Cú thể thấy Nhà nước khụng phải lỳc nào cũng kiểm soỏt được hết mọi quan hệ phỏp luật cho nờn cú tỡnh trạng nhiều vi phạm phỏp luật nằm ngoài vũng kiểm soỏt của phỏp luật. Điều này hoàn toàn dễ hiểu khi cỏc văn bản phỏp luật của nước ta cũn thiếu cụ thể, tớnh khả thi khụng cao, hơn nữa luật nước ta là luật khung, muốn thi hành được trờn thực tế phải cú Nghị định hướng dẫn thi hành. Vấn đề lói suất trong hợp đồng vay cũng rơi vào tỡnh trạng này. Trong BLDS 2005 chỉ quy định duy nhất một điềuvề lói suất một cỏch trực tiếp:
1. Lói suất vay do cỏc bờn thoả thuận nhưng khụng được vượt quỏ 150% của lói suất cơ bản do Ngõn hàng Nhà nước cụng bố đối với loại cho vay tương ứng.
2. Trong trường hợp cỏc bờn cú thoả thuận về việc trả lói, nhưng khụng xỏc định rừ lói suất hoặc cú tranh chấp về lói suất thỡ ỏp dụng lói suất cơ bản do Ngõn hàng Nhà nước cụng bố tương ứng với thời hạn vay tại thời điểm trả nợ.”.
Việc quy định chỉ một điều luật trực tiếp về lói suất trong BLDS 2005 là quỏ khỏi quỏt sẽ tạo khe hở cho nhiều đối tượng “lỏch luật”, cố tỡnh làm biến thỏi đi và lợi dụng nú để kinh doanh, tổ chức thực hiện một số hỡnh thức khụng lành mạnh.
Lói suất cơ bản được quy định trong điều 476 bỗng dưng đó gõy tranh cói xem cú nờn sửa đổi hay khụng. Lói suất này tự dưng trở thành mốc để suy ra lói suất trần. Vớ dụ cú thời điểm lói suất cơ bản lói 12%/năm suy ra lói suất cho vay tối đa sẽ ở mức 18%/năm. Tức là một điều luật nhằm ngăn chặn hiện tượng cho vay nặng lói ngoài xó hội bỗng trở thành yếu tố điều tiết lói suất của hệ thống ngõn hàng chớnh thống.
Về nguyờn tắc, lói suất cho vay cụ thể sẽ do cỏc bờn thoả thuận; tuy nhiờn, nhằm ngăn ngừa hiện tượng cho vay nặng lói và cũng tạo cơ sở phỏp lý để giải quyết cỏc tranh chấp về lói suất hoặc trong trường hợp khụng cú cơ sở xỏc định rừ mức lói đó thỏa thuận, mà phỏp luật dõn sự quy định phương thức để xỏc định
một mức lói suất nào đú được xem là hợp lý và tiờu chuẩn được BLDS năm 1995 lựa chọn là căn cứ vào cơ chế điều hành trần lói suất của Ngõn hàng Nhà nước, tức mức lói suất cao nhất do Ngõn hàng Nhà nước quy định từng thời điểm đối với loại cho vay tương ứng.
