Tổng công ty nhà nước.
33 Điều 14 Nghị định 69/2014/NĐ-CP ngày 15/7/2014 của Chính phủ về Tập đồn kinh tế nhà nước và Tổng công ty nhà nước Tổng công ty nhà nước
2.1.5. Các giao dịch cần kiểm sốt đặc biệt trong Nhóm cơng ty theo pháp luật Việt Nam hiện hành Nam hiện hành
Do các cơng ty mẹ trong Nhóm cơng ty thường sở hữu cổ phần, vốn góp đến mức có thể chi phối các hoạt động của các cơng ty con nên điều hồn tồn có khả năng cơng ty mẹ sẽ sử dụng ảnh hưởng của mình để tác động đến các giao dịch giữa công ty mẹ với các cơng ty con, cơng ty liên kết trong Nhóm cơng ty (hay cịn gọi là “giao dịch có nguy cơ tư lợi”). Điều này có thể ảnh hưởng đến lợi ích của các cơng ty con, cơng ty liên kết và qua đó ảnh hưởng đến lợi ích của các cổ đơng, thành viên khác trong công ty con, cơng ty liên kết trong Nhóm cơng ty. Vì vậy, để hạn chế những ảnh hưởng, tác động tiêu cực này Luật doanh nghiệp 2014 đã quy định “Mọi hợp đồng, giao dịch và quan hệ khác giữa công ty mẹ với công ty
con và các công ty thành viên khác trong Nhóm cơng ty phải được thiết lập và thực hiện độc lập, bình đẳng theo điều kiện áp dụng đối với các pháp nhân là chủ thể pháp lý độc lập” để hạn chế sự lạm dụng các giao dịch có nguy cơ tư lợi có thể ảnh
hưởng đến lợi ích của cơng ty con.
Ngồi việc phải tn thủ ngun tắc độc lập, bình đẳng trong quan hệ hợp đồng, tùy từng loại hình doanh nghiệp cụ thể thì các hợp đồng, giao dịch giữa công ty mẹ với các cơng ty con trong Nhóm cơng ty sẽ phải thực hiện theo một thủ tục thơng qua đặc biệt. Theo đó, đối với đối cơng ty TNHH thì hợp đồng, giao dịch với bên có liên quan phải được Hội đồng thành viên cơng ty chấp thuận theo quy định tại Điều 67 Luật doanh nghiệp 2014, cụ thể:
“1. Hợp đồng, giao dịch giữa công ty với các đối tượng sau đây phải được
Hội đồng thành viên chấp thuận:
a) Thành viên, người đại diện theo ủy quyền của thành viên, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc, người đại diện theo pháp luật của cơng ty;
b) Người có liên quan của những người quy định tại điểm a khoản này; c) Người quản lý cơng ty mẹ, người có thẩm quyền bổ nhiệm người quản lý công ty mẹ;
d) Người có liên quan của người quy định tại điểm c khoản này.
2. Người ký kết hợp đồng, giao dịch phải thông báo cho các thành viên Hội đồng thành viên, Kiểm sốt viên về các đối tượng có liên quan đối với hợp đồng, giao dịch đó; kèm theo dự thảo hợp đồng hoặc thơng báo nội dung chủ yếu của giao dịch dự định tiến hành. Trường hợp Điều lệ công ty không quy định khác thì Hội đồng thành viên phải quyết định việc chấp thuận hợp đồng hoặc giao dịch trong thời hạn 15 ngày, kể từ ngày nhận được thông báo; trong trường hợp này, hợp đồng, giao dịch được chấp thuận nếu có sự tán thành của số thành viên đại diện ít nhất 65% tổng số vốn có quyền biểu quyết. Thành viên có liên quan trong các hợp đồng, giao dịch khơng được tính vào việc biểu quyết.
