2.1.1. Pháp luật Việt Nam về trình tự thủ tục giải thể doanh nghiệp khi bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp hoặc theo quyết định của Tòa án
Giải thể doanh nghiệp trong trường hợp bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp hoặc theo quyết định của Tòa án được quy định tại Điều 203 Luật doanh nghiệp 2014. Việc quy định này xuất phát từ việc đảm bảo tính pháp chế tuyệt đối trong việc áp dụng luật. Doanh nghiệp được thành lập ra nhằm mục đích kinh doanh, có các quyền được thừa nhận và được bảo vệ nhưng đồng thời cũng phải có trách nhiệm thực hiện các nghĩa vụ theo quy định. Trong quá trình hoạt động, nếu doanh nghiệp không thực hiện đúng các nghĩa vụ hoặc có hành vi vi phạm pháp luật thì doanh nghiệp sẽ chịu trách nhiệm pháp lý cũng như các chế tài nhất định. Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh chính là loại giấy tờ quan trọng nhất của doanh nghiệp, có được giấy này, chứng tỏ Nhà nước công nhận doanh nghiệp là một chủ thể kinh doanh và có thẩm quyền kinh tế.
Bị thu hồi giấy chứng nhận kinh doanh cũng có nghĩa là Nhà nước rút lại sự công nhận tư cách chủ thể kinh doanh đối với doanh nghiệp. Lúc này, doanh nghiệp không còn thẩm quyền kinh tế, nghĩa là không còn được tiến hành các hoạt động kinh doanh, mục đích của việc thành lập doanh nghiệp không có cơ hội để thực hiện nữa. Đối với doanh nghiệp thì chế tài thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh của doanh nghiệp là cao nhất
được áp dụng. Khi doanh nghiệp bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh thì doanh nghiệp buộc phải tiến hành thủ tục giải thể.
- Khi tiến hành đăng ký kinh doanh người thành lập doanh nghiệp phải gửi một bộ hồ sơ đăng ký doanh nghiệp đầy đủ tới cơ quan đăng ký kinh doanh có thẩm quyền. Đồng thời, người thành lập doanh nghiệp phải chịu trách nhiệm về tính trung thực, chính xác của các nội dung nêu trong hồ sơ đăng ký thành lập doanh nghiệp. Tính hợp lệ của hồ sơ ở đây chính là hồ sơ đăng ký doanh nghiệp phải đầy đủ các loại giấy tờ quy định. Nếu sau khi được cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh mà cơ quan chức năng phát hiện nội dung kê khai trong hồ sơ đăng ký kinh doanh là gian dối, giả mạo thì doanh nghiệp phải gánh chịu các hậu quả pháp lý. Một trong các hậu quả đó là việc bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh.
- Nghĩa là doanh nghiệp được thành lập bởi những tổ chức cá nhân gồm: Cơ quan Nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân Việt Nam sử dụng tài sản nhà nước để thành lập doanh nghiệp kinh doanh thu lợi riêng cho cơ quan đơn vị mình; Cán bộ, công chức theo quy định của pháp luật về cán bộ, công chức; Sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, công nhân quốc phòng trong các cơ quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân Việt Nam; sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp trong các cơ quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam Cán bộ lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ trong các doanh nghiệp 100% vốn sở hữu nhà nước, trừ những người được cử làm dại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp của nhà nước tại doanh nghiệp khác; Người chưa thành niên; người bị hạn chế năng lực hành vi dân sự hoặc bị mất năng lực hành vi dân sự; Người đang chấp hành hình phạt tù hoặc đang bị Tòa án cấm hành nghề kinh doanh; Các trường hợp khác theo quy định của pháp luật về phá sản.
- Doanh nghiệp đã ngừng hoạt động kinh doanh 01 năm mà không thông báo với Cơ quan đăng ký kinh doanh và cơ quan thuế. Doanh nghiệp với tư cách là một tổ chức kinh tế, khi tham gia vào môi trường kinh doanh tự chủ tiến hành các hoạt động kinh doanh trong phạm vi pháp luật cho phép nhưng đồng thời cũng phải chịu sự quản lý nhất định của cơ quan nhà nước. Do vậy, khi doanh nghiệp không tiếp tục tiến hành các hoạt động kinh doanh một năm liên tục thì sẽ có nghĩa vụ thông báo với cơ quan nhà nước có thẩm quyền. Trong quá trình thực hiện hoạt động kinh doanh của mình, có thể tại những thời điểm nhất định doanh nghiệp sẽ gặp những khó khăn và trở ngại nhất định, buộc phải tạm ngừng hoạt động kinh doanh, tuy nhiên, yêu cầu đặt ra là doanh nghiệp phải có nghĩa vụ thông báo với cơ quan có thẩm quyền. Thời hạn một năm là khoảng thời gian cần thiết tối thiểu để các cơ quan quản lý đánh giá về thái độ của doanh nghiệp khi tham gia vào cộng đồng doanh nghiệp nói chung.
