II. HỢP ĐỒNG TRONG LĨNH VỰC KINH DOANH, THƯƠNG MẠ
4. Giải quyết tranh chấp tại Tũa ỏn nhõn dõn
BÀI THI ĐẠT ĐIỂM CAO NĂM 2006 Mụn:Phỏp luật về kinh tế (Đề số 2)
Mụn:Phỏp luật về kinh tế (Đề số 2)
Cõu 3: Nờu cỏc hành vi hạn chế cạnh tranh theo luật cạnh tranh năm 2004 Trả lời:
Hành vi hạn chế cạnh tranh là hành vi của doanh nghiệp làm giảm, sai lệch và cản trở cạnh tranh trờn thị trường.
Theo luật cạnh tranh năm 2004, cỏc hành vi hạn chế cạnh tranh gồm: 1. Thoả thuận hạn chế cạnh tranh, bao gồm:
a. Thoả thuận ấn định giỏ bỏn trực tiếp hoặc giỏn tiếp.
b. Thoả thuận phõn phối thị trường, nguồn cung ứng và cung ứng dịch vụ.
c. Thoả thuận hạn chế, kiểm soỏt số lượng, khối lượng sản xuất, mua bỏn hàng hoỏ. d. Thoả thuận hạn chế tiến bộ khoa học kỹ thuật, hạn chế đầu tư.
e. Thoả thuận đưa ra cỏc điều kiện khi ký kết hợp đồng hoặc yờu cầu bờn tham gia thoả thuận thực hiện cỏc nghĩa vụ khụng thuộc đối tượng của hợp đồng.
g. Thoả thuận làm hàm ngăn cẳn khụng cho cỏc đối thủ cạnh tranh tham gia vào thị trường hoặc phỏt triển kinh doanh.
h. Thoả thuận để loại ra khối thị trường cỏc đối thủ phải là cỏc bờn tham gia thoả thuận.
i. Thụng đồng để một hoặc cỏc bờn tham gia thỏa thuận trỳng thầu cung cấp hàng húa, dịch vụ
2. Lạm dụng vị trớ thống lĩnh. Doanh nghiệp được coi là cú vị trớ thống lĩnh khi cú thị phần từ 30% trở lờn trờn thị trường liờn quan hoặc cú khả năng hạn chế cạnh tranh một cỏch đỏng kể. Nhúm doanh nghiệp được coi là cú vị trớ thống lĩnh thị trường nếu cựng hành động nhằm gõy hạn chế cạnh tranh và thuộc một trong cỏc trường hợp sau đõy:
- Hai doanh nghiệp cú tổng thị phần từ 50% trở lờn trờn thị trường liờn quan - Ba doanh nghiệp cú tổng thị phần từ 65% trở lờn trờn thị trường liờn quan - Bốn doanh nghiệp cú tổng thị phần từ 75% trở lờn trờn thị trường liờn quan
Những trường hợp trờn gọi là cú vị trớ thống lĩnh trờn thị trường. Khi cú vị trớ thống lĩnh trờn thị trường, cỏc doanh nghiệp bị cấm thực hiện những hành vi sau đõy:
a. Bỏn hàng húa, dịch vụ dưới giỏ thành toàn bộ nhằm loại bỏ đối thủ cạnh tranh. b. Ấn đặt giỏ bỏn bất hợp lý, ấn định giỏ bỏn lại gõy thiệt hại cho khỏch hàng. c. Hạn chế sản xuất, giới hạn thị trường, cản trở sự phỏt triển kỹ thuật, cụng nghệ gõy thiệt hại cho khỏch hàng;
d. Đưa ra cỏc điều kiện trong ký kết hợp đồng hoặc yờu cầu bờn tham gia thỏa thuận phải thực hiện cỏc nghĩa vụ khụng thuộc đối tượng của hợp đồng.
e. Áp đặt những điều kiện thương mại khỏc nhau trong cỏc giao dịch như nhau để gõy bất bỡnh đẳng trong cạnh tranh.
