Theo quy định tại Điều 4 Quyết định 59/2006/QĐ - NHNN thì khoản nợ đƣợc mua, bán gồm:
- Các khoản nợ mà TCTD cho khách hàng vay (kể cả khoản nợ cho vay đối với các TCTD khác) đang hạch toán nội bảng.
- Các khoản nợ đã đƣợc TCTD xử lý bằng dự phòng rủi ro hoặc bằng nguồn khác hiện đang đƣợc hạch toán theo dõi ngoại bảng.
Các khoản nợ đƣợc mua, bán có một số đặc điểm nhƣ:
+ Về tính chất của các khoản nợ, theo pháp luật hiện hành các khoản nợ đƣợc TCTD bán chủ yếu phát sinh từ hoạt động cho vay của ngân hàng (kể cả khoản trả thay trong bảo lãnh) là đối tƣợng của hợp đồng mua, bán nợ giữa TCTD với bên mua nợ.
55
+ Về trạng thái của các khoản nợ, nghĩa là tình trạng thực tế của các khoản nợ trƣớc và tại thời điểm đƣợc TCTD đƣa vào giao dịch. Mục đích của các TCTD là bán nợ để thu hồi lại vốn nên thƣờng bán các khoản nợ quá hạn có tài sản bảo đảm, nợ quá hạn không có tài sản bảo đảm, nợ quá hạn khó đòi (hay còn gọi là nợ xấu) và có khi những khoản nợ trong hạn cũng đƣợc các TCTD mang ra bán.
+ Về tính hợp pháp của khoản nợ, do các khoản nợ phải phát sinh từ giao dịch hợp đồng tín dụng giữa TCTD và khách hàng. Các khoản nợ đã có thỏa thuận bằng văn bản về việc không đƣợc mua, bán sẽ không thuộc đối tƣợng để TCTD bán cho bên mua nợ. Điều này, đảm bảo rằng việc chuyển nhƣợng các khoản nợ có căn cứ pháp luật nhằm hạn chế rủi ro liên quan đến thực hiện hợp đồng mua, bán nợ.
Các khoản nợ tại ngân hàng đƣợc phân loại thành các nhóm từ 1 đến 5 (theo Quyết định 493/2005/QĐ – NHNN về việc ban hành quy định về phân loại nợ, trích lập và sử dụng dự phòng để xử lý rủi ro tín dụng trong hoạt động ngân hàng của TCTD đƣợc sửa đổi bằng Quyết định 18/2007/QĐ – NHNN) và khi nợ xấu vƣợt quá ngƣỡng an toàn thì ngân hàng sẽ bán các khoản nợ, (trừ khoản nợ đã có thỏa thuận là không đƣợc mua, bán.) và thƣờng thì ngân hàng chỉ bán các khoản nợ là nợ xấu (nhóm nợ 3,4,5). Nhƣng trên thực tế, không hẳn khi nợ đƣợc xếp vào nhóm nợ xấu thì ngân hàng sẽ tiến hành bán ngay, mà các ngân hàng còn thực hiện biện pháp gia hạn nợ, đảo nợ, thực hiện phân loại nợ không sát thực tế hay dấu nợ xấu để không thực hiện dự phòng rủi ro. Vì vậy, mà các nhà đầu tƣ rất khó tiếp cận đƣợc khoản nợ xấu của ngân hàng. Với những quy định của pháp luật hiện hành, cùng với thực tiễn áp dụng thì tác giả nhận thấy một số tồn tại của quy định pháp luật đối với khoản nợ đƣợc mua, bán nhƣ sau:
Thứ nhất, vấn đề về phân loại nợ
Có thể thấy rằng, hiện các con số về quy mô nợ xấu của Việt Nam có sự khác biệt rõ ràng giữa con số do NHNN hoặc các ngân hàng thƣơng mại Việt Nam công bố và với cũng con số của các tổ chức nƣớc ngoài công bố. Sự khác biệt lớn này là do việc phân loại nợ xấu ở Việt Nam của NHNN và các ngân hàng thƣơng mại dựa vào
56
Tiêu chuẩn Kế toán Việt Nam (VAS) trong khi các tổ chức quốc tế sử dụng Tiêu chuẩn Kế toán Quốc tế (IAS) để phân loại nợ xấu của các ngân hàng Việt Nam.