3. Hợp đồng, giao dịch bị vô hiệu và xử lý theo quy định của pháp luật khi được ký kết không đúng quy định tại khoản 1 và khoản 2 Điều này, gây thiệt hại cho công ty. Người ký kết hợp đồng, giao dịch, thành viên có liên quan và người có liên quan của thành viên đó phải bồi thường thiệt hại phát sinh, hồn trả cho cơng ty các khoản lợi thu được từ việc thực hiện hợp đồng, giao dịch được ký kết không đúng theo quy định tại khoản 1 và khoản 2 Điều này hoặc gây thiệt hại cho công ty”34
Tương tự, đối với Công ty cổ phần việc ký kết hợp đồng, giao dịch giữa công ty với Người có liên quan phải thực hiện thủ tục thơng qua hợp đồng, giao dịch theo quy định tại Điều 162 Luật doanh nghiệp theo đó “ Hợp đồng, giao dịch giữa cơng ty với các đối tượng: Cổ đông, người đại diện ủy quyền của cổ đông sở hữu trên 10% tổng số cổ phần phổ thông của công ty và những người có liên quan của họ; Thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc và người có liên quan của họ; Doanh nghiệp quy định tại khoản 2 Điều 159 Luật doanh nghiệp” phải được Hội đồng quản trị hoặc Đại hội đồng cổ đông của công ty chấp thuận tùy theo giá trị của hợp đồng, giao dịch. Hợp đồng, giao dịch sẽ bị vô hiệu và xử
34 Điều 67 Luật doanh nghiệp 2014
lý theo quy định của pháp luật khi được ký kết hoặc thực hiện mà chưa được chấp thuận/thông qua của Hội đồng quản trị hoặc Đại hội đồng cổ đông gây thiệt hại cho cơng ty thì người ký kết hợp đồng, cổ đơng, thành viên Hội đồng quản trị hoặc Giám đốc hoặc Tổng giám đốc có liên quan phải liên đới bồi thường thiệt hại phát sinh, hồn trả cho cơng ty các khoản lợi thu được từ việc thực hiện hợp đồng, giao dịch đó. Tuy nhiên, do hiện nay Luật doanh nghiệp 2014 lại khơng có định nghĩa hay giải thích thế nào là Thành viên/cổ đơng có lợi ích liên quan dẫn đến việc xác định quyền biểu quyết của Thành viên/cổ đông trong quan hệ hợp đồng giữa các cơng ty trong nhóm cơng ty gặp rất nhiều khó khăn và lúng túng.
Bên cạnh đó, nhằm kiểm sốt việc lợi dụng các giao dịch giữa các cơng ty nội bộ trong Nhóm cơng ty để trốn thuế, Nghị định 20/2017/NĐ-CP quy định về quản lý thuế đối với doanh nghiệp có giao dịch liên kết đã xác định rõ những giao dịch được xác định là giao dịch với bên có quan hệ liên kết và phải được kiểm sốt để đảm bảo các giao dịch này tuân thủ đúng nguyên tắc của một giao dịch độc lập, theo đó các giao dịch giữa các bên có quan hệ liên kết gồm: (i) Một bên tham gia trực tiếp hoặc gián tiếp vào việc điều hành, kiểm sốt, góp vốn hoặc đầu tư vào bên kia; (ii) Các bên trực tiếp hay gián tiếp cùng chịu sự điều hành, kiểm sốt, góp vốn hoặc đầu tư của một bên khác. Các bên liên kết tại trưởng hợp (i) được xác định cụ thể như sau35:
a)Một doanh nghiệp nắm giữ trực tiếp hoặc gián tiếp ít nhất 25% vốn góp
của chủ sở hữu của doanh nghiệp kia;
b) Cả hai doanh nghiệp đều có ít nhất 25% vốn góp của chủ sở hữu do một bên thứ ba nắm giữ trực tiếp hoặc gián tiếp;
c) Một doanh nghiệp là cổ đông lớn nhất về vốn góp của chủ sở hữu của doanh nghiệp kia, nắm giữ trực tiếp hoặc gián tiếp ít nhất 10% tổng số cổ phần của doanh nghiệp kia;
…