f. Ngăn cảnt khụng cho tham gia vào thị trường những đối thủ cạnh tranh mới. 3. Lạm dụng vị trớ độc quyền
Cao nhất của thống lĩnh thị trường là vị trớ độc quyền. Luật cạnh tranh cấm doanh nghiệp cú vị trớ độc quyền thực hiện những hành vi được quy định đối với doanh nghiệp thống lĩnh thị trường; ngoài ra doanh nghiệp cú vị trớ độc quyền cũn bị cấm thực hiện cỏc hành vi sau:
- Áp đặt cỏc điều kiện bất lợi cho khỏch hàng
- Lợi dụng vị trớ độc quyền tự huỷ bỏ, hoặc chấm dứt hợp đồng mà khụng cú lý do chớnh đỏng.
4. Tập trung kinh tế: Là hành vi hạn chế cạnh tranh, bao gồm: - Hợp nhất doanh nghiệp
- Sỏp nhập doanh nghiệp - Mua lại doanh nghiệp - Cỏc hỡnh thức tập trung khỏc
Tập trung kinh tế là tất yếu của nền kinh tế. Hợp nhất doanh nghiệp, sỏp nhập doanh nghiệp là con đường nhanh nhất để tạo ra doanh nghiệp cú vị trớ thống lĩnh hoặc độc quyền. Luật cạnh tranh tuỳ theo mức độ tập trung mà cú biện phỏp quản lý, kiểm soỏt phự hợp: Cú trường hợp cho tự do thực hiện; Cú trường hợp chỉ được tập trung khi được sự chấp thuận của cơ quan cú thẩm quyền; Cú trường hợp được miễn trừ; Cú trường hợp cấm tuyệt đối.
Cõu 2: Phõn biệt cỏc hỡnh thức chế tài thương mại (cỏc hỡnh thức trỏch nhiệm do vi phạm hợp đồng):
Cú cỏc hỡnh thức trỏch nhiệm do vi phạm hợp đồng sau đõy: - Buộc thực hiện đỳng hợp đồng
- Phạt hợp đồng - Bồi thường thiệt hại - Tạm ngừng
- Đỡnh chỉ
- Huỷ bỏ hợp đồng.
1. Buộc thực hiện đỳng hợp đồng là hỡnh thức chế tài mà theo đú bờn vi phạm phải thực hiện hợp đồng theo yờu cầu của bờn vị vi phạm.
2. Phạt hợp đồng là một hỡnh thức chế tài mà theo đú bờn vi phạm phải trả cho bờn bị vi phạm một khoản tiền (tiền phạt).
3. Bồi thường thiệt hại là một hỡnh thức chế tài mà bờn vi phạm phải bồi thường cho bờn bị vi phạm.
4. Tạm ngừng, chỉ định, huỷ bỏ hợp đồng là một sự kiện phỏp lý mà hậu quả của nú là cỏc nội dung của hợp đồng khụng được thực hiện vào hợp đồng khụng cú hiệu lực kể từ khi giao kết (huỷ hợp đồng)
- Tạm ngừng thực hiện hợp đồng là việc một bờn tạm thời khụng thực hiện nghĩa vụ của hợp đồng và hợp đồng vẫn cú hiệu lực.
- Đỡnh chỉ là việc một bờn chấm dứt thực hiện hhợp đồng. Hợp đồng sẽ bị chấm dứt khi mà bờn kia nhận được thụng bỏo đỡnh chỉ.
- Huỷ hợp đồng cú thể huỷ toàn bộ hoặc huỷ một phần.
+ Nếu huỷ một phần của hợp đồng thỡ khụng thực hiện nghĩa vụ hợp đồng phầnb ị vi phạm, phần cũn lại vẫn cú hiệu lực.
+ Nếu huỷ toàn bộ thỡ hợp đồng sẽ khụng cú hiệu lực kể từ khi giao kết.
* Sự giống nhau của cỏc hỡnh thức chế tài này là nú đều là cỏc hỡnh thức chế tài ỏp dụng khi cỏc hỡnh vi vi phạm hợp đồng cú lợi của bờn vi phạm đối với bờn bị vi phạm.
