mại trong mối quan hệ với pháp luật về thỏa thuận hạn chế cạnh tranh
Hoạt động động nhượng quyền thương mại là một hoạt động thương mại tương đối phức tạp, do đó phải được pháp luật nhượng quyền thương mại và pháp luật cạnh tranh điều chỉnh một cách đầy đủ và hiệu quả. Về cơ bản, các bên trong hợp đồng nhượng quyền thương mại sẽ phải đối mặt với những rủi ro có thể thấy trước được khi quyết định thực hiện kinh doanh theo phượng thức này. Bên nhượng quyền thương mại có thể mất những giá trị tài sản vô hình được hình thành qua một quá trình đầu tư lâu dài khi trao hết những bí quyết kinh doanh cũng như những cơng nghệ đặc biệt cho bên nhận quyền. Việc mua, bán tài sản vơ hình này đơi khi cũng đem lại cho bên nhận quyền những thiệt hại không nhỏ khi bên này được chuyển giao để kinh doanh trên một thứ tài sản khơng thực sự có giá trị. Hơn nữa, sự o bế trong hoạt động kinh doanh từ phía bên nhượng quyền làm giảm khả năng sáng tạo và sức cạnh tranh của bên nhận quyền cũng có thể được coi là một hạn chế không nhỏ khi tham gia quan hệ nhượng quyền thương mại.
Xuất phát từ những rủi ro mang tính bản chất này, một cách tự nhiên nhất, các bên trong hợp đồng nhượng quyền thương mại phải tự sáng tạo ra
những công cụ bảo vệ quyền lợi của họ trước khi chờ sự bảo vệ của pháp luật. Và như vậy, bằng một cách rất hợp lý, các thỏa thuận hạn chế cạnh tranh được thiết lập. Pháp luật thương mại cũng như pháp luật cạnh tranh cần phải có những quy định đầy đủ và phù hợp để hạn chế một cách hiệu quả những rủi ro mà các bên trong quan hệ có thể gặp phải cũng như những rủi ro mà việc thực hiện hợp đồng của các bên có thể gây ra cho bên thứ ba khi nhìn dưới góc độ cạnh tranh khơng lành mạnh, và bảo vệ quyền lợi của các bên. Nhằm xác định ranh giới hợp pháp của các thỏa thuận hạn chế cạnh tranh có thể xuất hiện trong hợp đồng nhượng quyền thương mại, pháp luật cần điều chỉnh theo hướng:
Một là, pháp luật phải đảm bảo quyền tự do hợp đồng của các bên,
đồng thời phải can thiệp để đảm bảo hạn chế nguy cơ xảy ra tranh chấp và bảo vệ quyền lợi hợp pháp cho các bên.
Hai là, cần mở rộng danh sách các thỏa thuận hạn chế cạnh tranh theo
quy định tại Điều 8 Luật cạnh tranh. Theo đó, chúng ta cần xem xét mở rộng danh sách các thỏa thuận hạn chế cạnh tranh theo hướng chỉ đưa ra các tiêu chí nhằm xác định các thỏa thuận hạn chế cạnh tranh. Cịn việc xác định tính bất hợp pháp của các thỏa thuận sẽ do cơ quan áp dụng pháp luật thực hiện trên cơ sở cân bằng giữa tác động đến mơi trường cạnh tranh và lợi ích kinh tế mà thỏa thuận đó mang lại.
Ba là, pháp luật phải đưa các thỏa thuận của hợp đồng nhượng quyền
thương mại vào một trong các trường hợp miễn trừ và chỉ bị coi là thỏa thuận hạn chế cạnh tranh bị cấm khi đi quá giới hạn.
Bốn là, pháp luật phải xác định giới hạn của thỏa thuận kiểu này bằng
các cơng cụ tính tốn mức độ ảnh hưởng của việc thực hiện các thỏa thuận này đối với cạnh tranh, thơng qua đó đánh giá mức độ hạn chế cạnh tranh trong tương quan so sánh với mức độ thúc đẩy cạnh tranh của thỏa thuận.
Năm là, Điều 9 Luật cạnh tranh cần sửa đổi theo hướng chỉ cấm các
thuận hạn chế cạnh tranh còn lại chỉ bị cấm khi thị phần kết hợp của các bên trong thỏa thuận theo chiều ngang, nếu là thỏa thuận theo chiều dọc thì thị phần của mỗi bên trên thị trường liên quan từ 30% trở lên. Nhưng chúng vẫn có thể được miễn trừ theo quy định tại khoản 1 Điều 10. Đồng thời, phải sửa đổi khoản 1 Điều 10 Luật cạnh tranh theo hướng bổ sung thêm hai điều kiện để được miễn trừ là phải (i) không áp đặt cho các doanh nghiệp có liên quan các hạn chế không cần thiết để đạt được mục tiêu, và (ii) không tạo cho các doanh nghiệp này khả năng loại trừ cạnh tranh đáng kể đối với các sản phẩm liên quan;
Sáu là, khi xem xét ràng buộc bán kèm trong hợp đồng nhượng quyền
thương mại cần phân tích khái niệm "khơng liên quan trực tiếp đến đối tượng của hợp đồng" và khái niệm "phù hợp với hệ thống kinh doanh do bên nhượng quyền quy định" trên cơ sở bối cảnh của hoạt động nhượng quyền thương mại, đặc biệt cần tính đến yếu tố: (i) tồn tại hay không tồn tại các biện pháp khác vẫn đạt được mục đích là nhằm bảo vệ bản sắc, uy tín và chất lượng của hệ thống nhượng quyền thương mại nhưng lại ít có ảnh hưởng tiêu cực hơn đến cạnh tranh; và (ii) ràng buộc bán kèm đó có ảnh hưởng thực sự ngăn cản đối thủ cạnh tranh gia nhập thị trường, loại bỏ đối thủ cạnh tranh hay vẫn có thể cho phép các đối thủ cạnh tranh tham gia trong thị trường sản phẩm được bán kèm. Đặc biệt, nếu trong quá trình thực hiện hợp đồng nhượng quyền thương mại, bên nhượng quyền có những quy định mới sửa đổi hợp đồng nhượng quyền thương mại mẫu đã đăng ký mà bên nhận quyền không thể lường trước được, thì hành vi đó phải được xem xét kết hợp dưới cả góc độ pháp luật cạnh tranh (có cấu thành hành vi ràng buộc bán kèm khi bên nhận quyền đã bị trói buộc vào quan hệ hợp đồng nhượng quyền thương mại hay không) và pháp luật về nhượng quyền thương mại - có vi phạm quy định về nghĩa vụ cung cấp thông tin trong hợp đồng nhượng quyền thương mại hay không.