Cũng cần nhấn mạnh rằng, hiện không có một tiêu chuẩn toàn cầu nào dùng để phân loại nợ xấu. Nhƣng hiện nay hệ thống phân loại nợ xấu của ngân hàng Thanh toán Quốc tế (BIS) thành 5 nhóm: Không vấn đề; Chú ý đặc biệt; Dưới chuẩn; Nghi ngờ; Mất vốn là hệ thống phân loại nợ xấu đƣợc sử dụng rộng rãi
nhất. Trong một số trƣờng hợp khác, ngƣời ta sẽ áp dụng hệ thống báo cáo kép, vừa theo chủ trƣơng chính sách trong nƣớc, vừa theo phƣơng pháp phân loại của BIS.
Theo phƣơng pháp của BIS thì nợ xấu đƣợc phân loại cụ thể nhƣ sau: 1. Không vấn đề: là các khoản cho vay sẽ thu hồi đƣợc.
2. Chú ý đặc biệt: là các khoản cho vay các doanh nghiệp có thể có khó khăn khi thu hồi nợ, ví dụ, do tiếp tục sản xuất kinh doanh thua lỗ.
3. Dưới chuẩn: là các khoản cho vay mà tiền trả lãi và gốc bị nợ quá hạn trên 3 tháng. Các ngân hàng phải trích lập dự phòng 10% trên phần vốn cho vay không đƣợc bảo đảm và đƣợc xác định là dƣới chuẩn.
4. Nghi ngờ: khả năng tất toán toàn bộ khoản cho vay tỏ ra đáng nghi ngờ,
cho thấy có khả năng sẽ mất vốn, tuy nhiên mất bao nhiêu thì chƣa rõ. Các ngân hàng phải trích lập dự phòng 50% cho các khoản vay nghi ngờ này.
5. Mất vốn thật sự và không có khả năng thu hồi: các khoản cho vay này
đƣợc coi là không có khả năng thu hồi. Thƣờng là các khoản vay cho các doanh nghiệp đang tiến hành các thủ tục pháp lý để đƣợc bảo vệ theo luật phá sản. Các ngân hàng trích dự phòng 100% cho các khoản vay này. [38]
Nợ xấu đƣợc định nghĩa là các khoản cho vay rơi vào 3 nhóm cuối cùng trong hệ thống phân loại 5 nhóm nói trên của BIS. So sánh với phƣơng pháp phân loại theo thông lệ quốc tế dựa trên IAS thì phƣơng pháp phân loại của Việt Nam dựa trên VAS có sự khác biệt nhƣ sau;
Một là, theo quy định tại Quyết định 493/2005/QĐ – NHNN thì nợ có thể
đƣợc phân loại theo 2 phƣơng pháp: phân loại nợ theo phƣơng pháp định lƣợng hoặc phân loại nợ theo phƣơng pháp định tính.
57
- Theo Điều 6 Quyết định 493/2005/QĐ – NHNN, phân loại nợ theo phƣơng pháp định lƣợng là việc phân loại nợ dựa vào lịch sử thanh toán gốc và lãi của khách hàng.
