1. Sự cần thiết phải bảo vệ cổ đông thiểu số; quyền lợi của cổ đông thiểu số trong cτ
1.3. Bảo vệ cổ đông thiểu số trong cτng ty cổ phần
1.3.3. Cαch μnh thức bảo vệ quyền của cổ đông thiểu số trong CTCP
35
Cơ chế bảo vệ quyền lợi của CĐTS trong CTCP gồm 03 phương thức chνnh sau:
(1). Cổ đông tự bảo vệ- quyền của cổ đông
CĐTS cũng lΰ cổ đông phổ thông, có đầy đủ cαc quyền của cổ đông phổ thông, ngoài ra, CĐTS cςn cσ những quyền rất đặc thù để cσ thể tự bảo vệ mμnh trước cαc cổ đông lớn. Điều 160 Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định chi tiết hơn về bổn phận người quản lı công ty (gồm thành viên HĐQT, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc và người quản lı khác) có trách nhiệm bảo đảm quyền vΰ lợi νch của cổ đông và công ty theo nguyên tắc thực hiện cαc quyền vΰ nghĩa vụ được giao theo đúng quy định của Luật. Cụ thể: (i) Thực hiện cαc quyền vΰ nghĩa vụ được giao theo đúng quy định của Luật Doanh nghiêp năm 2014 và điều lệ cτng ty, nghị quyết của ĐHĐCĐ; (ii) Thực hiện cαc quyền vΰ nghĩa vụ được giao một cαch trung thực, cẩn trọng, tốt nhất nhằm bảo đảm lợi νch hợp phαp tối đa của cτng ty; (iii) Trung thΰnh với lợi νch của cτng ty vΰ cổ đông; không sử dụng thτng tin, bν quyết, cơ hội kinh doanh của công ty, địa vị, chức vụ vΰ sử dụng tΰi sản của công ty để tư lợi hoặc phục vụ lợi νch của tổ chức, cα nhβn khαc; (iv) Thτng bαo kịp thời, đầy đủ, chνnh xαc cho cτng ty về doanh nghiệp mΰ họ và người cσ liκn quan của họ lΰm chủ hoặc cσ phần vốn gσp, cổ phần chi phối; thông báo này được niκm yết tại trụ sở chνnh vΰ chi nhαnh của cτng ty.
Về quyền của cổ đông khởi kiện người quản lı công ty: Luật Doanh nghiệp năm 2014 đγ cσ cải tiến phω hợp cαc thτng lệ nκu trκn, sửa đổi theo hướng đơn giản hσa vΰ tạo thuận lợi hơn cho các cổ đông giám sát, khi phát hiện vi phạm sẽ tự quyết định
36
việc khởi kiện người quản lý. Quy định chi tiết hơn về bổn phận người quản lı công ty; luật hóa và đơn giản hσa trμnh tự, thủ tục khởi kiện người quản lı nhằm tạo thuận lợi hơn cho cổ đông theo dυi, giαm sαt vΰ khởi kiện người quản lı khi cần thiết. Cổ đông, nhσm cổ đông sở hữu νt nhất 1% số cổ phần phổ thτng liκn tục trong thời hạn 06 thαng cσ quyền tự mμnh hoặc nhβn danh cτng ty khởi kiện trαch nhiệm dβn sự đối với thành viên HĐQT, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc (Điều 161). So với Luật Doanh nghiệp năm 2005, trμnh tự khởi kiện người quản lı của cổ đông đγ được đơn giản hσa vΰ tạo thuận lợi hơn cho các cổ đông. Theo Luật Doanh nghiệp năm 2005, thủ tục khởi kiện phức tạp vΰ khτng hiệu quả vμ quy định đặt ra điều kiện cổ đông, nhóm cổ đông chỉ được khởi kiện người quản lý, Giám đốc/Tổng giám đốc nếu Ban kiểm soαt khτng khởi kiện theo yκu cầu của cổ đông/nhóm cổ đông. Tức lΰ, cổ đông không trực tiếp khởi kiện người quản lı mà phải thτng qua Ban kiểm soát, sau đó nếu Ban kiểm soát không đáp ứng được yκu cầu của cổ đông thμ mới thực hiện khởi kiện. Đây được xem lΰ rΰo cản, gβy chậm trễ cho cổ đông trong việc bảo vệ quyền vΰ lợi ν
ch hợp phαp của mμnh. Với quy định hiện hΰnh, cổ đông có quyền tự mμnh hoặc nh
βn danh cτng ty khởi kiện trαch nhiệm dβn sự đối với thành viên HĐQT, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc mΰ khτng cần phải qua Ban kiểm soαt của cτng ty. Chi phν khởi kiện trong trường hợp cổ đông, nhóm cổ đông khởi kiện nhβn danh cτng ty sẽ tνnh v
ΰo chi phν của cτng ty (khoản 2 Điều 161).
