5. Bố cục của luận văn
2.1 Cơ cấu tổ chức
Tổ chức công ty là việc bố trí, sắp xếp mọi người trong công ty vào những vai trò, những công việc cụ thể. Nói cách khác, tổ chức là tổng thể những trách nhiệm hay vai trò được phân chia cho nhiều người khác nhau nhằm đạt được mục tiêu và nhiệm vụ chung.
Cơ cấu tổ chức công ty phải gồm có 3 cấp độ như sau49:
• Cấp độ vĩ mô: là cách sắp xếp, tổ chức vị trí, vai trò của từng cá nhân trong công ty.
• Cấp độ vi mô: là cách qui định quyền hạn, trách nhiệm của từng vị trí mà cá nhân trong công ty nắm giữ.
• Hệ thống bổ trợ: bao gồm hệ thống điều hành của tổ chức, quá trình quản lý sự phát triển của công ty, hệ thống văn hoá công ty và hệ thống quản lý hoạt
động công ty.
Công ty sẽ không thực hiện có hiệu quả các chức năng của mình nếu 3 cấp cơ
cấu này không được thiết lập một cách đúng mức để hỗ trợ cho hoạt động của công ty. Ngoài ra, khi đánh giá hoạt động của một công ty hoặc khi thành lập một công ty mới ta cũng cần phải xem xét 3 cấp độ cơ cấu này.
Đối với hình thức đầu tư doanh nghiệp liên doanh, những cấp độ nêu trên cũng
được thể hiện trong những quy định về cơ cấu tổ chức, hoạt động của từng loại hình công ty trong doanh nghiệp liên doanh.
Về cơ cấu tổ chức: các doanh nghiệp liên doanh theo quy định của pháp luật có hai cơ quan quản lý sau:
• Hội đồng quản trị50 (đối với công ty cổ phần);
• Hội đồng thành viên51 (đối với công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, công ty hợp danh);
• Giám đốc hoặc Tổng giám đốc.
Hội đồng quản trị hoặc Hội đồng thành viên là cơ quan quyết định cao nhất trong doanh nghiệp liên doanh, đồng thời là đại diện cho các chủ đại diện doanh nghiệp có thẩm quyền quyết định các vấn đề quan trọng trong doanh nghiệp.
49
Xem thêm “Cơ cấu tổ chức công ty”. http://quevo3.com.vn/index.php/gioi-thieu/co-cau-to-chuc.
50 Theo Điều 108, 135 Luật Doanh nghiệp 2005.
51
• Đối với doanh nghiệp liên doanh theo hình thức công ty trách nhiệm hữu hạn 2 thành viên trở lên thì có từ mười một thành viên trở lên phải thành lập Ban kiểm soát; trường hợp có ít hơn mười một thành viên, có thể thành lập Ban kiểm soát phù hợp với yêu cầu quản trị công ty. Quyền, nghĩa vụ, tiêu chuẩn, điều kiện và chế độ làm việc của Ban kiểm soát, Trưởng ban kiểm soát do
Điều lệ công ty quy định. Bên cạnh đó, Chủ tịch Hội đồng thành viên hoặc Giám
đốc hoặc Tổng giám đốc là người đại diện theo pháp luật của công ty theo quy định tại Điều lệ công ty. Người đại diện theo pháp luật của công ty phải thường trú tại Việt Nam; trường hợp vắng mặt ở Việt Nam trên ba mươi ngày thì phải uỷ quyền bằng văn bản cho người khác theo quy định tại Điều lệ công ty để thực hiện các quyền và nghĩa vụ của người đại diện theo pháp luật52.
• Đối với doanh nghiệp liên doanh theo hình thức công ty cổ phần
thì có trên mười một cổđông là cá nhân hoặc có cổđông là tổ chức sở hữu trên 50% tổng số cổ phần của công ty phải có Ban kiểm soát53. Chủ tịch Hội đồng quản trị
hoặc Giám đốc hoặc Tổng giám đốc là người đại diện theo pháp luật của công ty
được quy định tại Điều lệ công ty. Người đại diện theo pháp luật của công ty cũng phải thường trú ở Việt Nam; trường hợp vắng mặt trên ba mươi ngày ở Việt Nam thì giải quyết tương tự như loại hình công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở
lên.
• Đối với doanh nghiệp liên doanh theo hình thức công ty hợp danh
có ít nhất 2 thành viên hợp danh là chủ sở hữu chung của công ty, thành viên góp vốn, Hội đồng thành viên, chủ tịch Hội đồng thành viên; Giám đốc hoặc Tổng giám
đốc; các thành viên hợp danh có quyền đại diện theo pháp luật và tổ chức điều hành hoạt động kinh doanh hàng ngày của công ty. Mọi hạn chế đối với thành viên hợp danh trong thực hiện công việc kinh doanh hàng ngày của công ty chỉ có hiệu lực
đối với bên thứ ba khi người đó được biết về hạn chếđó54.
