2.1. Những quy định pháp luật hiện hành về trình tự, thủ tục kê biên tài sản của
2.1.1. Trình tự, thủ tục kê biên tài sản của người phải thi hành án
2.1.1.1. Ra Quyết định kê biên tài sản
Thứ nhất, thẩm quyền ra quyết định kê biên
Sau khi có kết quả xác minh về tài sản của người phải thi hành án thì Chấp hành viên ra quyết định kê biên tài sản.
Quyết định kê biên là một loại quyết định cưỡng chế thi hành án, chính vì vậy người ký quyết định kê biên là Chấp hành viên Cơ quan thi hành án dân sự theo quy định tại khoản 5 Điều 20 Luật thi hành án dân sự được sửa đổi, bổ sung năm 2014. Trong trường hợp người trực tiếp tổ chức thi hành án là Thủ trưởng Cơ quan thi hành án thì ký quyết định kê biên, xử lý tài sản của người phải thi hành án phải nhân danh Chấp hành viên chứ không phải Thủ trưởng Cơ quan thi hành án.
Điều 70 Luật thi hành án dân sự được sửa đổi, bổ sung năm 2014 đã quy định về căn cứ cưỡng chế thi hành án gồm: Bản án, quyết định; Quyết định thi hành án; Quyết định cưỡng chế thi hành án, trừ trường hợp bản án, quyết định đã tuyên kê biên, phong tỏa tài sản, tài khoản và trường hợp thi hành quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời của Tòa án.
Như vậy, để có căn cứ tiến hành các hoạt động kê biên, định giá, bán tài sản kê biên của người phải thi hành án thì việc đầu tiên Chấp hành viên phải ra quyết định kê biên tài sản của người phải thi hành án.
Đối với trường hợp bản án, quyết định đã tuyên kê biên thì Chấp hành viên xử lý tài sản đó theo quy định tại Điều 98 về định giá tài sản kê biên , Điều 99 về định giá lại tài sản kê biên, Điều 100 về giao tài sản để thi hành án, Điều 101 về bán tài sản đã kê biên của Luật thi hành án dân sự được sửa đổi, bổ sung năm 2014 mà không cần phải ra quyết định kê biên, xử lý tài sản đó. Vấn đề này được quy định tại Điều 127 về xử lý tài sản mà bản án, quyết định
tuyên kê biên để bảo đảm thi hành án của Luật thi hành án dân sự được sửa đổi, bổ sung năm 2014.
Thứ hai, nội dung quyết định kê biên tài sản
Nội dung quyết định kê biên, Chấp hành viên phải viết theo đúng mẫu số B26 – THA hoặc C27-THA ban hành theo Thông tư số 09/2011/TT-BTP ngày 30/5/2011 của Bộ Tư pháp về việc ban hành và hướng dẫn việc quản lý, sử dụng các loại biểu mẫu nghiệp vụ thi hành án dân sự, trong đó gồm các nội dung chính sau:
- Căn cứ ra quyết định: Khoản 5 Điều 20, khoản 3 Điều 71 và một trong các điều từ Điều 89 đến Điều 97 Luật Thi hành án dân sự được sửa đổi, bổ sung năm 2014 (kê biên loại tài sản nào thì tương ứng với điều luật đó); Bản án, quyết định số, ngày, tháng, năm của cơ quan nào? Quyết định thi hành án số, ngày, tháng, năm của Thủ trưởng Cơ quan thi hành án dân sự tỉnh (huyện)…, Xét thấy người phải thi hành án (ông/bà) có điều kiện thi hành án nhưng không tự nguyện thi hành.
- Quyết định:
Điều 1, phải nêu được kê biên tài sản của ai? Nơi ở của người có tài sản kê biên và các tài sản kê biên.
Điều 2, Điều 3, Điều 4, Chấp hành viên viết như nội dung của biểu mẫu. - Các nội dung khác viết như biểu mẫu.
2.1.1.2. Thông báo việc kê biên tài sản
Một là, gửi quyết định kê biên, xử lý tài sản của người phải thi hành án:
Căn cứ vào Điều 38 Luật Thi hành án dân sự được sửa đổi, bổ sung năm 2014 thì quyết định cưỡng chế thi hành án phải được gửi cho Viện kiểm sát nhân dân cùng cấp, thời gian gửi là 03 ngày làm việc, kể từ ngày ra quyết định (khoản 1 Điều 9 Thông tư liên tịch số 14/2010/TTLT-BTP-TANDTC- VKSNDTC ngày 26/7/2010). Đồng thời quyết định kê biên được gửi cho Ủy
ban nhân dân xã, phường, thị trấn nơi có tài sản kê biên hoặc cơ quan, tổ chức có liên quan đến việc thực hiện quyết định kê biên như việc kê biên tài sản là động sản của doanh nghiệp…
Hai là, thông báo quyết định kê biên:
Theo quy định tại khoản 1 Điều 39 Luật thi hành án dân sự được sửa đổi, bổ sung năm 2014 quyết định kê biên phải được thông báo cho người phải thi hành án, người được thi hành án, người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan để họ thực hiện nghĩa vụ hoặc quyền lợi theo quyết định kê biên.