Căn cứ ỏp dụng: Cú hành vi vi phạm Cú lỗi của bờn vi phạm * Khỏc nhau của cỏc hỡnh thức chế tài này - Căn cứ ỏp dụng:
+ Buộc thực hiện đỳng hợp đồng (+) Cú hành vi vi phạm (+) Cú lỗi của bờn vi phạm + Phạt hợp đồng
(+) Cỏc bờn phải thoả thuận hỡnh thức chế tài này trong hợp đồng mà được ỏp dụng
(+) Cú hành vi vi phạm (+) Cú lợi của bờn vi phạm + Bồi thường thiệt hại
(+) Cú hành vi vi phạm (+) Cú lỗi của bờn vi phạm (+) Cú thiệt hại vật chất thực tế
(+) Cú mối quan hệ nhõn quả giữa hành vi vi phạm và thiệt hại thực tế + Tạm ngừng, đỡnh chỉ, huỷ hợp đồng
(+) Cú hành vi vi phạm (+) Cú lỗi của bờn vi phạm
(+) Xảy ra hành vi vi phạm mà cỏc bờn đó thoả thuận là điều kiện để tạm ngừng, đỡnh chỉ hoặc hủy bỏ hợp đồng
(+) Vi phạm xảy ra là vi phạm cơ bản
Như vậy, phạt hợp đồng phải cú thoả thuận ở trong hợp đồng
- Bồi thường thiệt hại phải cú thiệt hại vật chất thực tế và cú mối quan hệ nhõn quả giữa hành vi vi phạm và thiệt hại thực tế.
- Tạm ngừng, đỡnh chỉ, huỷ bỏ hợp đồng phải cú thoả thuận trong hợp đồng khi cú hành vi vi phạm và vi phạm xả ra là vi phạm cơ bản
- Hậu quả phỏp lý
+ Buộc phải thực hiện hợp đồng thỡ bờn bị vi phạm sẽ thực hiện hợp đồng hoặc dựng cỏc biện phỏp khỏc để hợp đồng được thực hiện và bờn bị vi phạm cú quyền yờu cầu bờn vi phạm phải chịu chi phớ phỏt sinh.
+ Phạt hợp đồng: Bờn vi phạm phải ký cho bờn bị vi phạm một khoản tiền nhất định, nhưng trong mục phạm của nhiều vi phạm khụng quỏ8% phạm giỏ trị hợp đồng bị vi phạm.
+ Bồi thường thiệt hại: Bờn vi phạm phải bồi thường toàn bộ những tổn thất mà bờn vi phạm phải chịu. Nếu trong hợp đồng cú thoả thuận phạt do vi phạm thỡ bờn vi phạm vừa phải chịu phạt và phải bồi thường thiệt hại. Nhưng khi xảy ra vi phạm thỡ bờn bị vi phạm phải dựng mọi biện phỏp để hạn chế tổn thất nếu khụng bờn vi phạm cú quyền yờu cầu chi bồi thường khi đó cú hạn chế.
+ Tạm ngừng, đỡnh chỉ, huỷ bỏ hợp đồng thỡ bờn bị vi phạm khụng phải thực hiện cỏc nghĩa vụ của hợp đồng nú khỏc với cỏc hỡnh thức chế tài khỏc ở điểm này và bờn bị vi phạm vẫn cú quyền bờn vi phạm phải bồi thường.
Cõu 1: So sỏnh doanh nghiệp tư nhõn và cụng ty trỏch nhiệm hữu hạn một thành viờn là cỏ nhõn theo Luật doanh nghiệp năm 2005
Doanh nghiệp tư nhõn là doanh nghiệp do một cỏ nhõn làm chủ và chủ doanh nghiệp phải bằng toàn bộ tài sản của mỡnh để chịu trỏch nhiệm về hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp.
Cụng ty trỏch nhiệm hữu hạn (TNHH) một thành viờn là cỏ nhõn là cụng ty do 1 cỏ nhõn làm chủ sở hữu và chịu trỏch nhiệm về cỏc khoản nợ và nghĩa vụ tài sản của cụng ty bằng giỏ trị vốn gúp vào cụng ty.