- Theo Điều 7 Quyết định 493/2005/QĐ – NHNN, phân loại nợ theo phƣơng pháp định tính là việc phân loại nợ ngay từ khi phê duyệt hồ sơ, bao gồm một hệ thống 14 chỉ tiêu tài chính, mỗi chỉ tiêu lại có trọng số khác nhau ứng với từng lĩnh vực và ngành nghề kinh doanh. Vì ngân hàng không bắt buộc phải thực hiện phân loại nợ dựa trên cả hai phƣơng pháp, do đó hiện nay các ngân hàng thƣơng mại chỉ sử dụng phƣơng pháp định lƣợng để phân loại nợ của mình mà không quan tâm đến các yếu tố định tính, ví dụ nhƣ vị thế tài chính và kết quả kinh doanh của doanh nghiệp vì thế không phản ánh đƣợc chất lƣợng thật sự của khoản vay của doanh nghiệp đó.
Mặc dù cả 2 phƣơng pháp định tính và định lƣợng đều đã đƣợc NHNN quy định rõ trong Quyết định 493 năm 2005 về phân loại nợ, trích lập và sử dụng dự phòng để xử lý rủi ro tín dụng, nhƣng hiện tại chỉ có một số ít ngân hàng thƣơng mại Việt Nam áp dụng cả 2 phƣơng pháp này. Tính đến tháng 12/2012 ở Việt Nam có 4 ngân hàng phân loại nợ theo chỉ tiêu định tính là BIDV, AgriBank, SacomBank và VCB.
Giải thích tình trạng này, để áp dụng phƣơng pháp định tính thì các ngân hàng thƣơng mại phải xây dựng đƣợc hệ thống đánh giá tín nhiệm nội bộ vốn không dễ thực hiện. Lý do khác là vì Quyết định 493 không có các hƣớng dẫn rõ ràng về việc áp dụng phƣơng pháp định tính. Nhƣng lý do lớn nhất là do nếu áp dụng cả 2 phƣơng pháp này đồng thời thì tỷ lệ nợ xấu sẽ tăng vọt, là điều không mấy ngân hàng thƣơng mại nào mong muốn.
Hai là, Nợ xấu đƣợc định nghĩa là các khoản cho vay rơi vào 3 nhóm cuối
cùng trong hệ thống phân loại 5 nhóm nói trên của BIS. So sánh với phƣơng pháp phân loại theo thông lệ quốc tế dựa trên IAS thì phƣơng pháp phân loại của Việt Nam dựa trên VAS có một khác biệt quan trọng. Đó là, hiện tại, chỉ có phần vốn đã đến hạn thanh toán (trong một khoản cho vay nào đó) mà không có khả năng thu hồi lại đƣợc thì các ngân hàng thƣơng mại Việt Nam mới phân loại phần vốn thất thu
58
này, chứ không phải là toàn bộ khoản cho vay đó, thành nợ xấu. Nếu sử dụng IAS thì toàn bộ khoản cho vay đó sẽ bị liệt vào nợ xấu.
Với những lý do nêu trên, dễ hiểu tại sao tỷ lệ nợ xấu ở Việt Nam do NHNN và các ngân hàng thƣơng mại công bố (dựa trên VAS) thƣờng khá “đẹp” (ví dụ tỷ lệ nợ xấu trong toàn hệ thống ngân hàng do NHNN công bố chỉ là 3,1% vào cuối năm 2011). Nếu dựa trên IAS, nhƣ tính toán của các tổ chức nƣớc ngoài, thì con số này sẽ cao hơn nhiều lần (ví dụ, Hãng xếp hạng tín nhiệm Fitch đƣa ra con số tƣơng ứng là 13% vào cuối năm 2011). Đó là chƣa kể nếu còn làm chặt chẽ bằng cách áp dụng cả phƣơng pháp định tính và định lƣợng cũng nhƣ kiểm soát chặt chẽ chuyện đảo nợ hoặc phân loại nợ không nghiêm túc nói trên thì con số nợ xấu thực tế ở Việt Nam có lẽ còn cao hơn nhiều [38]. Vì vậy, việc sửa đổi, bổ sung các quy định về phân loại nợ và trích lập dự phòng để xử lý rủi ro tín dụng là rất cần thiết để các khoản nợ và giá trị khoản nợ khi đƣợc mua, bán đƣợc đánh đúng hơn.