Ba là, thông báo việc kê biên:
Để tiến hành việc kê biên tài sản của người phải thi hành án, Chấp hành viên ra thông báo cưỡng chế theo các nội dung trong biểu mẫu C13-THA cho đại diện chính quyền cấp xã hoặc đại diện tổ dân phố nơi tổ chức kê biên; đương sự, người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan về thời gian, địa điểm, tài sản kê biên trừ trường hợp cần ngăn chặn đương sự tẩu tán, hủy hoại tài sản, trốn tránh việc thi hành án. Đối với việc kê biên tài sản là bất động sản thì việc thông báo kê biên phải được thực hiện ít nhất 03 ngày làm việc trước ngày ấn định kê biên theo quy định tại Điều 88 Luật thi hành án dân sự được sửa đổi, bổ sung năm 2014.
2.1.1.3. Xây dựng kế hoạch kê biên tài sản (Kế hoạch cưỡng chế)
Thứ nhất, lập kế hoạch cưỡng chế:
Cũng như các biện pháp cưỡng chế khác, trước khi tiến hành cưỡng chế bằng biện pháp kê biên, xử lý tài sản của người phải thi hành án thì Chấp hành viên được giao nhiệm vụ tổ chức thi hành vụ việc phải lập kế hoạch cưỡng chế thi hành án theo biểu mẫu D44-THA, trừ trường hợp phải cưỡng chế ngay theo Điều 72 Luật thi hành án dân sự được sửa đổi, bổ sung năm 2014. Như vậy, việc lập kế hoạch cưỡng chế là nhiệm vụ bắt buộc của Chấp hành viên trước khi tiến hành cưỡng chế trừ trường hợp phải cưỡng chế ngay thì Chấp hành
viên không nhất thiết phải lập kế hoạch cưỡng chế. Cũng theo quy định tại Điều 72 Luật thi hành án dân sự được sửa đổi, bổ sung năm 2014 thì việc lập kế hoạch cưỡng chế chỉ thực hiện trong trường hợp cần huy động lực lượng, đây là một điểm mới so với Luật thi hành án dân sự năm 2008. Trước đây, việc lập kế hoạch cưỡng chế là quy định bắt buộc dù vụ việc cưỡng chế là đơn giản hay phức tạp.
Thứ hai, nội dung trong kế hoạch cưỡng chế:
Khoản 2 Điều 72 Luật thi hành án dân sự được sửa đổi, bổ sung năm 2014 quy định rõ ràng kế hoạch cưỡng chế thi hành án phải bao gồm 06 nội dung chính như sau: Tên người bị áp dụng biện pháp cưỡng chế; Biện pháp cưỡng chế cần áp dụng; Thời gian, địa điểm cưỡng chế; Phương án tiến hành cưỡng chế; Yêu cầu về lực lượng tham gia bảo vệ cưỡng chế; Dự trù chi phí cưỡng chế.
Như vậy, Luật thi hành án dân sự được sửa đổi, bổ sung năm 2014 đã sửa đổi, bổ sung cho rõ hơn quy định: Chấp hành viên lập kế hoạch cưỡng chế thi hành án trong trường hợp cần huy động lực lượng chứ không phải trong bất kỳ trường hợp nào như trước đây và bổ sung kế hoạch cưỡng chế thi hành án phải có tên người bị áp dụng biện pháp cưỡng chế. Mặt khác, bổ sung quy định trong thời hạn 03 ngày làm việc, kể từ ngày nhận được kế hoạch cưỡng chế của cơ quan Thi hành án dân sự cùng cấp, cơ quan Công an có trách nhiệm xây dựng kế hoạch và lập phương án bảo vệ cưỡng chế. Cơ quan Công an có trách nhiệm bố trí lực lượng, phương tiện cần thiết để giữ gìn trật tự, bảo vệ hiện trường, kịp thời ngăn chặn, xử lý hành vi tẩu tán tài sản, cản trở, chống đối việc thi hành án, tạm giữ người chống đối, khởi tố vụ án hình sự khi có dấu hiệu phạm tội.
