6. Cấu trúc của luận văn
5.3. Cơ chế bảo hiến
Cơ chế bảo hiến là một trong những vấn đề mới xuất hiện trong quan hệ Nhà nƣớc – Công dân hiện đại. Nếu coi Hiến pháp là một bản khế ƣớc xã hội, thì cơ chế bảo hiến chính là cơ chế giải quyết tranh chấp giữa ngƣời có quyền (cơng dân) là bên nguyên và ngƣời có nghĩa vụ thực hiện quyền (nhà nƣớc) là bên bị. Ở góc nhìn Pháp luật Cơng quyền, Hiến pháp khơng thể là pháp luật. Ngƣợc lại, theo nhƣ quan điểm thuộc luật tƣ của các luật gia La Mã rằng sự đồng thuận hoặc hợp đồng là “luật của các bên” (consensus facit legem hoặc Pacta sunt servanda), thì tất nhiên Hiến pháp là luật của các bên; ở trƣờng hợp này các bên lại gồm tất cả các chủ thể là công dân trên một đất nƣớc thì hiển nhiên đây là luật của cả đất nƣớc. Theo nguyên tắc của Pháp luật Giải quyết tranh chấp dân sự thì một bên của hợp đồng khơng đƣợc làm trái những gì chính mình đã đồng thuận trong hợp đồng, vì vậy về lý thuyết thì khơng một chủ thể nào trong đất nƣớc có thể vi hiến một cách đúng đắn.
Cơ chế bảo hiến không quan tâm nhiều đến vấn đề nhà nƣớc đòi quyền lợi từ cơng dân vì thực chất đây là cơ chế ngăn chặn sự lạm quyền của tổ chức công quyền. Mặt khác nhà nƣớc đã đƣợc các công dân ủy quyền cho quyền sử dụng vũ lực buộc thực hiện nghĩa vụ nên cũng không cần phải nhờ đến cơ quan tài phán để bảo vệ quyền của mình. Cơ quan tài phán thậm chí cịn phải sử dụng thủ tục tố tụng hình sự chặt chẽ để hạn chế lạm dụng khả năng cƣỡng chế bằng vũ lực của nhà nƣớc nhƣ đã nêu trên. Để đảm bảo sự tuân thủ Hiến pháp, các quốc gia không đƣa ra một bộ máy tuyên truyền kêu gọi ngƣời dân sống và làm việc theo Hiến pháp mà thay vào đó là một hệ thống tịa hoặc cơ quan tài phán giải quyết tranh chấp phát sinh từ hành vi của cơ quan nhà nƣớc, khơng chỉ ở tịa Hiến pháp mà có cả phần vai trị của tịa hành chính [52].
Về Nguồn luật, Hiến pháp là nguồn luật chính thống nhất, chắc chắn
pháp, nghiên cứu trên phán quyết thì có thể thấy Cơ chế bảo hiến khơng có nhiều khác biệt so với việc giải quyết tranh chấp dân sự và hình sự. Điều này đặc biệt rõ ràng ở hệ thống tịa án thơng luật khi một phán quyết cho tranh chấp giữa cơng dân và nhà nƣớc có kết cấu – nhất là ở phần căn cứ ra quyết định – khơng có khác biệt đáng kể so với một bản án giải quyết tranh chấp dân sự, kể cả về nguồn quy phạm [79]. Hiến pháp về cơ bản giống nhƣ một hợp đồng, dạng căn cứ cụ thể để xác định nghĩa vụ của các bên. Ở tầm bao quát hơn, ngày nay những ngƣời không phải luật gia cũng theo quan niệm coi luật của nhà nƣớc phải có sự cơng bằng – một tiêu chí của pháp luật giải quyết tranh chấp – chứ không phải chỉ cần “hợp Hiến”, ví dụ nhƣ cố mục sƣ Hoa kỳ Martin Luther King từng trích dẫn và thể hiện sự đồng thuận với quan niệm của Thánh Augustine (Augustine của Hippo) “pháp luật khơng cơng bằng thì hồn tồn khơng phải luật” [32]. Vì vậy, thực chất nguồn luật của Cơ chế bảo hiến bao gồm cả Hiến pháp và một số đạo đức xã hội cơ bản ở Pháp luật Giải quyết tranh chấp dân sự.
Với mơ hình nhà nước Dân chủ Đại nghị, do ngƣời đại diện cho nhà
nƣớc là Nguyên thủ quốc gia hầu nhƣ không tham gia vào hoạt động lập pháp mà trao quyền đó cho nghị viện nên Cơ chế bảo hiến chủ yếu là giải quyết tranh chấp giữa cơng dân và nghị viện, vì vậy có thể coi đây là một cơ chế giám sát nghị viện. Nhờ có sự tách biệt giữa bộ máy hành pháp và nghị viện nên Cơ chế bảo hiến vừa có thể kiểm sốt quyền tối cao của nhà nƣớc là lập pháp, vừa có thể là một cơ quan sử dụng ngân sách nhà nƣớc chi trả. Tuy nhiên sự tách biệt giữa hành pháp và lập pháp khơng có nghĩa có một cơ quan có thẩm quyền (thuộc bộ máy hành pháp) sử dụng vũ lực để buộc bên thua kiện (cơ quan lập pháp) phải thực hiện nghĩa vụ nhƣ các tranh chấp dân sự hay hình sự. Khi một văn bản do cơ quan lập pháp ban hành vi hiến thì văn
bản đó này khơng có hiệu lực, nhà nƣớc nên tự giác hủy bỏ việc “đƣa luật vào cuộc sống”, hoặc nguyên thủ quốc gia có thể nên giải tán Cơ quan lập pháp.