Cơ chế và phương thức bảo vệ lợi νch của nhà đầu tư ở Việt Nam theo tinh thần Luật Doanh nghiệp năm 2014 đγ cσ nhiều tiến bộ, bước đầu đγ cσ sự tương thích với
37
thτng lệ quốc tế vΰ nguyκn tắc về quản trị cτng ty của OECD; cσ sự bổ sung các quy định nhằm định hμnh cơ chế bảo vệ cαc quyền của cổ đông, trong đó có cổ đông thiểu số. Luật Doanh nghiệp năm 2014 cũng đγ đổi mới phương thức tăng cường tạo thuận lợi cho cổ đông thực hiện quyền khởi kiện đối với người quản lı công ty khi cần thiết; trμnh tự, thủ tục khởi kiện đγ rϊt gọn đơn giản hơn, khắc phục bất cập về chi phν cho cαc cổ đông công ty. Song trκn thực tế, cαc cổ đông thiểu số νt hiểu về cαc quyền của mμnh theo quy định của phαp luật và Điều lệ của cτng ty.
(2). Cổ đông bảo vệ thτng qua cαc thiết chế cτng ty
Cổ đτng thiểu số được bảo vệ quyền lợi thông qua Điều lệ cτng ty vΰ cαc thτng lệ quản trị công ty. Tùy theo điều kiện cụ thể của mỗi doanh nghiệp, cαc cổ đông thông qua ĐHĐCĐ có quyền quy định trong Điều lệ và trong các quy định nội bộ của cτng ty về cαc nguyκn tắc quản trị cτng ty, nguyκn tắc cτng bố thông tin, cơ chế thτng qua quyết định… Vấn đề cτng khai thτng tin của cτng ty cổ phần (quy định tại Điều 129 Luật Doanh nghiệp năm 2005 trước đây) đγ được sửa đổi cơ bản theo Điều 171 Luật Doanh nghiệp năm 2014 để tương thích với thτng lệ quốc tế với cαc yκu cầu cτ
ng khai hσa cαc nội dung về điều lệ doanh nghiệp, danh sách thành viên HĐQT, Giám đốc/Tổng giám đốc, thΰnh viκn Ban kiểm soαt, cổ đông nước ngoΰi, cổ đông lớn. Nội dung hiện hΰnh của Điều 171 được sửa đổi như sau: (i) Về bαo cαo tΰi chν
nh, cτng ty cổ phần phải gửi bαo cαo tΰi chνnh hằng năm đγ được ĐHĐCĐ thông qua đến cơ quan nhà nước cσ thẩm quyền; (ii) Về cτng bố trên trang thông tin điện tử
38
(nếu cσ), cτng ty cần cτng khai các thông tin: Điều lệ công ty; sơ yếu lı lịch, trμnh độ học vấn vΰ kinh nghiệm nghề nghiệp của các thành viên HĐQT, kiểm soát viên, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc cτng ty; Bαo cαo tΰi chνnh hằng năm đγ được ĐHĐCĐ thông qua; Báo cáo đánh giá kết quả hoạt động hằng năm của HĐQT và Ban kiểm soαt; (iii) Về cổ đông là cá nhân nước ngoΰi, Luật Doanh nghiệp 2014 yκu cầu: Cτng ty cổ phần khτng phải lΰ cτng ty niκm yết phải thông báo cho cơ quan đăng kı kinh doanh nơi công ty có trụ sở chνnh chậm nhất 03 ngΰy sau khi cσ thτng tin hoặc có thay đổi cαc thτng tin về họ, tκn, quốc tịch, số hộ chiếu, địa chỉ thường trϊ, số cổ phần vΰ loại cổ phần của cổ đông là cá nhân nước ngoΰi; tκn, mγ số doanh nghiệp, địa chỉ trụ sở chνnh, số cổ phần vΰ loại cổ phần vΰ họ, tκn, quốc tịch, số hộ chiếu, địa chỉ thường trú người đại diện theo ủy quyền của cổ đông là tổ chức nước ngoΰi. Cτng ty cổ phần đại chϊng thực hiện cτng bố, công khai thông tin theo quy định của phαp luật về chứng khoαn. Cτng ty cổ phần mà Nhà nước nắm giữ trκn 50% vốn điều lệ c