BLDS 1995 cũng như BLDS 2005 quy định một điều duy nhất về lói suất nhưng so với Bộ luật này, BLDS 2005 cú những thay đổi căn bản. Đối với BLDS 1995 thỡ chỉ quy định “lói suất vay do cỏc
bờn thoả thuận nhưng khụng được vượt quỏ 50% của mức lói suất cao nhất do Ngõn hàng Nhà nước quy định đối với loại cho vay tương ứng”.Thực tế cho thấy khi ỏp dụng quy định này trong
nhiều năm cú nhiều bất cập và khụng cũn phự hợp nữa, thay vào đú là quy định “Lói suất vay do cỏc bờn thoả thuận nhưng khụng
được vượt quỏ 150% của lói suất cơ bản do Ngõn hàng Nhà nước cụng bố đối với loại cho vay tương ứng”. Quy định mới
này đó dễ hiểu hơn, thực tế hơn và hiệu quả hơn và sau gần bốn năm thực hiện quy định về lói suất này, từ ngày 01/01/2006 – ngày BLDS 2005 cú hiệu lực thi hành, chỳng ta đó thu được những kết quả đỏng mừng. Tại sao lại cú sự thay đổi đú? Đú là vỡ cơ chế điều hành lói suất của Ngõn hàng Nhà nước đó cú những thay đổi, cơ chế điều hành trần lói suất được thay thế bằng cơ chế điều hành lói suất cơ bản. Luật Ngõn hàng Nhà nước năm 1997 quy định: “Lói suất cơ bản là lói suất do Ngõn
hàng Nhà nước cụng bố làm cơ sở cho cỏc Tổ chức tín dụng (TCTD) ấn định lói suất kinh doanh”([14]); “Ngõn hàng Nhà nước xỏc định và cụng bố lói suất cơ bản và lói suất tỏi cấp vốn”([15]). Mặc dự vậy, phải đến 02/8/2000, Ngõn hàng Nhà nước mới ban hành Quyết định số 241/2000/QĐ-NHNN (cú hiệu lực từ ngày 5/8/2000) chớnh thức bắt đầu thực hiện cơ chế điều hành lói suất cơ bản đối với cho vay bằng Đồng Việt Nam thay cho cơ chế điều hành trần lói suất cho vay. Hệ quả là: từ thời gian này cho đến trước khi BLDS năm 2005 cú hiệu lực, rừ ràng đó tồn tại một khoảng trống phỏp lý khi cú sự bất tương đồng giữa Điều 473 BLDS năm 1995 với Luật Ngõn hàng Nhà nước 1997 và Quyết định số 241/2000/QĐ-NHNN1 về tiờu chớ so sỏnh (lói suất trần và lói suất cơ bản), Toà ỏn khụng cú cơ sở để dẫn chiếu khi giải quyết cỏc tranh chấp về lói suất phỏt sinh trong thời gian ấy. Thay thế cho BLDS năm 1995 và cú hiệu lực từ ngày 01/01/2006, về nội dung này, BLDS năm 2005 quy định: “Lói suất vay do cỏc bờn thoả thuận nhưng khụng vượt quỏ 150% của lói suất cơ bản do Ngõn hàng Nhà nước cụng bố đối với loại cho vay tương ứng”([16]). Đõy là sự phỏp điển hoỏ Luật Ngõn hàng Nhà nước, Quyết định số 241/2000/QĐ-NHNN1 vào trong BLDS mới một cỏch hợp lý và tất yếu.
Như vậy, nếu như cơ sở tồn tại của tiờu chớ so sỏnh đó được BLDS năm 2005 giải quyết hợp lý, thỡ trong lời văn của điều luật
lại phỏt sinh một vấn đề khỏc, đú là sự khỏc nhau về mức lói suất thoả thuận tối đa được phộp (bị khống chế) giữa 2 quy định tương ứng trong hai Bộ luật dõn sự. Vấn đề đặt ra cho chỳng ta là cần thống nhất cỏch hiểu và cỏch tớnh toỏn mức lói suất cho vay tối đa này của BLDS năm 2005 như thế nào để khụng phạm luật? Hay núi cỏch khỏc, với quy định trờn ta cần quan niệm giỏ trị 150% là của phần vượt quỏ so với lói suất cơ bản hay là tỷ lệ so sỏnh thuần tuý giữa chỳng với nhau – lói suất thoả thuận với lói suất cơ bản?
Theo Luật s Trương Thanh Đức([17]), ông đó mặc nhiờn xỏc định theo cỏch: so sỏnh tỷ lệ thuần tuý giữa mức lói suất thoả thuận với lói suất cơ bản trong giới hạn luật định là 150% (mức lói suất
thoả thuận tối đa được phộp = lói suất cơ bản x 150%), vớ dụ:
nếu lói suất cơ bản là 1% thỡ lói suất cho vay tối đa khụng vượt quỏ 150% là mức 1,5% (= 1% x 150%).