- Doanh nghiệp có nghĩa vụ định kỳ báo cáo đầy đủ các thông tin về doanh nghiệp, tình hình tài chính của doanh nghiệp và báo cáo theo yêu cầu với cơ quan nhà nước có thẩm quyền nhằm phục vụ công tác quản lý. Khi doanh nghiệp không thực hiện đúng nghĩa vụ này, cơ quan đăng ký kinh doanh có quyền thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh.
- Trong một số trường hợp khác theo quyết định của Tòa án. 3 Pháp luật doanh nghiệp không nêu cụ thể trường hợp nào thì Tòa án sẽ tuyên bố giải thể doanh nghiệp. Tuy nhiên căn cứ vào Bộ luật Tố tụng dân sự, về thẩm quyền giải quyết của Tòa án đối với những tranh chấp về kinh doanh, thương mại có thể xác định doanh nghiệp bị Tòa án tuyên bố giải thể khi: Giải quyết tranh chấp giữa công ty với các thành viên của công ty, giữa các thành viên của công ty với nhau liên quan đến yêu cầu giải thể công ty.
Đối với các trường hợp trên, doanh nghiệp sẽ bị thu hồi giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh và bị buộc phải giải thể theo quy định của pháp luật. Đây là quy định bổ sung mang tính chất cần thiết, thể hiện tính cưỡng chế của Nhà nước đối với các doanh nghiệp có vi phạm pháp luật
Việc giải thể doanh nghiệp trong trường hợp này được thực hiện theo trình tự, thủ tục sau: Cơ quan đăng ký kinh doanh, phải thông báo tình
trạng doanh nghiệp đang làm thủ tục giải thể trên Cổng thông tin quốc gia về đăng ký doanh nghiệp đồng thời với việc ra quyết định thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp hoặc ngay sau khi nhận được quyết định giải thể của Tòa án đã có hiệu lực thi hành.
Điều này là phù hợp, bởi lẽ, người lao động luôn là đối tượng ở vị thế yếu trong quan hệ lao động, luôn cần được bảo vệ trong các mối quan hệ lao động. Trong đó, sự bảo vệ, bảo đảm về lợi ích vật chất, về các khoản tiền lương, tiền công, trợ cấp thôi việc, các quyền lợi ích khác trong quá trình lao động, đặc biệt là trong trường hợp doanh nghiệp giải thể chính là việc làm thiết thực, có ý nghĩa nhất. Sau các khoản nợ thanh toán cho người lao động, thì doanh nghiệp phải thực hiện thanh toán nợ thuế, đây là khoản nợ thể hiện trách nhiệm của doanh nghiệp đối với Nhà nước và đối với toàn dân. Việc đảm bảo doanh nghiệp phải thanh toán nợ thuế khi giải thể là đảm bảo sự công bằng về việc thực hiện nghĩa vụ xã hội. Khi đã thực hiện xong các nghĩa vụ thanh toán nợ theo thứ tự trên thì lúc này doanh nghiệp mới xem xét thanh toán các khoản nợ khác, như là các khoản nợ đối với các khách hàng, các khoản nợ đối với chủ đầu tư.
Cá nhân người quản lý công ty có liên quan phải chịu trách nhiệm cá nhân về thiệt hại do việc không thực hiện hoặc không thực hiện đúng quy định tại Điều này của Luật doanh nghiệp.
Trường hợp hồ sơ giải thể không chính xác, giả mạo, những người này phải liên đới chịu trách nhiệm thanh toán số nợ chưa thanh toán, số thuế chưa nộp và quyền lợi của người lao động chưa được giải quyết và chịu trách nhiệm cá nhân trước pháp luật về những hệ quả phát sinh trong thời hạn 05 năm, kể từ ngày nộp hồ sơ giải thể doanh nghiệp đến Cơ quan đăng ký kinh doanh.