Tóm lại, thành viên Hội đồng quản trị gồm Chủ tịch Hội đồng thành viên hoặc Chủ tịch Hội đồng quản trị (có thể kiêm Giám đốc hoặc Tổng giám đốc công ty nếu
Điều lệ công ty không có quy định khác) cùng các thành viên còn lại theo quy định. Việc quyết định số lượng thành viên của Hội đồng quản trị, số lượng của mỗi bên liên doanh thì có thể tùy theo tỷ lệ tương ứng với phần vốn góp vào vốn pháp định của doanh nghiệp liên doanh.
52
Theo Điều 46 Luật Doanh nghiệp 2005.
53 Theo Điều 95 Luật Doanh nghiệp 2005.
54
Chủ tịch Hội đồng thành viên, Chủ tịch Hội đồng quản trị và các thành viên khác có thể kiêm nhiệm Tổng giám đốc, Phó Tổng giám đốc và các chức vụ khác của doanh nghiệp liên doanh. Nhiệm kỳ của Hội đồng quản trị là 5 năm và nhiệm kỳ của thành viên Hội đồng quản trị là không quá 5 năm; thành viên Hội đồng quản trị có thểđược bầu lại với số nhiệm kỳ không hạn chế. Số thành viên của Hội đồng quản trị phải thường trú ở Việt Nam do Điều lệ công ty quy định. Còn Hội đồng thành viên không có nhiệm kỳ gồm các thành viên là cơ quan quyết định cao nhất của công ty. Điều lệ công ty quy định cụ thể định kỳ họp Hội đồng thành viên, nhưng ít nhất mỗi năm phải họp một lần55 hoặc thành viên hợp danh có quyền yêu cầu triệu tập họp Hội đồng thành viên để thảo luận và quyết định công việc kinh doanh của công ty56.
2.2 Quyền của doanh nghiệp liên doanh
Theo Điều 8 Quyền của doanh nghiệp - Luật Doanh nghiệp 2005 có liệt kê 12 quyền đặc trưng và cơ bản của các doanh nghiệp được thành lập tại Việt Nam. Bên cạnh đó cũng có các quyền mở rộng hơn theo Chương III Quyền và Nghĩa vụ của nhà Đầu tư - Luật Đầu tư 2005 để bổ sung thêm quyền cho các doanh nghiệp liên doanh nhằm giải quyết các vấn đề hoạt động kinh doanh có yếu tố nước ngoài của họ. Vậy theo quy định của pháp luật Việt Nam thì một số quyền của Luật Doanh nghiệp 2005, Luật đầu tư 2005 và các văn bản hướng dẫn thi hành được lựa chọn
để áp dụng đối với loại hình doanh nghiệp này.
Doanh nghiệp nói chung và liên doanh nói riêng là tổ chức kinh tế có tên riêng, có tài sản, có trụ sở giao dịch ổn định, được đăng ký kinh doanh theo quy
định của pháp luật nhằm mục đích thực hiện các hoạt động kinh doanh57. Đồng thời doanh nghiệp liên doanh còn là tổ chức kinh tế liên doanh giữa các nhà đầu tư trong nước và nhà đầu tư nước ngoài58.
Đầu tư là việc nhà đầu tư bỏ vốn bằng các loại tài sản hữu hình hoặc vô hình
để hình thành tài sản tiến hành các hoạt động đầu tư. Bên cạnh đó, nhà đầu tưđược
đầu tư để thành lập doanh nghiệp tổ chức và hoạt động theo Luật Doanh nghiệp 2005, Luật đầu tư 2005 và các quy định của pháp luật khác có liên quan59.
Doanh nghiệp liên doanh khi tiến hành hoạt động kinh doanh và hợp tác đầu tư thì có thể có các quyền sau như: quyền tự do kinh doanh, quyền tiếp cận sử dụng vốn đầu tư…
55
Theo khoản 1 Điều 47, khoản 1 Điều 97 Luật Doanh nghiệp 2005.
56
Theo khoản 2 Điều 135 Luật Doanh nghiệp 2005.
57
Theo khoản 1 Điều 3 Luật Doanh nghiệp 2005.