Với cỏch thể hiện lời văn điều luật của BLDS thỡ luụn cú thể đưa đến cho người đọc quan niệm giống như Luật sư Trương Thanh Đức. Nhưng từ những băn khoăn có sơ sở, Luật s Đỗ Hồng Thái lại có cỏch hiểu khỏc về tinh thần cũng như nội dung đớch thực của điều luật này([18]):
ã Theo quy định của BLDS năm 1995 (Khoản 1, Điều 473) thỡ mức lói suất thoả thuận tối đa khụng vượt quỏ 50% (của lói suất trần do NHNN quy định đối với loại cho vay tương ứng). Trong
thực tiễn ỏp dụng phỏp luật suốt thời gian qua thỡ cỏi ngưỡng 50% này luụn được hiểu và vận dụng nhất quỏn: lói suất thoả thuận khụng được vượt giới hạn nhiều hơn gấp rưỡi, nghĩa là phần vượt quỏ phải ớt hơn hoặc bằng 50% (và được xỏc định theo cụng thức: mức lói suất thoả thuận tối đa được phộp = lói
suất trần + lói suất trần x 50%). Hiển nhiờn sẽ là phi lý nếu xem
ngưỡng 50% ấy chỉ là phõn nửa (của lói suất trần do NHNN quy định) bởi khụng lẽ phỏp luật lại buộc cỏc thoả thuận dõn sự trong xó hội (bao gồm cả hoạt động cho vay của ngõn hàng) chỉ được thoả thuận mức lói suất vay tối đa bằng nửa mức lói suất trần do NHNN quy định (= lói suất trần x 50%), thực tiễn giao lưu dõn sự và việc giải quyết cỏc tranh chấp dõn sự của Toà ỏn cũng khụng bao giờ diễn dịch theo ý tứ này. Cú lẽ ở nội dung này, chỳng ta cần mặc nhiờn thừa nhận bởi sự lý giải rừ ràng của chớnh thực tiễn ỏp dụng và thực thi BLDS năm 1995. Tuy nhiờn, dường như vẫn cú điều gỡ đú bất ổn, phải chăng thực tiễn ỏp dụng luật cú thể là đỳng với ý đồ nhà làm luật nhưng cỏch diễn đạt của điều luật số 473 lại hàm chứa thiếu sút là chưa phản ỏnh đỳng tinh thần ấy?
ã Đến BLDS năm 2005, tại khoản 1, Điều 476, ngưỡng tối đa được phộp của lói suất vay thoả thuận nờu trờn đó cú sự chỉnh lý – thay giỏ trị 50% bằng giỏ trị 150% và:
- Với cựng lập luận như cỏch hiểu về tinh thần và thực tiễn thi hành BLDS năm 1995 thỡ nờn chăng ta cần nhất quỏn cỏch xỏc định ngưỡng này là tiếp tục căn cứ vào giỏ trị của phần vượt quỏ, nếu mức lói suất cơ bản là 1% thỡ mức lói suất tối đa được phộp thoả thuận sẽ là 2,5% (= 1% + 1% x 150%), trong đú phần vượt quỏ là 1,5%, tức bằng 150% của mức lói suất cơ bản 1% (nghĩa là tiếp tục xỏc lập theo cụng thức: mức lói suất thoả thuận tối đa được phộp = lói suất cơ bản + lói suất cơ bản x 150%). Hay núi cỏch khỏc, BLDS năm 2005 đó nõng giỏ trị tỷ lệ xỏc định mức tối đa của lói suất thoả thuận được phộp, so với BLDS năm 1995 (đồng thời thay đổi đối tượng so sỏnh lói suất trần bằng lói suất cơ bản). Nh vậy Luật s Đỗ Hồng Thái đã không đồng tình với cách tính của Luật s Trơng Thanh Đức.
- Nhưng cũn cú một khả năng khỏc: phải chăng lời văn khoản 1, Điều 473, BLDS năm 1995 đó khụng chuyển tải đỳng ý đồ nhà làm luật (thay vỡ phải xỏc định giỏ trị của tỷ lệ cần so sỏnh trực tiếp giữa 2 mức lói suất là đối tượng cần quan tõm với nhau chứ khụng thể búc tỏch phần vượt quỏ để so sỏnh – nghĩa là phải lấy giỏ trị 150% chứ khụng phải là 50%), và để giải quyết bất cập ấy mà BLDS năm 2005 về cõu chữ “tưởng như” đó nõng số giỏ trị % của mức ngưỡng tối đa, song nội dung thực tế là khụng tăng mà chỉ đơn giản là trả lại tỷ lệ % cần so sỏnh về đỳng với sự hợp lý của ý tứ lời văn điều luật, theo đú: “Lói suất vay do cỏc bờn
thoả thuận nhưng khụng vượt quỏ 150% của lói suất cơ bản…”([19]) sẽ được hiểu và tớnh toỏn bởi cụng thức: mứclói suất
thoả thuận tối đa = lói suất cơ bản x 150%. Như vậy, Đ476 BLDS
năm 2005 cũn ẩn chứa điều gỡ chưa rừ ràng và cần cú sự giải thớch kịp thời của Quốc hội, trước hết là sự hướng dẫn ỏp dụng phỏp luật của liờn ngành cỏc cơ quan tư phỏp trung ương về vấn đề nờu trờn.