* Giống nhau: - Do một cỏ nhõn làm chủ
- Khụng được phỏt hành cổ phiếu * Khỏc nhau:
- Về trỏch nhiệm tài sản
+ Chủ doanh nghiệp tư nhõn (DNTN) chịu trỏch nhiệm vụ hạn về cỏc nghĩa vụ tài sản của doanh nghiệp
+ Chủ sở hữu cụng ty TNHH một thành viờn là cỏ nhõn chịu trỏch nhiệm về cỏc khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khỏc trong phạm vi vốn gúp vào cụng ty (vốn điều lệ).
+ DNTN khụng cú tư cỏch phỏp nhõn
+ Cụng ty TNHH một thành viờn là cỏ nhõn cú tư cỏch phỏp nhõn
- Về tài sản: doanh nghiệp tư nhõn khụng cú sự tỏch bạch về phỏp lý giữa tài sản của doanh nghiệp và tài sản của cỏ nhõn chủ doanh nghiệp; Cụng ty TNHH một thành viờn là cỏ nhõn cú sự tỏch bạch về sở hữu giữa tài sản thuộc sở hữu của cụng ty và tài sản thuộc quyền sở hữu của cỏ nhõn chủ sở hữu cụng ty.
Bài tập 1: Hồng, Huệ, Cỳc đều khụng thuộc đối tượng bị cấm thành lập doanh nghiệp, cú nhu cầu cựng gúp vốn thành lập một cụng ty để kinh doanh.
Nguyện vọng của họ là cụng ty được thành lập phải đỏp ứng yờu cầu sau: - Cú tư cỏch phỏp nhõn
- Chế độ trỏch nhiệm tài sản cú khả năng hạn chế được rủi ra cho cỏc thànhviờn - Cỏc thành viờn cú thể hạn chế được người bờn ngoài cụng ty thõm nhập để trở thành thành viờn cụng ty.
Trả lời: Theo luật doanh nghiệp năm 2005: Cụng ty thớch hợp với nguyện vọng của Hồng, Huệ, Cỳc là Cụng ty trỏch nhiệm hữu hạn cú hai thành viờn trở lờn
Vỡ: Theo quy định hiện hành cú cỏc loại hỡnh cụng ty sau: - Cụng ty hợp danh
- Cụng ty cổ phần
- Cụng ty trỏch nhiệm hữu hạn
+ Cụng ty trỏch nhiệm hữu hạn cú 2 thành viờn trở lờn + Cụng ty trỏch nhiệm hữu hạn một thành viờn
- Cụng ty nhà nước
1. Hồng, Huệ, Cỳc đều là cỏ nhõn nờn khụng thể thành lập cụng ty Nhà nước.
2. Khụng thể thành lập cụng ty hợp danh vỡ cỏc thành viờn hợp danh phải chịu trỏch nhiệm vụ hạn về cỏc nghĩa vụ của cụng ty.
3. Khụng thể thành lập cụng ty cổ phần vỡ đối với cụng ty cổ phần, trong quỏ trỡnh hoạt động, cỏc cổ đụng cú quyền tự do chuyển nhượng cổ phần, cụng ty cú quyền phỏt hành cổ phiếu để huy động vốn, cho nờn khụng hạn chế được người bờn ngoài cụng ty thõm nhập vào cụng ty để trở thành thành viờn cụng ty.
4. Khụng thể thành lập cụng ty trỏch nhiệm hữu hạn một thành viờn,vỡ cụng ty mà Hồng, Huệ, Cỳc thành lập gồm cú 3 thành viờn (3 cỏ nhõn).
Loại hỡnh cụng ty thớch hợp đối với cỏc yờu cầu của Hồng, Huệ, Cỳc là cụng ty trỏch nhiệm hữu hạn cú 2 thành viờn trở lờn.
Loại hỡnh cụng ty này là loại hỡnh doanh nghiệp cú tối đa 50 thành viờn gúp vốn vào cụng ty và chịu trỏch nhiệm hữu hạn và cỏc nghĩa vu của cụng ty bằng tài sản của cụng ty.