Kể từ khi có quyết định giải thể doanh nghiệp, doanh nghiệp, người quản lý doanh nghiệp sẽ bị nghiêm cấm thực hiện các hoạt động sau đây: Cất giấu, tẩu tán tài sản; Từ bỏ hoặc giảm bớt quyền đòi nợ; Chuyển các khoản nợ không có bảo đảm thành các khoản nợ có bảo đảm bằng tài sản của doanh nghiệp; Ký kết hợp đồng mới trừ trường hợp để thực hiện giải thể doanh nghiệp; Cầm cố, thế chấp, tặng cho, cho thuê tài sản; Chấm dứt thực hiện hợp đồng đã có hiệu lực; Huy động vốn dưới mọi hình thức 3. Quy định này nhằm hạn chế tình trạng doanh nghiệp cố tình thực hiện những hành vi để khai không thật các thông tin về tài sản, thường là khai ít đi nhằm không chịu thực hiện nghĩa vụ thanh toán các khoản nợ theo quy định. Tùy theo tính chất và mức độ vi phạm, cá nhân có hành vi vi phạm những điều cấm thực hiện khi doanh nghiệp đã có quyết định giải thể thì có thể bị xử phạt vi phạm hành chính hoặc truy cứu trách nhiệm hình sự; Và nếu gây thiệt hại thì phải bồi thường.
Để hướng dẫn cụ thể và chi tiết về trình tự, thủ tục đăng ký giải thể doanh nghiệp, tại Điều 59 Nghị định 78/2015/NĐ-CP ngày 14/9/2015 của Chính phủ về đăng ký doanh nghiệp có quy định:
2. Trong thời hạn 7 ngày làm việc kể từ ngày thông qua quyết định giải thể quy định tại Khoản 1 Điều 202 Luật Doanh nghiệp, doanh nghiệp gửi thông báo về việc giải thể đến Phòng Đăng ký kinh doanh.
3. Sau khi nhận được hồ sơ giải thể của doanh nghiệp quy định tại Khoản 1 Điều 204 Luật Doanh nghiệp, Phòng Đăng ký kinh doanh gửi thông tin về việc doanh nghiệp đăng ký giải thể cho cơ quan thuế. Trong thời hạn 2 ngày làm việc kể từ ngày nhận được thông tin của Phòng Đăng ký kinh doanh, cơ quan thuế gửi ý kiến về việc giải thể của doanh nghiệp đến Phòng đăng ký kinh doanh.
4. Trong thời hạn 5 ngày làm việc kể từ ngày nhận hồ sơ giải thể, Phòng Đăng ký kinh doanh chuyển tình trạng pháp lý của doanh nghiệp trong Cơ sở dữ liệu quốc gia về đăng ký doanh nghiệp sang tình trạng giải thể nếu không nhận được ý kiến từ chối của cơ quan thuế, đồng thời ra Thông báo về việc giải thể của doanh nghiệp.
5. Đối với doanh nghiệp sử dụng con dấu do cơ quan công an cấp, doanh nghiệp có trách nhiệm trả con dấu, Giấy chứng nhận đã đăng ký mẫu con dấu cho cơ quan công an để được cấp giấy chứng nhận đã thu hồi con dấu. Trong trường hợp này, con dấu và giấy chứng nhận mẫu dấu trong hồ sơ giải thể doanh nghiệp quy định tại Điểm c Khoản 1 Điều 204 Luật Doanh nghiệp được thay thế bằng giấy chứng nhận đã thu hồi con dấu".
Quy định này nhằm xác định rõ trách nhiệm của các cá nhân có liên quan trong quản lý doanh nghiệp, để xảy ra tình trạng doanh nghiệp bị thu hồi giấy phép kinh doanh hoặc bị Tòa án buộc thực hiện quyết định. Đây là điều hoàn toàn phù hợp trong vấn đề quy trách nhiệm và nghĩa vụ khi xử lý vi phạm.
Việc quy định của pháp luật về giải thể doanh nghiệp và các quy định tại các văn bản hướng dẫn thi hành đã tạo sự minh bạch, rõ ràng trong thủ tục giải thể doanh nghiệp. Đồng thời mở ra cho doanh nghiệp lối đi
mới, tạo điều kiện cho công ty tiếp tục hoạt động bằng hình thức chuyển đổi loại hình doanh nghiệp theo đúng quy định của pháp luật.
