá trị đạt đƣợc và hạn chế của việc bắt buộc phải kinh doanh DVPL dƣới hình thức CTHD, có thể thấy hiệu quả mà chúng mang lại sẽ tích cực hơn và đáp ứng tốt hơn yêu cầu từ phía xã hội. Trên thực tế, trong thời gian trƣớc đây, Pháp lệnh luật sƣ (2001) đã từng có quy định rằng khi kinh doanh DVPL thì bắt buộc phải kinh doanh dƣới hình thức là các văn phịng luật hoặc phải thành lập mơ hình CTLHD. Mơ hình này đƣợc tổ chức gần giống nhƣ mơ hình CTLHD trong pháp luật hiện hành.
Nghiên cứu gần đây cho thấy: “Cơ sở để một loại hình doanh nghiệp phát
triển tốt tại Việt Nam thì loại hình doanh nghiệp đó phải thỏa mãn các điều kiện như: (i) Quy mô của doanh nghiệp không quá lớn nhưng lại có thể dễ dàng mở rộng quy mơ trong dài hạn; (ii) Giữa các thành viên của doanh nghiệp phải luôn tồn tại sự tin tưởng lẫn nhau; (iii) Doanh nghiệp phải đảm bảo sự an toàn cao về mặt pháp lý trước pháp luật và cho các khách hàng (trong doanh nghiệp cần phải có sự chịu trách nhiệm liên đới và vô hạn của một số thành viên chủ chốt); (iv) Cơ cấu tổ chức, quản trị điều hành không quá phức tạp” [44, tr.33]. Nếu đem đối chiếu các
điều kiện trên với CTHD hoạt động trong lĩnh vực cung cấp DVPL thì có thể thấy rằng đây là loại hình cơng ty đáp ứng đƣợc tất cả các điều kiện đó đồng thời rất phù hợp với tâm lý kinh doanh và các điều kiện kinh tế - xã hội tại Việt Nam. Ngƣời
Việt lâu nay vốn đã quen với cách làm ăn nhỏ lẻ, manh mún; vì vậy, với những mơ hình cơng ty có sự tổ chức cao, quy mơ lớn thì việc triển khai để hoạt động kinh doanh DVPL ở Việt Nam lại khơng mấy phù hợp. Mặt khác, thói quen kinh doanh của ngƣời Việt là luôn đề cao sự tin cậy, quen biết nhau, phải tâm đầu ý hợp, hiểu rõ tính tình nhau, biết rõ ƣu thế cá nhân, khả năng làm việc và tài chính của nhau; đây là những yếu tố có ảnh hƣởng và tác động rất lớn đến tâm lý của các nhà đầu tƣ. Có thể khẳng định rằng yếu tố nhân thân, sự tin cậy luôn đƣợc coi trọng trong tƣ duy kinh doanh của ngƣời Việt và do đó mà cơng ty mới đƣợc thành lập.
1.1.3.2. Ưu thế của công ty hợp danh hoạt động trong lĩnh vực cung cấp dịch vụ pháp lý so với các chủ thể khác tham gia cung cấp dịch vụ pháp lý
Theo LLS (2012), các tổ chức hành nghề kinh doanh DVPL tại Việt Nam gồm có CTLHD, cơng ty luật TNHH và văn phòng luật sƣ.
Trước hết, về ƣu thế của CTLHD so với cơng ty luật TNHH có từ hai thành
viên trở lên.
So với CTLHD, tính bảo đảm an tồn pháp lý đối với công chúng của công ty luật TNHH khá thấp vì thành viên của cơng ty này chỉ phải chịu trách nhiệm hữu hạn trong phạm vi phần vốn góp vào cơng ty. Điều đó rất dễ gây ra rủi ro cho khách hàng và các chủ nợ. Francis Lemeunier cho rằng: “Đôi khi các cơng ty này chỉ là
tấm bình phong để một số thương nhân sử dụng để hạn chế rủi ro. Vì thế, các chủ ngân hàng và cả người dân thường, khi thỏa thuận cho công ty trách nhiệm hữu hạn vay mượn thường đòi sự bảo lãnh của thành viên chính của cơng ty” [26,
tr.247]. Cịn theo tác giả Phạm Duy Nghĩa: “Trách nhiệm hữu hạn cũng góp phần
làm tăng thêm tính thận trọng của tất cả bạn hàng và chủ nợ khi làm ăn với các cơng ty” [51, tr.260]. Vì thế cho nên, “Làm ăn với các cơng ty, trong đó có cơng ty TNHH, khách hàng có nhiều lý do để cẩn trọng” [54, tr.69]. Ngƣợc lại, với bản chất
chịu trách nhiệm vơ hạn, CTLHD có thế mạnh là tạo ra sự yên tâm, tin tƣởng cho khách hàng khi thiết lập quan hệ với công ty. Nhờ vậy, công ty dễ dàng đƣợc các ngân hàng và các chủ nợ cho vay mƣợn hoặc hoãn nợ. So với công ty luật TNHH, mối quan hệ giữa các thành viên trong CTLHD có sự thân thiết, tin tƣởng hơn và đây cũng là mô hình thích hợp hơn để các luật sƣ lựa chọn, mở rộng, phát triển mối quan hệ hợp tác bền vững. Mặc dù trách nhiệm vô hạn là một sự rủi ro đối với các thành viên của công ty nhƣng nó lại là yếu tố làm tăng tính tự giác của các thành viên và nâng cao ý thức trách nhiệm khi hành nghề.