Đối với Luật sư Luu Trường Hận([20]), ụng đưa ra cỏch hiểu tương tự Luật sư Đỗ Hồng Thỏi: theo BLDS năm 1995. Gọi A: lói suất cơ bản do Ngõn hàng nhà nước quy định, thỡ mức lói suất cho vay do cỏc bờn thỏa thuận nhưng khụng được vượt quỏ 50% của A (nghĩa là ngoài mức lói suất cơ bản là A thỡ Ngõn hàng cú thể được phộp cho vay vượt mức lói suất cơ bản nhưng khụng được vượt quỏ 50% của lói suất cơ bản, tức là lói suất cho vay tối đa mà cỏc Ngõn hàng cú thể ỏp dụng = A + A x 50%). Ta cú:A + A x 50% = A (1+50%) = A(100%+50%) = A x 150% =
A x 1,5 lần (để chuyển cỏc số ra cựng một đơn vị, ta đổi: 1 =
100%).
Tại thụng tư số 01 – TT/LT ngày 19/6/1997 của Liờn tịch Tũa ỏn nhõn dõn Tối cao – Viện Kiểm sỏt Nhõn dõn Tối cao – Bộ Tư Phỏp – Bộ tài Chớnh: Hướng dẫn việc xột xử và thi hành ỏn về tài sản cũng hướng dẫn theo cỏch tớnh trờn, như sau: Nếu mức lói suất do cỏc bờn thoả thuận vượt quỏ 50% của lói suất cao nhất
do Ngõn hàng Nhà nước quy định đối với loại vay tương ứng tại thời điểm vay, thỡ toà ỏn ỏp dụng khoản 1 Điều 473 Bộ luật dõn sự buộc bờn vay phải trả lói bằng 150% mức lói suất cao nhất do Ngõn hàng Nhà nước quy định đối với loại vay tương ứng([21]). Vớ
dụ: C vay của D 10.000.000 đồng vào ngày 30/12/1995 với thời
hạn vay là 6 thỏng và với lói suất là 4%/thỏng. Hàng thỏng C đó phải trả lói cho D. Thỏng 7/1996 C ngừng trả lói cho D. Do đũi nhiều lần khụng được, nờn thỏng 11/1996 D khởi kiện yờu cầu toà ỏn buộc bờn C phải trả cả nợ gốc và lói cho D. Khi giải quyết vụ kiện này, toà ỏn buộc C trả cho D tiền nợ gốc là 10.000.000 đồng và tiền lói theo cỏch tớnh như sau:
- Thời điểm C vay D là thỏng 12 – 1995. Theo Quyết định số 381-QĐ/NH1 ngày 28 – 12 – 1995 thỡ lói suất cao nhất của loại vay trung hạn và dài hạn là 1,7%/thỏng. Như vậy toà ỏn chỉ chấp nhận mức lói suất của hợp đồng vay nợ là 2,55%/thỏng (1,7% + 1,7% x 50% = 2,55%/thỏng). Nay BLDS 2005 đó sửa đổi Khỏan 1 Điều 473 BLDS 1995 như sau: “Lói suất vay do cỏc bờn thỏa thuận nhưng khụng được vượt quỏ 150% của lói suất cơ bản do Ngõn hàng nhà nước cụng bố đối với cỏc loại cho vay tương
ứng”([22]). Để dễ nhận thấy sự khỏc biệt giữa hai Điều luật, ta lập
bảng so sỏnh, đối chiếu:
Khoản 1 Điều 473 BLDS 1995 Khoản 1 Điều 476 BLDS 2005
bờn thỏa thuận nhưng khụng
được vượt quỏ 50% của lói suất cao nhất (nay là lói suất
cơ bản) do Ngõn hàng nhà nước quy định(cụng bố) đối với cỏc loại cho vay tương ứng”.
bờn thỏa thuận nhưng khụng
được vượt quỏ 150% của lói suất cơ bản do Ngõn hàng nhà
nước cụng bố đối với cỏc loại cho vay tương ứng”.