58 Theo khoản 2 Điều 21 Luật Đầu tư 2005.
59
2.2.1 Quyền tự do kinh doanh
Tự do kinh doanh về thực chất là khả năng chủ thểđược thực hiện những hoạt động sản xuất, tiêu thụ sản phẩm, cung cấp dịch vụ kinh doanh dưới những hình thức thích hợp với khả năng vốn, khả năng quản lý của mình nhằm thu lợi nhuận. Nhưng quyền tự do này có thực hiện được hay không thì còn tùy thuộc vào hệ thống pháp luật. Nhà nước giao quyền cho doanh nghiệp tự chủ kinh doanh; chủ động lựa chọn ngành nghề, địa bàn, hình thức kinh doanh, đầu tư; chủ động mở
rộng quy mô ngành, nghề kinh doanh được Nhà nước khuyến khích, ưu đãi và tạo
điều kiện tham gia sản xuất, cung ứng sản phẩm dịch vụ công ích60. Qua đó, quyền tự do trong kinh doanh của doanh nghiệp đã được pháp luật ghi nhận ở mức độ cao, nhằm tạo sự thuận lợi và mở cửa cho doanh nghiệp, giúp doanh nghiệp có điều kiện tốt nhất để đầu tư, kinh doanh thuận lợi tại Việt Nam. Một trong những quyền cơ
bản nhất của doanh nghiệp đó là “Quyền lựa chọn ngành nghề và quy mô kinh doanh“. Bất cứ doanh nghiệp nào cũng có quyền lựa chọn ngành nghề, quy mô kinh doanh nếu thấy có đủđiều kiện.
Bên cạnh đó, việc kinh doanh ngành nghề gì, kinh doanh như thế nào không nhất thiết phụ thuộc vào các trường hợp như: thời điểm đăng ký kinh doanh, thay đổi ngành nghề kinh doanh, quy mô kinh doanh được mở rộng hay thu hẹp của doanh nghiệp đều phụ thuộc vào chủ doanh nghiệp quyết định trong năng lực và khả năng đầu tư kinh doanh của mình, nếu họ có đủđiều kiện về vốn, khả năng tiêu thụ sản phẩm tốt và cung ứng sản phẩm đến những nơi đang có nhu cầu thì doanh nghiệp đó có thể mở rộng thêm chi nhánh hoạt động. Doanh nghiệp liên doanh có quyền ký hợp đồng với bất kỳ khách hàng nào để mua nguyên liệu và lựa chọn khách hàng để bán sản phẩm phục vụ cho việc kinh doanh theo nguyên tắc tự
nguyện, bình đẳng, cùng có lợi và không trái với những quy định của pháp luật. Đây là yếu tố thể hiện khá rõ nét quyền tự chủ của doanh nghiệp mặc dù không phải là yếu tố duy nhất. Có thể nói hợp đồng là hình thức pháp lý cơ bản của việc xác lập các mối quan hệ trong doanh nghiệp và các mối quan hệ giữa doanh nghiệp với các chủ thể khác. Quan hệ về sử dụng lao động giữa bản thân doanh nghiệp với người lao động được xây dựng trên cơ sở hợp đồng. Mối quan hệ giữa các công ty đối với cổ đông của mình cũng hình thành trên cơ sở hợp đồng. Và nó còn được sử dụng
đặc biệt phổ biến trong quan hệ giữa các doanh nghiệp với nhau và giữa doanh nghiệp với khách hàng. Do bản chất là sự thỏa thuận giữa các bên nhằm xác lập, thay đổi hoặc chấm dứt các quyền và nghĩa vụ pháp lý, nên hợp đồng được coi là công cụ quan trọng của việc điều chỉnh các quan hệ kinh tế thị trường. Trong bất kỳ
60
hệ thống pháp luật của nền kinh tế thị trường nào, hợp đồng cũng được coi là xương sống của hệ thống pháp luật kinh tế. Tuyệt đại đa số các giao dịch kinh tế thị trường
đều được thực hiện thông qua các hợp đồng.