τng bố, công khai thông tin theo quy định về cτng bố thông tin định kỳ tại Điều 108 v
ΰ cτng bố thτng tin bất thường theo Điều 109 của Luật nΰy.
Ngoΰi cαc vấn đề lớn được quy định mới hoặc quy định sửa đổi mang tνnh chất cơ bản như trên, Luật Doanh nghiệp năm 2014 cũng đγ cσ cαc sửa đổi bổ sung về: Quy định về vốn cτng ty cổ phần theo hướng quy định cụ thể, rυ rΰng vΰ thống nhất c
αc khαi niệm về vốn cτng ty cổ phần (Điều 111); xác định rυ trαch nhiệm của Hội đồng quản trị trong yκu cầu cổ đông phải thanh toán đủ số cổ phần đγ đăng kı mua khi
39
thành lập doanh nghiệp trong thời hạn 90 ngΰy kể từ ngày được được cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp (Điều 112 LDN 2014).
Trong thực tế, cổ đông có tâm lý không coi trọng Điều lệ, ít tham gia ı kiến khi HĐQT xây dựng Điều lệ nκn họ νt cσ khả năng vận dụng Điều lệ để bảo vệ quyền lợi cho mμnh cũng như việc thực hiện cαc nghĩa vụ của mμnh đối với Điều lệ công ty. Do đó khi xảy ra cαc tranh chấp nội bộ vΰ bảo vệ quyền cổ đông thμ cαc cổ đông thiểu số gặp nhiều bất lợi.
(3). Cổ đông bảo vệ thτng qua kiểm tra giαm sαt của các cơ quan Nhà nước Quản lı Nhà nước về kinh tế thτng qua cả 3 loại cơ quan lập pháp, hành pháp và tư pháp của Nhà nước; νt nhiều các cơ quan này đều có liên quan đến bảo vệ cổ đông, nhất là Cơ quan Tςa αn nhβn dβn cαc cấp. Vai trς bảo vệ cổ đông của Nhà nước được thể hiện qua ba nhóm cơ bản sau:
- Nhà nước ban hΰnh phαp luật về cτng ty cổ phần, trong đó có quy định về địa vị pháp lı của cổ đông; quy định về nghĩa vụ của người quản lı công ty; chế độ cτng khai thτng tin vΰ những quy định khαc nhằm bảo vệ quyền lợi chính đáng của tổ chức cá nhân, đầu tư kinh doanh.
- Nhà nước thiết lập hệ thống cơ quan tư pháp để giải quyết cαc tranh chấp phα
t sinh giữa cτng ty với cαc cổ đông và giữa cαc cổ đông với nhau hoặc tranh chấp giữa quản lı doanh nghiệp với cαc cổ đông nhằm loại bỏ tranh chấp, bảo vệ quyền v
ΰ lợi νch hợp pháp, chính đáng của cổ đông. Tςa αn vΰ cơ quan thi hành án hoạt động hiệu quả thực thi phαp luật nghiκm minh sẽ cσ vai trς đặc biệt quan trọng trong bảo
40
vệ quyền lợi chính đáng của cổ đông.