Ngày 21/1/2013, NHNN đã ban hành Thông tƣ 02/2013/TT - NHNN quy định về phân loại tài sản có, mức trích, phƣơng pháp trích lập dự phòng rủi ro và việc sử dụng dự phòng để xử lý rủi ro trong hoạt động của TCTD, Chi nhánh ngân hàng nƣớc ngoài. Thông tƣ này thay thế cho Quyết định 493/2005/QĐ – NHNN về phân loại nợ, trích lập và sử dụng dự phòng để xử lý rủi ro tín dụng và Quyết định 18/2007/QĐ – NHNN về sửa đổi, bổ sung Quyết định 493/2005/QĐ – NHNN. Theo đó, việc phân loại nợ để trích lập và dự phòng cụ thể đƣợc quy định theo hƣớng siết chặt hơn so với Quyết định 493/2005/QĐ – NHNN và Quyết định 18/QĐ – NHNN. Thông tƣ mới này sẽ có hiệu lực thi hành từ ngày 1/6/2014. Các TCTD phi ngân hàng sẽ thực hiện phân loại nợ, trích lập dự phòng rủi ro kể từ ngày 1/1/2014. Với việc thực thi những Quy định mới của Thông tƣ 02/2013/TT – NHNN thì các khoản nợ sẽ đƣợc phân loại sát với thực tế hơn.
Thứ hai, vấn đề định giá khoản nợ
Việc giải quyết nợ xấu hiện gặp rất nhiều khó khăn, trong số đó, vấn đề định giá trị khoản nợ nhƣ thế nào đang là vấn đề nan giải. Việc định giá quá cao, khiến
79
Thứ nhất, chƣa có các quy định hƣớng dẫn thi hành Quyết định 59/2006/QĐ
– NHNN và các quy định của văn bản này chủ yếu mang tính quy trình chứ không mang tính bắt buộc. Vì các TCTD không bắt buộc phải bán nợ, do đó mà tỷ lệ nợ xấu vẫn tồn tại ở mức cao, bên mua nợ khó tiếp cận đƣợc những khoản nợ này.
Thứ hai, các quy định về chủ thể tham gia hoạt động mua, bán nợ có những
điểm chƣa phù hợp nhƣ: (i) quy định về đối tƣợng áp dụng thì theo Quyết định 59/2006/QĐ – NHNN chƣa có quy định về đối tƣợng là các Chi nhánh ngân hàng nƣớc ngoài, điều này, đã làm hạn chế sự tham gia của chủ thể này trong hoạt động mua, bán nợ. (ii) đối với đối tƣợng là nhà đầu tƣ cá nhân cần phải thay đổi, vì thực tế hầu nhƣ không phát sinh hoạt động mua, bán nợ giữa tổ chức tín dụng với cá nhân, đồng thời để góp phần đảm bảo khả năng, trách nhiệm quản lý khoản vay khi bên mua thực hiện mua khoản nợ về. Vì vậy, trong Thông tƣ mới sửa đổi, bổ sung Quyết định 59/2006/QĐ – NHNN đề nghị không nên quy định bên mua nợ là cá nhân, nhằm tăng trách nhiệm của các bên tham gia mua, bán khoản nợ.
Thứ ba, về phạm vi mua bán, bán nợ. Quyết định số 59/2006/QĐ – NHNN
chƣa quy định “trường hợp không được mua, bán khoản nợ khi khoản nợ hoặc các
biện pháp bảo đảm cho khoản nợ đang có tranh chấp, khiếu kiện,” để đảm bảo trách nhiệm của bên bán đối với khoản nợ khi thực hiện bán nợ phải bổ sung quy định nhằm hạn chế những rủi ro có thể xảy ra cho bên mua nợ trong trƣờng hợp mua khoản nợ không có quyền truy đòi.