Thứ ba, gửi kế hoạch cưỡng chế:
Khoản 3 Điều 72 Luật Thi hành án dân sự được sửa đổi, bổ sung năm 2014 đã quy định về việc gửi kế hoạch cưỡng chế. Cụ thể, kế hoạch cưỡng chế
cần được gửi ngay cho: Viện kiểm sát nhân dân cùng cấp; Cơ quan Công an cùng cấp; Ủy ban nhân dân cấp xã nơi tổ chức cưỡng chế hoặc cơ quan, tổ chức có liên quan đến việc cưỡng chế thi hành án.
Thứ tư, trách nhiệm của cơ quan Công an trong việc lập kế hoạch bảo vệ cưỡng chế.
Luật Thi hành án dân sự được sửa đổi, bổ sung năm 2014 đã bổ sung trách nhiệm của Chấp hành viên trong việc gửi kế hoạch cưỡng chế thi hành án cho cơ quan Công an và đã ràng buộc trách nhiệm của cơ quan Công an trong việc xây dựng kế hoạch bảo vệ cưỡng chế trên cơ sở kế hoạch cưỡng chế thi hành án do Chấp hành viên lập.
2.1.1.4. Chuẩn bị kê biên
- Lập danh sách những người tham gia kê biên:
Danh sách những người tham gia kê biên phụ thuộc hoàn toàn vào tính chất, đặc điểm của từng vụ việc kê biên theo quy định tại khoản 2 Điều 88 Luật Thi hành án dân sự được sửa đổi, bổ sung năm 2014: “Biên bản kê biên có chữ ký của đương sự hoặc người được ủy quyền, người làm chứng, đại diện chính quyền cấp xã hoặc đại diện tổ dân phố nơi tổ chức cưỡng chế, Chấp hành viên và người lập biên bản”. Như vậy, theo quy định của Luật Thi hành án dân sự được sửa đổi, bổ sung năm 2014, khi kê biên tài sản phải có sự tham gia của người phải thi hành án, người được thi hành án hoặc người được ủy quyền của đương sự, người làm chứng, đại diện chính quyền địa phương hoặc tổ trưởng tổ dân phố (trưởng thôn, trưởng bản), Chấp hành viên và người lập biên bản (có thể là cán bộ thi hành án hoặc cũng có thể là Chấp hành viên khác). Ngoài ra, còn có sự tham gia của đại diện Viện kiểm sát nhân dân cùng cấp, lực lượng công an bảo vệ việc kê biên và đại diện các cơ quan, tổ chức có liên quan, người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan (nếu cần thiết).
Phải tiến hành thông báo cho những người tham gia kê biên (theo danh sách đã lập) và đương sự để họ tham gia.
- Chuẩn bị các mẫu biên bản cần thiết sử dụng trong buổi kê biên:
Cần chuẩn bị các biên bản sau: Biên bản mở gói, mở khóa để kê biên tài sản thi hành án, biên bản niêm phong tài sản, biên bản kê biên, biên bản thỏa thuận về giá tài sản kê biên, biên bản giao bảo quản tài sản kê biên, biên bản thỏa thuận thi hành án… hồ sơ thi hành án và các văn bản pháp luật có liên quan.
2.1.1.5. Tiến hành việc kê biên tài sản
2.1.1.5.1. Trước khi đến địa điểm kê biên
Đối với những vụ việc thi hành có tính chất phức tạp, khi tổ chức cưỡng chế có khả năng gây ảnh hưởng đến tình hình trật tự, an ninh địa phương. Chấp hành viên cần tập trung lực lượng tham gia cưỡng chế tại trụ sở Ủy ban nhân dân xã nơi có tài sản kê biên hoặc một địa điểm nào đó thuận tiện cho việc triển khai xuống địa bàn kê biên như trụ sở Cơ quan thi hành án, nhà văn hóa của xã… tại địa điểm tập kết, Chấp hành viên tập trung một số công việc chính như sau: Kiểm tra các thành phần kê biên (theo giấy mời); Đề nghị đại diện cơ quan Công an báo cáo tình hình an ninh tại địa điểm cưỡng chế và báo cáo kế hoạch chi tiết bảo vệ cưỡng chế; Chấp hành viên hoặc lãnh đạo Cơ quan thi hành án báo cáo tình hình và quán triệt tinh thần làm việc trong buổi kê biên.