- Nhà nước xử phạt nghiκm minh cαc hΰnh vi vi phạm phαp luật lΰm ảnh hưởng đến cτng ty vΰ quyền lợi chính đáng của cổ đông. Pháp luật dù có đúng đến đâu nhưng thiếu chế tΰi nghiκm minh thμ sẽ giảm hiệu lực điều chỉnh thực tế, gβy rối loạn kỷ cương, phép nước. Những chế tài đối với hΰnh vi vi phạm quyền lợi cổ đông cςn tωy thuộc vΰo mức độ vi phạm như: xử phạt hΰnh chνnh, bồi thường thiệt hại hoặc cσ thể khởi tố hμnh sự.
(4). Hμnh thức khởi kiện
Quyền khởi kiện của cổ đông CTCP được quy định tại Điều 161 của Luật Doanh nghiệp 2014. Phαp luật về Tố tụng dβn sự của Việt Nam hiện nay chưa có các quy định để hướng dẫn cụ thể hơn về quyền khởi kiện của thΰnh viκn vΰ cổ đông trong trường hợp có quy định tại Điều 72 và Điều 161 của Luật Doanh nghiệp 2014. Do vậy, khi khởi kiện tại thời điểm hiện nay, thΰnh viκn vΰ cổ đông phải dựa hoàn toàn và quy định tại Điều 72 và Điều 161 của Luật Doanh nghiệp 2014.
Cổ đông hoặc nhσm cổ đông sở hữu νt nhất 1% số cổ phần phổ thτng liκn tục trong thời hạn 6 thαng cσ quyền khởi kiện trực tiếp vΰ quyền khởi kiện phαt sinh khi thay mặt cτng ty cổ phần khởi kiện đối với cαc hΰnh vi vi phạm của người quản lý quy định tại Điều 161 của LDN 2014. Cổ đông nắm dưới 1% tổng số cổ phần phổ th
τng của cτng ty cαc nhσm với cαc cổ đông khác đạt đủ tỉ lệ 1% để cσ tư khách khởi kiện. Không có quy định về việc cổ đông đó phải có tư cách cổ đông tại thời điểm xẩy ra hΰnh vi vi phạm. Quyền khởi kiện của thΰnh viκn vΰ cổ đông chỉ giới hạn ở trαch
41
nhiệm dβn sự của người quản lı và do vậy, quyền khởi kiện theo Điều 72 và Điều 161 không liên quan đến cαc loại trαch nhiệm khác như trách nhiệm hμnh sự vΰ trαch nhiệm hΰnh chνnh.
Song, cổ đông trong công ty cổ phần cσ quyền khởi kiện Tςa αn yκu cầu hủy bỏ quyết định của ĐHĐCĐ trong hai trường hợp: (1) Trμnh tự vΰ thủ tục triệu tập cuộc họp không theo đúng quy định của Luật doanh nghiệp và Điều lệ cτng ty; (2) trμnh tự, thủ tục ra quyết định vΰ nội dung quyết định vi phạm phαp luật hoặc Điều lệ công ty (Điều 107). Tại Điều 131, 132 Luật chứng khoαn 2006 cũng đγ ghi nhận các nhà đầu tư có quyền khởi kiện để yκu cầu tςa αn hoặc trọng tΰi bảo vệ quyền vΰ lợi νch của m
μnh.
Theo phαp luật doanh nghiệp đγ quy định khá đầy đủ quyền lợi của cαc cổ đông. Tuy nhiên, những quyền nΰy bị vi phạm thμ chế tΰi bảo vệ cho cαc cổ đông lại quy định sơ sài, cổ đông không thể kiện Hội đồng quản trị hay Ban lγnh đạo cτng ty khi họ cσ hΰnh vi ảnh hưởng trực tiếp đến quyền lợi của mμnh.