321, điều 322 BLHS 2015 thay thế điều 248, điều 249 BLHS năm 1999
3.2.1. Hoàn thiện điều 321 BLHS năm 2015
Xuất phát từ căn cứ về mặt pháp lý và căn cứ khoa học của định tội danh các tội đánh bạc; Tổ chức đánh bạc hoặc gá bạc và quy định mới tại điều 321 BLHS năm 2015 (sửa đổi 2017) [28] có hiệu lực thi hành kể từ ngày 01/01/2018 thay thế cho điều 248 của BLHS năm 1999 hiện hành, tác giả đề xuất sửa đổi theo hƣớng những điểm mới mà điều 321 của BLHS năm 2015 vẫn chƣa khắc phục đƣợc, cụ thể:
1. Ngƣời nào đánh bạc trái phép dƣới bất kỳ hình thức nào đƣợc (thắng) thua bằng tiền hay hiện vật trị giá từ 5.000.000 đồng đến dƣới 50.000.000 đồng (thay bằng có giá trị lớn) hoặc dƣới 5.000.000 đồng (thay bằng dưới mức quy định), đã bị xử phạt vi phạm hành chính về hành vi này hoặc hành vi quy định tại Điều 322 của Bộ luật này hoặc bị kết án về tội này hoặc tội quy định tại Điều 322 của Bộ luật này, chƣa đƣợc xóa án tích mà còn vi phạm, thì bị phạt cải tạo không giam giữ đến 03 năm hoặc phạt tù từ 06 tháng đến 03 năm.
2. Phạm tội thuộc một trong các trƣờng hợp sau đây, thì bị phạt tù từ 03 năm đến 07 năm:
a) Có tính chất chuyên nghiệp (đề xuất bỏ);
b) Tiền hoặc hiện vật dùng đánh bạc trị giá 50.000.000 đồng trở lên;
c) Sử dụng mạng Internet, mạng máy tính, mạng viễn thông, phƣơng tiện điện tử để phạm tội;
d) Tái phạm nguy hiểm.
3. Ngƣời phạm tội còn có thể bị phạt tiền từ 10.000.000 đồng đến 50.000.000 đồng
Mặc dù điều 321 của BLHS năm 2015 đã nâng mức định lƣợng vật chất tiền hoặc hiện vật sử dụng để đánh bạc tuy nhiên chƣa đáp ứng đƣợc tính ổn định của điều luật bởi việc định lƣợng vật chất cụ thể sẽ bị lạc hậu do sự thay đổi tình hình kinh tế xã hội của lịch sử, do đó nên để việc định lƣợng vật chất cho văn bản hƣớng dẫn theo từng thời điểm nhƣ Nghị quyết số 01/2010/NQ-HĐTP ngày 22/10/2010 hay văn bản luật khác nhƣ luật hành chính quy định về hành vi đánh bạc, tổ chức đánh bạc chƣa đến mức truy cứu trách nhiệm hình sự… nhằm đảm bảo tính pháp chế mà vẫn đạt yêu cầu khái quát, ổn định của điều luật.
Về định nghĩa đánh bạc tác giả đề nghị thay từ “được” bằng từ “thắng” vì từ “thắng” phản ánh đúng tính chất của hành vi đánh bạc hơn từ “được” (vì từ “được” không thể hiện đầy đủ tính chất ăn, thua của đánh bạc); Vẫn giữ “tiền hay hiện vật có giá trị lớn” theo đúng quy định tại Bộ luật hình sự số 15 ngày 21/12/1999; Không sử dụng mức định lƣợng là năm triệu đồng thay bằng cụm từ “dưới mức quy định” là một giải pháp linh hoạt mà vẫn đáp ứng yêu cầu thực tiễn;
Về hình phạt thì quy định tại điều 321 của BLHS 2015 cũng đã có sự nghiêm khắc hơn cả ở hình phạt tiền và hình phạt tù có thời hạn do tình hình kinh tế xã hội Việt Nam hiện tại đã có nhiều thay đổi so với năm 2009 và tình trạng đánh bạc đang có xu hƣớng gia tăng nghiêm trọng cả về số lƣợng vụ án, số đối tƣợng, khắc phục tâm lý chế tài xử lý còn chƣa tƣơng xứng với mức độ vi phạm dẫn đến việc coi thƣờng pháp luật của các đối tƣợng phạm tội; Tại khung 2 tác giả đề xuất bỏ tình tiết “có tính chất chuyên nghiệp” vì phạm tội nhiều lần phản ánh việc coi thƣờng pháp luật đã có tình tình tiết tăng nặng “phạm tội nhiều lần” quy định tại điểm g, khoản 1 Điều 48 của Bộ luật hình sự và tình tiết “Tái phạm nguy hiểm” điều chỉnh, trong khi chính sách pháp luật đang cho phép một số khu vực mở sòng bài (Casino) để phục vụ khách du
lịch và có quan điểm mở rộng diện đối tƣợng cho ngƣời Việt Nam tham gia chơi (tham gia có điều kiện) thì việc xảy ra hiện tƣợng có một số ngƣời Việt sẽ chọn con đƣờng đánh bạc chuyên nghiệp nếu đủ các điều kiện pháp luật quy định và bản thân cụm từ “có tính chất chuyên nghiệp” cũng có ý nghĩa lƣỡng tính vì có thể chuyên nghiệp nhƣng cũng có thể chƣa chuyên nghiệp, do đó không nên sử dụng cụm từ “có tính chất” trong các văn bản luật vì dễ dẫn đến cách hiểu không thống nhất mặt khác khi áp dụng tình tiết này trong thực tế rất khó để xác định nguồn tiền do đánh bạc có đƣợc sử dụng làm nguồn sống chính; Còn bổ sung tình tiết “Sử dụng mạng máy tính, mạng internet, mạng viễn thông, thiết bị điện tử để phạm tội” so với điều 248 BLHS năm 1999 là yêu cầu tất yếu do sự thay đổi hình thức và mức độ nguy hiểm của hành vi cao hơn đối với xã hội.