Đối với những ngƣời chỉ có kinh nghiệm, uy tín, trình độ chun mơn... mà khơng có vốn nếu muốn tham gia vào cơng ty luật TNHH sẽ gặp khó khăn hơn vì
đây là loại hình cơng ty đối vốn, nên yếu tố vốn góp bằng tài sản có thể trị giá đƣợc bằng tiền phải đƣợc đặt lên hàng đầu. Ngƣợc lại, nếu họ tham gia vào CTHD hoạt động trong lĩnh vực cung cấp DVPL thì sẽ thuận lợi hơn vì đây là loại hình cơng ty đối nhân nên yếu tố nhân thân sẽ quyết định, vốn chỉ là thứ yếu. Mặt khác, đối với mơ hình cơng ty TNHH, LDN (2014) đã giới hạn số lƣợng thành viên tối đa là năm mƣơi (50); vì vậy, công ty luật TNHH cũng không thể tránh khỏi sự ràng buộc của quy định trên. Điều này là khó khăn rất lớn vì với nhu cầu phát triển của cơng ty thì khó có thể dự đốn trƣớc rằng đến giai đoạn nào công ty TNHH hai thành viên trở lên cần phải mở rộng thêm quy mơ. Chính vì lẽ đó mà có tài liệu viết: “Đặt ra một
số tuyệt đối (trong trường hợp này là 50) để giới hạn mức tối đa số thành viên của cơng ty khơng có sức thuyết phục về mặt lý thuyết” [60, tr.246]. Bởi lẽ, cùng với quá
trình phát triển, quy mô kinh doanh của công ty đƣợc mở rộng và đa dạng thêm; do vậy, nhu cầu về vốn cũng tăng theo và mơ hình cơng ty TNHH có thể trở lên khơng phù hợp với sự phát triển tiếp theo của công ty.
Việc quản trị điều hành công ty luật TNHH hai thành viên trở lên cũng phức tạp hơn nhiều so với CTLHD. Cơ cấu tổ chức bộ máy của hình thức kinh doanh này chịu sự điều chỉnh tƣơng đối khắt khe của pháp luật. Trong khi đó, bộ máy quản lý của CTLHD khá đơn giản. Pháp luật dành quyền tự quyết cao cho các thành viên trong hầu hết các vấn đề nội bộ của cơng ty. Điều đó có nghĩa là trong CTLHD, quyền quản lý điều hành thuộc về tất cả các TVHD mà các thành viên này lại chịu trách nhiệm vơ hạn bằng tồn bộ tài sản của mình trƣớc các khoản nợ của cơng ty. Chính vì thế, tuy xét dƣới góc độ khách quan, tƣ cách TVHD có vẻ nhƣ mang lại khá nhiều rủi ro nhƣng xét trên góc độ chủ quan, do ý thức đƣợc về trách nhiệm vô hạn của mình mà mỗi TVHD đều làm mọi cách để giảm thiểu rủi ro cho bản thân trong q trình điều hành cơng ty. Đó chính là việc các thành viên cùng nhau tìm ra phƣơng án kinh doanh tốt nhất và ln đặt lợi ích chung của cơng ty lên hàng đầu. Đây là điểm mà công ty luật TNHH hai thành viên trở lên khó có thể có đƣợc. Khác với loại công ty này, CTLHD chỉ bị giới hạn số lƣợng thành viên tối thiểu mà không bị giới hạn số lƣợng tối đa; nhờ vậy, khả năng kết nạp thêm bao nhiêu thành viên là thuộc quyền tự quyết của cơng ty, điều này cũng giúp ích cho việc huy động thêm vốn khi cần thiết, mặc dù đối với CTHD hoạt động trong lĩnh vực cung cấp DVPL, vốn không phải là yếu tố quan trọng nhất.
Thứ hai, về ƣu thế của CTLHD so với văn phịng luật sƣ và cơng ty luật
Điều 33 khoản 1 LLS (2012) quy định văn phòng luật sƣ do một luật sƣ thành lập đƣợc tổ chức và hoạt động theo loại hình doanh nghiệp tƣ nhân. Nhƣ vậy, văn phịng luật sƣ là một doanh nghiệp tƣ nhân do một luật sƣ làm chủ để cung cấp các DVPL trong khuôn khổ quy định của pháp luật. Công ty luật TNHH một thành viên do một luật sƣ thành lập và làm chủ sở hữu [140, Điều 34].
Điểm chung của hai loại chủ thể này là có thể hay bị bó hẹp trong phạm vi kinh doanh nhỏ lẻ do chúng chỉ có một chủ sở hữu duy nhất. Trong nền kinh tế thị trƣờng, khi mà nhu cầu hợp tác mở rộng quy mô kinh doanh và chia sẻ rủi ro giữa các nhà đầu tƣ ngày càng trở thành xu hƣớng phổ biến thì mơ hình doanh nghiệp một chủ tỏ ra khơng cịn phù hợp với nhiều nhà kinh doanh nữa. Theo luật định, Trƣởng văn phòng luật sƣ với vai trò giống chủ doanh nghiệp tƣ nhân sẽ phải chịu trách nhiệm vô hạn về mọi khoản nợ của văn phịng. Do đó, ngƣời này có thể sẽ khơng dám mạnh dạn đầu tƣ để phát triển doanh nghiệp. Hơn nữa, văn phòng luật sƣ hoạt động theo mơ hình doanh nghiệp tƣ nhân nên nó khơng có tƣ cách pháp nhân và khả năng cạnh tranh sẽ yếu hơn so với CTLHD.
Thực tế cho thấy, CTLHD đƣợc thành lập trên cơ sở chủ yếu là sự liên kết của những ngƣời có quan hệ quen biết nhau, có cùng chí hƣớng, cùng một niềm đam mê nghề nghiệp và thơng thƣờng các bên liên kết có những hiểu biết khá đầy đủ về nhau. Vì thế mà một khi đã liên kết lại, họ có thể dựa vào nhau để phát huy hết thế mạnh của từng thành viên trong một nỗ lực chung là nhằm phát triển công