Cơ chế bảo hiến là một cơ chế mới xuất hiện trong nhà nƣớc phƣơng Tây, văn kiện đầu tiên tạo ra cơ sở pháp lý cho cơ chế này trên toàn thế giới là hiến chƣơng Magna Carta năm 1215 và mất vài trăm năm mới có sự kiện đánh dầu quyền bảo hiến trở nên công khai nhƣ vụ Marbury kiện Madison. Mục đích chính của cơ chế này là nhằm giải quyết các mâu thuẫn giữa công dân và nhà nƣớc khi có sự lạm quyền xảy ra. Nếu nhà nƣớc không cố ý vi hiến, mâu thuẫn giữa công dân và nhà nƣớc sẽ đƣợc giải quyết trƣớc khi mâu thuẫn trở nên quá gay gắt và phải giải quyết bằng vũ lực, hoặc bạo lực cách mạng nhƣ cách gọi của chủ nghĩa Mác-Lênin. Từ khi Hiến pháp và Cơ chế bảo hiến xuất hiện, Pháp luật Công quyền có xu hƣớng xây dựng theo kỹ thuật lập pháp của Pháp luật Giải quyết tranh chấp vì vậy các hành vi của nhà nƣớc cũng theo đó mà minh bạch, cụ thể và chính xác hơn. Mơ hình thể hiện rõ nhất ƣu thế của Pháp luật giải quyết tranh chấp đối với Pháp luật Công quyền là mơ hình của Anh, nơi Hiến pháp khơng bị giới hạn bởi các bản Hiến pháp thành văn do toàn dân xây dựng, các Án lệ hồn tồn có thể trở thành một quy phạm pháp luật của Cơ chế bảo hiến. Việc một phán quyết của cơ quan tài phán có thể sử dụng những quy phạm khơng có nguồn gốc cơng quyền để vơ hiệu một quy phạm Pháp luật Công quyền, luật của nhà nƣớc đã thực sự tuân thủ “pháp luật” của các thẩm phán. Ngƣợc với việc pháp luật công quyền gây tác động đến việc giải quyết tranh chấp, cơ chế bảo hiến là cơ chế sử dụng những tƣ liệu của Pháp luật Giải quyết tranh chấp tác động đến hoạt động của cơng quyền. Ví dụ nhƣ vấn đề tự do ngôn luận rất đƣợc quan tâm bởi nhà nƣớc nói riêng và các nhà chính trị, nhƣng thực chất quyền tự do ngơn luận hồn tồn có thể đƣợc sử dụng chỉ để giải quyết các tranh chấp dân sự nhƣ vụ cầu thủ bóng đá David Beckham kiện tạp chí In Touch [59].
Nƣớc Đức sau Chiến tranh thế giới thứ 2 không đƣợc quyền tự tổ chức bộ máy nhà nƣớc và Luật Cơ bản đã buộc nhà nƣớc phải tuân thủ quyền quyết giải quyết tranh chấp giữa nhà nƣớc và ngƣời dân ở tòa Hiến pháp, một tổ chức của nền tƣ pháp Đức.Với thành quả phát triển của nƣớc Đức ngày nay, có thể nhận định sơ bộ rằng sức mạnh của Cơng quyền khơng có ích với sự phát triển của đất nƣớc bằng việc đảm bảo điều phải, lẽ công bằng trong quá trình phát triển thơng qua tịa án.
Cơ chế bảo hiến là biểu hiện rõ ràng nhất của việc hoạt động tƣ pháp buộc Pháp luật Công quyền phải đảm bảo phù hợp với điều tốt, điều đúng và sự công bằng. Nếu tại phiên xét xử cơ quan lập pháp không chứng minh đƣợc quy phạm của mình là điều thiện, quy phạm đó chắc chắn sẽ bị vơ hiệu và khơng cịn là “pháp luật”. Tuy nhiên, việc công dân giải quyết tranh chấp một cách tƣơng đối sịng phẳng với nhà nƣớc khơng phải là quan điểm phổ biến ở mọi quốc gia, có lẽ vì “Nhà nước đã xuất hiện một cách khách quan, nó là sản phẩm của một xã hội đã phát triển đến một giai đoạn nhất định, nó khơng phải là một quyền lực từ bên ngoài áp đặt và xã hội mà là một lực lượng nảy sinh từ xã hội, một lực lượng tựa hồ như đứng trên xã hội” [4, tr.260].