Thứ tư, về nguyên tắc thực hiện mua, bán nợ, để đảm bảo tăng trách nhiệm
của các bên tham gia mua, bán khoản nợ. Dự thảo thông tƣ thay thế Quyết định số 59/2006/QĐ-NHNN ngày 21/12/2006 của Thống đốc NHNN về Quy chế mua bán nợ của tổ chức tín dụng đang đƣợc lấy ý kiến bổ sung nguyên tắc “Các bên liên
quan đến giao dịch mua, bán nợ phải đảm bảo nhận thức đầy đủ các rủi ro khi tham gia giao dịch mua, bán nợ và tự chịu trách nhiệm trong các quyết định liên quan đến giao dịch mua, bán nợ”.
Thứ năm, các quy định về khung giá bán nợ, thời hạn bán nợ cũng còn nhiều
80
khiến cho cung – cầu không thể gặp nhau dẫn đến tình trạng các khoản nợ tồn đọng và không đƣợc đƣa vào thị trƣờng; việc qui định về thời gian bán nợ chƣa đƣợc siết chặt do đó, mà có những khoản nợ đƣợc ngân hàng treo hàng “chục năm” không bán khiến tỷ lệ nợ xấu càng cao, ngoài việc qui định ngân hàng có tỷ lệ nợ xấu trên 3% phải bán nợ cho VAMC thì nên qui định về thời gian bắt buộc phải bán nợ.
Thứ sáu, các ngân hàng hiện nay vẫn đang đƣợc trao quyền chủ động khi
tham gia hoạt động mua, bán nợ, khiến cho sự kiểm soát của nhà nƣớc sẽ khó khăn, do đó, cần có những quy định về báo cáo thông tin hoạt động mua, bán nợ của TCTD, chi nhánh ngân hàng nƣớc ngoài với NHNN, để đảm bảo việc theo dõi, quản lý và hạn chế những hành vi mua, bán nợ vì lợi ích nhóm, trục lợi khác.
Thứ bảy, về quy trình mua, bán nợ. Theo Quyết định số 59/2006/QĐ –
NHNN thì các ngân hàng đƣợc quyền căn cứ vào đặc điểm và tình hình thực tế của mình để xây dựng quy trình mua, bán nợ cho phù hợp với Quy chế mua, bán nợ. Với quy định mang tính tùy nghi này nên trên thực tế mỗi ngân hàng có một quy trình mua, bán nợ khác nhau, khiến các nhà đầu tƣ khó tiếp cận với khoản nợ, cần xây dựng một quy trình mua, bán nợ chuẩn để các ngân hàng tham khảo.
Thứ tám, quy định về giá mua, bán nợ là do các bên thỏa thuận, hoặc thông
qua môi giới. Nhƣng trên thực tế thì chủ yếu các ngân hàng thƣờng định giá khoản nợ và đƣa ra mức giá bán; vƣớng hiện nay là giá cả, vì vậy, cần có những quy định về sự tham gia của các tổ chức trung gian thẩm định giá khoản nợ và có thể bắt buộc một khoản nợ thuộc nhóm nợ 3,4,5 phải nhờ tổ chức trung gian định giá.
3.2. Một số đề xuất nhằm hoàn thiện pháp luật về hoạt động mua, bán nợ của các TCTD ở Việt Nam các TCTD ở Việt Nam
Thứ nhất, sửa đổi, bổ sung quy chế mua, bán nợ: Cần sớm ban hành Thông tƣ mua, bán nợ thay thế cho Quy chế mua, bán nợ hiện nay, theo đó quy định rõ việc định giá của các khoản nợ xấu phải do tổ chức có chức năng định giá thẩm định. Nhƣ vậy, việc xác định giá trị của các khoản nợ xấu sẽ chính xác, hạn chế tranh chấp phát sinh khi mua, bán nợ.
81
khái niệm mua, bán nợ chƣa đƣợc xây dựng đầy đủ, khái quát đƣợc hoạt động mua,