Đặc điểm của cụng ty trỏch nhiệm hữu hạn hai thành viờn trở lờn. - Cú tư cỏch phỏp nhõn
- Tối đa là 50 thành viờn
- Cụng ty chịu trỏch nhiệm hữu hạn về cỏc khoản nợ và nghĩa vụ khỏc bằng tài sản của cụng ty
- Cỏc thành viờn cụng ty cựng chịu trỏch nhiệm về cỏc khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khỏc bằng giỏ trị vốn gúp của mỡnh đó cam kết vào trong cụng ty: nú hạn chế được rủi ro cho cỏc thành viờn.
- Cụng ty khụng được phỏt hành cổ phiếu cho nờn hạn chế được nguồn bờn ngoài cụng ty thõm nhập vào cụng ty để trở thành thành viờn cụng ty.
- Vốn gúp của cỏc thành viờn cú thể được chuyển nhượng theo qui định của phỏp luật.
Bài tập 3:
1. Việc giao kết hợp đồng số 01/HĐ của bà Nguyễn Hà Linh là đỳng thẩm quyền vỡ: Theo điều 142 Bộ luật dõn sự: Việc uỷ quyền được thực hiện dưới mọi hỡnh thức trừ trường hợp phỏp luật qui định bằng văn bản.
Việc uỷ quyền ký kết hợp đồng trong trường hợp này khụng nhất thiết phải được uỷ quyền bằng văn bản (cú thể bằng điện thoại được).
2. Thỏa thuận trọng tài của cỏc bờn trong hợp đồng số 01/HĐ khụng cú giỏ trị phỏp lý vỡ thỏa thuận trọng tài này khụng nờu rừ trung tõm trọng tài cú thẩm quyền giải quyết tranh chấp.
3. Cụng ty Ngúi mới cú thể khởi kiện cụng ty Hoàng Gia ra toà ỏn vỡ đõy là tranh chấp kinh doanh thương mại mà khụng thuộc thẩm quyền của trọng tài thương mại.
4. Toà ỏn cú thẩm quyền giải quyết:
Đõy là tranh chấp kinh doanh thương mại giữa cỏc bờn là thương nhõn mua bỏn hàng húa nờn nú thuộc tũa ỏn cấp huyện giải quyết.
- Toà ỏn quận Cỗu Giấy sẽ giải quyết vụ tranh chấp này vỡ đõy là tũa ỏn mà nơi bị đơn cú trụ sở:
- Bờn nguyờn đơn cú thể bảo vệ quyền lợi của mỡnh dồn đến phải tũa ỏn nơi nguyờn đơn tại Tũa ỏn Thành phố Hải Dương nếu như cụng ty Hoàng Gia và Cụng ty Ngúi mới cú sự thỏa thuận và gửi cho tũa ỏn.
Cú thể giải qquyết tại tũa ỏn Thành phố Hải Dương nếu như hai bờn thỏa thuận và gửi cho tũa ỏn.
Bài tập 2:
1. Quyết định của Phong về việc cỏch chức giỏm đốc của Đại và bổ nhiệm Minh làm giỏm đốc là khụng đỳng thẩm quyền vỡ (theo quy định của luật doanh nghiệp) Hội đồng thành viờn mới cú quyền bầu, bổ nhiệm miễn nhiệm giỏm đốc, phú giỏm đốc mà Phong chỉ là Chủ tịch Hội đồng thành viờn, mà Chủ tịch Hội đồng thành viờn khụng cú quyền bầu, bổ nhiệm, miễm nhiệm giỏm đốc, phú giỏm đốc.
2. Cụng ty Đại Phong khụng cú nghĩa vụ thực hiện hợp đồng mua bỏn mà Đại đó giao kết với Nghĩa vỡ Việc Đại tự ý nhõn danh cụng ty Đại Phong để ký hợp đồng bỏn tài sản của cụng ty cho Nghĩa đó vi phạm quy định của Luật Doanh nghiệp năm 2005 về kiểm soỏt cỏc hợp đồng cú nguy cơ bị trục lợi. Theo quy định này, hợp đồng mua bỏn giữa cụng
ty Đại Phong và Nghĩa phải được sự chấp thuận của Hội đồng thành viờn cụng ty Đại Phong./.