Vớ dụ: Thời điểm C vay D là thỏng 12-1995. Theo Quyết định số 381-QĐ/NH1 ngày 28- 12-1995 thỡ lói suất cao nhất của loại vay trung hạn và dài hạn là 1,7%/thỏng. Như vậy toà ỏn chỉ chấp nhận mức lói suất của hợp đồng vay nợ là 2,55%/thỏng. (1,7% + 1,7% x 50% = 2,55%/thỏng). Từ Vớ dụ trờn, ỏp dụng toán học ta cú cụng thức tớnh lói suất cho vay, như sau: Gọi A: là lói suất cơ bản; B: là Lói suất cho vay tối đa. Ta cú: B = A + A x 50% = A
(1+50%) [Qui đổi 1=100%] = A (100%+50%) = A x
Vớ dụ: Thời điểm C vay D là thỏng 03-2008. Theo Quyết định số 479-QĐ/NHNN ngày 29/02/2008 thỡ lói suất cao cơ bản là 8,75%/năm. Như vậy Toà ỏn chỉ chấp nhận mức lói suất của hợp đồng vay nợ là 21,875%/năm (8,75% + 8,75%
x 150% = 21,875/năm). Từ Vớ
dụ trờn, ỏp dụng toán học ta cú cụng thức tớnh lói suất cho vay như sau: Gọi A: là Lói suất cơ bản; B: là Lói suất cho vay tối đa. Ta cú: B= A + A x 150% =
A (1+150%) [Qui đổi 1=100%] = A (100%+150%) =
150% hay B= A x 1,5lần
Túm lại: Theo BLDS 1995, nếu mức lói suất do cỏc bờn thoả thuận vượt quỏ 50% của lói suất cao nhất do Ngõn hàng Nhà nước quy định đối với loại vay tương ứng tại thời điểm vay, thỡ toà ỏn ỏp dụng khoản 1 Điều 473 BLDS1995 buộc bờn vay phải trả lói bằng 150% mức lói suất cao nhất do Ngõn hàng Nhà nước quy định đối với loại vay tương ứng.
Theo BLDS 2005, nếu mức lói suất do cỏc bờn thoả thuận vượt quỏ 150% của lói suất cơ bản do Ngõn hàng Nhà nước cụng bố đối với loại vay tương ứng tại thời điểm vay, thỡ toà ỏn ỏp dụng khoản 1 Điều BLDS 2005 buộc bờn vay phải trả lói bằng 250% mức lói suất cơ bản do Ngõn hàng Nhà nước cụng bố đối với loại vay tương ứng.
Như vậy với cỏch hiểu và tớnh toỏn trờn ta cú: Gọi A: Lói suất cơ bản do Ngõn hàng nhà nước cụng bố, thỡ lói suất cho vay của cỏc Ngõn hàng sẽ khụng được vượt quỏ: A + A x 150% = A
(1+150%) = A (100%+150%) = A x 250% = A x 2,5 lần. Như vậy
mức lói suất cơ bản được NHNN cụng bố là 8,75%/năm thỡ mức lói suất cho vay của cỏc ngõn hàng khụng được vượt quỏ: 8,75% x 250% = 21,875%/năm. Nếu cỏc ngõn hàng cho vay trờn mức 21,875%/năm (hay 1,82%/thỏng) là phạm luật.
Đõy là những quan điểm của cỏc luật sư và cỏc nhà chuyờn mụn mà những quan điểm này được đỏnh giỏ rất cao và là cơ sở để
cỏch hiểu khỏc nhau nhưng với cỏch hiểu của mỡnh tụi thiết nghĩ nếu hiểu nội dung của điều 476 BLDS 2005 là quy định lói suất khụng được vượt quỏ 250% lói suất cơ bản thỡ khụng ổn. Vỡ khi quy định như thế chẳng khỏc nào là khuyến khớch cho vay nặng