Đối với vụ việc thi hành án không phức tạp thì Chấp hành viên không nhất thiết phải tập trung lực lượng tham gia kê biên trước, mà có thể đến ngay địa điểm kê biên để tiến hành kê biên như trường hợp người phải thi hành án đồng ý kê biên tài sản để thi hành án…
2.1.1.5.2. Tại địa điểm kê biên
Chấp hành viên yêu cầu người phải thi hành án tự nguyện thi hành án, thi hành quyết định cưỡng chế. Nếu người phải thi hành án tự nguyện thi hành
hoặc thỏa thuận được với người được thi hành án về việc thi hành án thì Chấp hành viên lập biên bản về sự tự nguyện hoặc thỏa thuận đó theo quy định tại Điều 6, Điều 100 Luật Thi hành án dân sự được sửa đổi, bổ sung năm 2014; Điều 5 Nghị định số 62/2015/NĐ-CP ngày 18/7/2015 của Chính phủ quy định chi tiết và hướng dẫn thi hành một số điều của Luật thi hành án dân sự.
Nếu người phải thi hành án không tự nguyện thi hành thì Chấp hành viên tiến hành kê biên theo các bước sau: Công bố quyết định cưỡng chế, giới thiệu thành phần tham gia kê biên; Yêu cầu các lực lượng tham gia kê biên làm nhiệm vụ theo kế hoạch đã được phân công; Giám sát, theo dõi việc kê biên: Đo đạc vị trí, diện tích, xác định tứ cận… nếu tài sản kê biên là nhà, quyền sử dụng đất. Nếu tài sản kê biên là động sản như xe máy, tủ lạnh, ti vi… thì giám sát, theo dõi việc xác định đặc điểm, tình trạng từng loại tài sản kê biên, ước tính giá trị sử dụng còn lại của tài sản; Lập biên bản kê biên theo đúng mẫu số D27-THA của Bộ Tư pháp và theo quy định tại khoản 2 Điều 88 Luật Thi hành án dân sự được sửa đổi, bổ sung năm 2014. Biên bản kê biên gồm một số nội dung chính như sau:
Một là, giờ, ngày, tháng, năm tiến hành việc kê biên.
Hai là, họ và tên Chấp hành viên, những người tham gia việc kê biên tài sản như: người làm chứng, đại diện chính quyền địa phương, tổ trưởng tổ dân phố (trưởng thôn).
Ba là, họ và tên đương sự hoặc người được ủy quyền.
Bốn là, phải mô tả được tình trạng từng tài sản kê biên. Việc mô tả tài sản kê biên càng chi tiết càng tốt, nhằm hạn chế việc đương sự khiếu nại về việc mất mát, hư hỏng tài sản của họ.
Năm là, ước tính giá trị sử dụng của từng tài sản kê biên (nếu cân thiết).
Sáu là, ghi những nội dung yêu cầu của đương sự và ý kiến của người chứng kiến về việc kê biên.
Bảy là, phải thể hiện được toàn bộ diễn biến của việc kê biên từ khi công bố quyết định đến khi kết thúc việc kê biên.
Thông qua biên bản kê biên và phải lấy đầy đủ chữ ký của người được thi hành án, người phải thi hành án hoặc người được ủy quyền, người làm chứng, đại diện chính quyền cấp xã hoặc đại diện tổ dân phố (trưởng thôn) nơi tổ chức kê biên, Chấp hành viên và người lập biên bản. Ngoài ra, còn lấy chữ ký của những người tham gia buổi kê biên như đại diện Viện kiểm sát nhân dân cùng cấp, đại diện các cơ quan chuyên môn… Thực tế, đối với những vụ việc thi hành phức tạp, có tính chống đối cao thì việc lấy chữ ký của người phải thi hành án là rất khó khăn. Trong trường hợp này đòi hỏi Chấp hành viên cần phải xử lý nhanh, nhạy đảm bảo đúng thủ tục theo quy định hiện hành và nếu đương sự không ký thì ghi rõ vào biên bản kê biên tài sản.
Ngoài ra, Chấp hành viên lập biên bản thỏa thuận về giá tài sản kê biên (nếu đương sự có sự thỏa thuận về giá khởi điểm của tài sản kê biên); lập biên bản về việc đương sự thỏa thuận lựa chọn tổ chức thẩm định giá (nếu có); lập biên bản về hành vi vi phạm pháp luật (nếu có).
2.1.1.6. Giao bảo quản tài sản đã kê biên
2.1.1.6.1. Lựa chọn hình thức bảo quản tài sản đã kê biên
Việc giao bảo quản tài sản kê biên được quy định tại Điều 58 Luật Thi hành án dân sự được sửa đổi, bổ sung năm 2014 và Thông tư số 122/2012/TT- BTC của Bộ Tài chính quy định việc quản lý đối với các loại tài sản quý hiếm và giấy tờ có giá do Kho bạc Nhà nước nhận gửi và bảo quản. Tài sản kê biên