Khoản 3 thì điều 321 BLHS 2015 đã quy định tăng mức phạt bổ sung bằng tiền từ “ba triệu đồng đến ba mươi triệu đồng” lên mức “từ mười triệu đồng đến tám mươi triệu đồng” là cần thiết.
3.2.2. Hoàn thiện điều 322 BLHS năm 2015
Quy định của BLHS năm 2015 về tội tổ chức đánh bạc hoặc gá bạc về cơ bản đã thay đổi cách quy định theo hƣớng liệt kê cụ thể các trƣờng hợp vi phạm thay vì quy định bằng cách mô tả hành vi và hình phạt tƣơng ứng đồng thời nâng cao phức phạt hơn so với điều 249 BLHS năm 1999, cụ thể:
1. Ngƣời nào tổ chức đánh bạc hoặc gá bạc trái phép thuộc một trong các trƣờng hợp sau, thì bị phạt tiền từ 50.000.000 đồng đến 300.000.000 đồng hoặc phạt tù từ 01 năm đến 05 năm:
a) Tổ chức, sử dụng địa điểm thuộc quyền sở hữu, quản lý của mình để cho 10 ngƣời đánh bạc trở lên trong cùng một lúc hoặc cho 02 chiếu bạc trở lên mà số tiền hoặc hiện vật dùng đánh bạc trị giá 5.000.000 đồng trở lên (đề xuất giữ cụm từ có giá trị lớn theo quy định tại điều 249 BLHS năm 1999);
b) Tổng số tiền hoặc hiện vật dùng đánh bạc trong cùng 01 lần có giá trị 20.000.000 đồng trở lên (đề xuất giữ cụm từ có giá trị rất lớn, đặc biệt lớn theo quy định tại điều 249 BLHS năm 1999);
c) Tổ chức nơi cầm cố tài sản cho ngƣời tham gia đánh bạc; lắp đặt trang thiết bị phục vụ cho việc đánh bạc; phân công ngƣời canh gác, ngƣời phục vụ, sắp đặt lối thoát khi bị vây bắt, sử dụng phƣơng tiện để trợ giúp cho việc đánh bạc;
d) Đã bị xử phạt vi phạm hành chính về hành vi này hoặc hành vi quy định tại Điều 321 của Bộ luật này hoặc đã bị kết án về tội này hoặc tội quy định tại Điều 321 của Bộ luật này, chƣa đƣợc xóa án tích mà còn vi phạm.
2. Phạm tội thuộc một trong các trƣờng hợp sau đây, thì bị phạt tù từ 05 năm đến 10 năm:
a) Có tính chất chuyên nghiệp (đề xuất bỏ cụm từ có tính chất thay bằng Phạm tộichuyên nghiệp hoặc sử dụng mạng máy tính, mạng viễn thông, mạng internet, thiết bị số để phạm tội);
b) Thu lợi bất chính 50.000.000 đồng trở lên; c) Tái phạm nguy hiểm.
3. Ngƣời phạm tội còn có thể bị phạt tiền từ 20.000.000 đồng đến 100.000.000 đồng hoặc tịch thu một phần hoặc toàn bộ tài sản.
Đối với tội tổ chức đánh bạc hoặc gá bạc tác giả đồng ý với cách quy định mới của điều 322 BLHS năm 2015 và nâng cao mức phạt của cả hình phạt chính và hình phạt bổ sung tuy nhiên cũng với lí do về tính ổn định của điều luật tác giả đề xuất giữ nguyên các cụm từ “giá trị lớn”, “rất lớn”, “đặc biệt lớn” theo quy định tại BLHS năm 1999;
Thay tình tiết tăng nặng “có tính chất chuyên nghiệp” bằng Phạm tội chuyên nghiệp hoặc sử dụng mạng máy tính, mạng viễn thông, mạng internet, thiết bị số để phạm tội” đồng thời có hƣớng dẫn về tình tiết chuyên nghiệp là
hành vi tổ chức đánh bạc hoặc gá bạc trái phép đƣợc tổ chức dƣới dạng các sới bạc đƣợc tổ chức quy mô phục vụ lâu dài, hoạt động liên tục trong thời gian dài hoặc sử dụng mạng máy tính, mạng viễn thông, mạng Internet, thiết bị số để tổ chức cho từ 01 đƣờng dây có từ 03 tài khoản đánh bạc trở lên hoạt động trong một thời gian dài.