Ngoài ra, pháp luật cũng quy định chi tiết về các ngành nghề, lĩnh vực cấm kinh doanh, hạn chế kinh doanh, kinh doanh có điều kiện và điều kiện kinh doanh, kinh doanh phải có vốn pháp định61… của các doanh nghiệp để căn cứ thực hiện kinh doanh cho phù hợp và đúng với khả năng của mình. Danh mục những ngành nghề cấm kinh doanh có thể kểđến như: kinh doanh vũ khí quân dụng, trang thiết bị, kỹ thuật, khí tài, phương tiện chuyên dùng quân sự, công an; quân trang (bao gồm cả phù hiệu, cấp hiệu, quân hiệu của quân độ, công an); kinh doanh hoa chất bảng 1 (theo Công ước quốc tế); kinh doanh chất ma túy các loại; kinh doanh các sản phẩm văn hóa phản động, đồi trụy, mê tín dị đoan; kinh doanh các loại pháo; kinh doanh các loại đồ chơi, trò chơi nguy hiểm, đồ chơi, trò chơi có hại tới giáo dục nhân cách và sức khỏe của trẻ em hoặc tới an ninh, trật tự an toàn xã hội; kinh doanh các loại thực vật, động vật hoang dã, gồm cả vật sống và các bộ phận của chúng đã được chế biến, thuộc danh mục điều ước điều ước quốc tế mà Việt Nam là thành viên quy định các loại thực vật, động vật quý hiếm thuộc danh mục cấm khai thác, sử dụng; kinh doanh mại dâm, tổ chức mại dâm, mua bán người; kinh doanh dịch vụ tổ chức đánh bạc, gá bạc trái phép dưới mọi hình thức; kinh doanh dịch vụđiều tra bí mật xâm phạm lợi ích của Nhà nước, quyền và lợi ích hợp pháp của tổ chức, công dân; kinh doanh dịch vụ môi giới kết hôn có yếu tố nước ngoài; kinh doanh dịch vụ môi giới nhận cha, mẹ, con nuôi, nuôi con nuôi có yếu tố
nước ngoài; kinh doanh các loại phế liệu nhập khẩu gây ô nhiễm môi trường; kinh doanh các loại sản phẩm, hàng hóa và thiết bị cấm lưu hành, cấm sử dụng hoặc chưa được phép lưu hành và/ hoặc sử dụng tại Việt Nam; các ngành, nghề cấm kinh doanh khác được quy định tại các luật, pháp lệnh và nghị định chuyên ngành62. Danh mục ngành nghề kinh doanh có điều kiện như: chứng chỉ hành nghề (dịch vụ
pháp lý; dịch vụ khám, chữa bệnh và kinh doanh dược phẩm, dịch vụ kiểm toán; dịch vụ kế toán…)63, yêu cầu cần có vốn pháp định (ngân hàng, công ty tài chính…)64, một số ngành nghề hạn chế kinh doanh karaoke… Trong trường hợp
61
Theo Điều 7, 8, 9, 10 Nghị định 102/2010/NĐ-CP hướng dẫn chi tiết một số điều Luật Doanh nghiệp.
62
Theo khoản 1 Điều 7 Nghị định 102/2010/NĐ-CP hướng dẫn thi hành một số điều của Luật Doanh nghiệp 2005.
63
Theo Nghị định 89/2012/NĐ-CP sửa đổi bổ sung một số điều của Nghị định số 79/2006/NĐ-CP của Chính phủ quy định chi tiết một số điều của Luật Dược; Thông tư 129/2012/TT-BTC quy định về việc thi và cấp chứng chỉ kiểm toán viên và Chứng chỉ hành nghề kế toán.
64
Theo Thông tư số 40/2011/TT-NHNN quy định về việc cấp giấy phép và tổ chức, hoạt động của ngân hàng thương mại, chi nhánh ngân hàng nước ngoài, văn phòng đại diện của tổ chức tín dụng nước ngoài, tổ chức nước ngoài khác có hoạt động ngân hàng tại Việt Nam.
này doanh nghiệp cần thỏa mãn những điều kiện mà luật đưa ra thì mới có thể kinh
doanh những lĩnh vực ấy được. Vậy với quyền tự do kinh doanh đã tạo được nhiều thuận lợi cho các
doanh nghiệp khi đầu tư kinh doanh vào thị trường Việt Nam bằng cách tiếp cận hành lang pháp lý trong các lĩnh vực đầu tư đã gây không ít khó khăn cho nhà đầu tư thông qua hình thức kinh tế hợp tác kinh doanh với đối tác nước ngoài. Doanh nghiệp liên doanh ngoài đáp ứng các điều kiện cần còn phải đáp ứng các điều kiện
đủ như sau: có dự án đầu tưđược cơ quan Nhà nước cấp Giấy phép đầu tư và bắt buộc thành lập theo các loại hình doanh nghiệp mà pháp luật Việt Nam quy định. Do đó doanh nghiệp khi đầu tư vào Việt Nam cần tìm hiểu rõ hệ thống pháp luật liên quan đến hoạt động đầu tư của mình để tránh tình trạng đã đầu tư cơ sở hạ tầng, máy móc, thiết bị, nhân lực… nhưng không được cấp Giấy phép hoạt động. Tóm lại, tự do kinh doanh trong khuôn khổ pháp luật, tạo ra môi trường kinh doanh lành mạnh cho doanh nghiệp, mang lại lợi ích về kinh tế cho nước nhà là mối quan tâm hàng đầu của Đảng và Nhà nước Việt Nam.
2.2.2 Quyền tiếp cận sử dụng nguồn đầu tư
Để tiếp cận với các nguồn chính trong hoạt động đầu tư thì doanh nghiệp không thể bỏ qua sự hỗ trợ cần thiết đối với những nguồn phụ như: việc tuyển dụng và sử dụng lao động, thuê hoặc mua thiết bị, máy móc ở trong nước và nước ngoài nhằm thực hiện cho dự án đầu tư. Doanh nghiệp liên doanh có quyền tuyển dụng,