2.1.2. Pháp luật Việt Nam về trình tự thủ tục giải thể đối với các trường hợp khác
Ngoài trường hợp bị giải thể do bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp và giải thể theo quyết định của Tòa án ở trên thì pháp luật doanh nghiệp hiện nay quy định tương đối rõ về trình tự thủ tục giải thể doanh nghiệp tại Luật doanh nghiệp 2014 và các văn bản hướng dẫn thi hành. Theo đó, doanh nghiệp còn phải thực hiện thủ tục giải thể trong một số trường hợp sau:
- Việc quy định thời hạn hoạt động của doanh nghiệp có thể là do thỏa thuận của các thành viên sáng lập, do quy định của pháp luật, hoặc do sự cấp phép của cơ quan Nhà nước có thẩm quyền trong một số lĩnh vực nhất định. Thông thường, thời hạn hoạt động này được ghi trong điều lệ công ty. Điều lệ công ty được xem như là một đạo luật riêng của công ty. Tất cả các vấn đề liên quan đến cơ cấu tổ chức, phương hướng hoạt động, cơ chế giải quyết tranh chấp được quy định trong điều lệ công ty nếu không trái với quy định của pháp luật có giá trị bắt buộc đối với công ty (bao gồm người sở hữu, người quản lý và người lao động). Ngay từ khi thành lập, doanh nghiệp có thể quyết định thời hạn hoạt động của công ty và được ghi nhận trong Điều lệ công ty. Khi hết thời hạn này thì doanh nghiệp sẽ phải giải thể, tuy nhiên không phải khi đến hạn này thì việc giải thể bắt buộc phải thực hiện, mà doanh nghiệp có thể quyết định việc tiếp tục tồn tại thông qua quyết định gia hạn. Về nguyên tắc, khi doanh nghiệp hết thời hạn hoạt động mà không có quyết định gia hạn thì phải giải thể.
- Việc quy định số lượng thành viên tối thiểu nhằm bảo vệ quyền của bên thứ ba và lợi ích của xã hội. Nếu công ty không có đủ số lượng
thành viên tối thiểu thì công ty sẽ không còn đúng bản chất và tên gọi của nó. Như vậy, doanh nghiệp sẽ giải thể nếu thuộc một trong các trường hợp trên. Và để có thể hoàn thành thủ tục giải thể doanh nghiệp phải bảo đảm thanh toán hết các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác theo quy định của pháp luật và doanh nghiệp phải không đang trong quá trình giải quyết tranh chấp tại Tòa án hoặc cơ quan trọng tài.
Với các trường hợp giải thể doanh nghiệp khác nhau thì trình tự thủ tục giải thể doanh nghiệp cũng có sự khác nhau nhất định. Tại Điều 202 Luật doanh nghiệp 2014 quy định rõ về trình tự, thủ tục giải thể doanh nghiệp như sau:
- Nếu giải thể doanh nghiệp do kết thúc thời hạn hoạt động đã ghi trong điều lệ công ty mà không có quyết định gia hạn; Theo quyết định của chủ doanh nghiệp đối với doanh nghiệp tư nhân, của tất cả thành viên hợp danh đối với công ty hợp danh, của hội đồng thành viên, chủ sở hữu công ty đối với công ty trách nhiệm hữu hạn, của đại hội đồng cổ đông đối với công ty cổ phần; Công ty không còn đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định của luật này trong thời hạn 06 tháng liên tục mà không làm thủ tục chuyển đổi loại hình doanh nghiệp, thì thủ tục giải thể được thực hiện thông qua quyết định giải thể doanh nghiệp khoản 1 Điều 201 Luật doanh nghiệp 2014 . Tuy nhiên, quy định về thời hạn hoạt động không phải là nội dung bắt buộc trong Điều lệ của doanh nghiệp nên thực tế nhiều điều lệ không ghi thời hạn hoạt động, hoặc thời hạn hoạt động được ghi trong giấy chứng nhận đầu tư nên sẽ không xuất hiện trường hợp giải thể doanh nghiệp khi kết thúc thời hạn ghi trong Điều lệ.
Quyết định giải thể chính là tuyên bố chính thức của doanh nghiệp về việc doanh nghiệp sẽ chấm dứt hoạt động, là cơ sở pháp lý đầu tiên trong
quá trình thực hiện thủ tục giải thể doanh nghiệp. Trên cơ sở quyết định giải thể, các bước tiếp theo của thủ tục giải thể sẽ được tiến hành. Chính vì tính chất quan trọng như thế nên quyết định giải thể phải chặt chẽ về hình thức, đầy đủ về nội dung.
Sau khi ra quyết định giải thể, vấn đề quan trọng tiếp theo là thực hiện thanh lý tài sản và thanh toán các khoản nợ. Thực hiện thanh lý tài sản và thanh toán