7. Kết cấu của luận văn:
2.2.Thực trạng pháp luật về thành lập, hoạt động Hợp tác xã
2.2.1. Trình tự, thủ tục thành lập, đăng ký kinh doanh Hợp tác xã
HTX đƣợc coi là tổ chức kinh tế xã hội. Theo định hƣớng của Đảng và Nhà nƣớc ta thì kinh tế tập thể nhằm giải quyết những vấn đề mang tính xã hội nhiều hơn tính kinh tế, vì vậy việc thành lập HTX thƣờng gắn liền với các địa phƣơng nơi HTX đặt trụ sở chính.
Trƣớc đây, Luật HTX năm 1996 quy định thủ tục thành lập HTX gắn liền với việc quyết định đồng ý hay không đồng ý của UBND phƣờng, xã, thị trấn, nơi dự định đặt trụ sở chính của HTX. Nay Luật hợp tác xã năm 2003 đã sửa đổi tạo điều kiện thuận lợi cho công tác thành lập HTX bằng việc bỏ qua thủ tục xin phép thành lập, mà chỉ cần báo cáo bằng văn bản về việc thành lập tới UBND phƣờng, xã, thị trấn nơi dự định đặt trụ sở chính của HTX.
Là tổ chức kinh tế xã hội, HTX đƣợc thành lập theo quy chế pháp lý riêng, không giống nhƣ việc thành lập các doanh nghiệp thuộc sự điều chỉnh của Luật Doanh nghiệp. Theo đó, tại chƣơng 2 Luật HTX năm 2003 đã quy định thủ tục thành lập HTX đƣợc tiến hành nhƣ sau:
Bước 1: Báo cáo bằng văn bản việc thành lập tới UBND phường, thị
trấn, nơi dự định đặt trụ sở chính của HTX: Sáng lập viên theo quy định tại
44
công dân Việt Nam, từ đủ 18 tuổi trở lên, có năng lực hành vi dân sự đầy đủ, hộ gia đình hoặc pháp nhân (kể cả cán bộ, công chức; đại diện có đủ thẩm quyền của hộ gia đình hoặc pháp nhân) có hiểu biết về HTX, pháp luật về HTX và khẳng định sẽ tham gia lâu dài, xây dựng và phát triển HTX do mình khởi xƣớng thành lập, có chung mục đích và có ý tƣởng cùng cam kết hợp tác với nhau trong sản xuất, kinh doanh và dịch vụ thuộc một lĩnh vực nào đó, khởi xƣớng thành lập HTX và tham gia thành lập HTX. Trên cơ sở có sáng kiến thành lập, sáng lập viên phải báo cáo bằng văn bản tới UBND xã, phƣờng, thị trấn nơi dự định đặt trụ sở chính của HTX về việc thành lập, địa điểm đóng trụ sở, phƣơng hƣớng sản xuất, kinh doanh và kế hoạch hoạt động của HTX.
Sau đó, các sáng lập viên tiến hành tuyên truyền, vận động các cá nhân, cán bộ, công chức Nhà nƣớc, hộ gia đình và pháp nhân khác có nhu cầu và đủ điều kiện tham gia HTX; xây dựng phƣơng hƣớng sản xuất, kinh doanh, dự thảo Điều lệ, Nội qui, Qui chế và những công việc cần thiết khác để tổ chức Hội nghị thành lập HTX.
Nhƣ vậy, việc quy định bƣớc đầu tiên chặt chẽ, rõ ràng nhƣ trên là phù hợp. Nhằm đảm bảo cho việc thành lập HTX có tính khả thi, qua việc tuyên truyền, vận động giúp cho các đối tƣợng có nhu cầu tham gia có điều kiện tìm hiểu, góp ý kiến và cùng thành lập HTX.
Bước 2: Hội nghị thành lập HTX: Hội nghị thành lập HTX là Hội nghị
đầu tiên quyết định việc thành lập HTX. Hội nghị này do các sáng lập viên đứng ra tổ chức. Thành phần tham gia Hội nghị bao gồm sáng lập viên, các cá nhân, cán bộ, công chức Nhà nƣớc, hộ gia đình, pháp nhân khác có nguyện vọng trở thành xã viên. Hội nghị thảo luận và thống nhất về phƣơng hƣớng sản xuất, kinh doanh; kế hoạch hoạt động của HTX; dự thảo Điều lệ HTX; tên; biểu tƣợng(nếu có) của HTX và lập danh sách xã viên. Với nội dung trên,
45
Tại Khoản 3 Điều 11 Luật HTX năm 2003. Theo đó, hội nghị thảo luận và biểu quyết theo đa số các vấn đề sau:
(a)Thông qua danh sách xã viên; số lượng xã viên tối thiểu chung cho tất cả các HTX hoạt động trong mọi lĩnh vực, ngành nghề khác nhau là 7 xã viên. Ở một số Quốc gia nhƣ Cộng hòa liên bang Đức, yêu cầu số lƣợng xã viên tối thiểu là 7 xã viên; ở Thái lan, Singapore, yêu cầu số lƣợng xã viên tối thiểu là 10 xã viên…quy định đó phù hợp với điều kiện của từng quốc gia, đáp ứng nhu cầu thực tiễn của họ.
Ở Việt Nam, với số lƣợng tối thiểu là 7 xã viên. Hiện tại phù hợp với sức lực và kinh nghiệm của một số HTX kinh doanh ngành nghề thông thƣờng, nhƣng là vấn đề khó khăn với một số HTX hoạt động trong lĩnh vực
đặc thù nhƣ giao thông vận tải, HTX nhà ở, HTX chợ…Thí dụ đối với HTX
đƣợc thành lập trong lĩnh vực xe buýt, taxi thì số lƣợng tối thiểu cần phải từ 15 đến 20 xã viên mới đảm bảo các điều kiện kinh doanh. Do vậy, quy định này cần xem xét linh động hơn nữa để đảm bảo chất lƣợng hoạt động của HTX
(b)Thông qua Điều lệ, Nội qui HTX: vì mỗi HTX có điều lệ riêng, điều
lệ HTX phải phù hợp với các quy định của Luật HTX và các quy định khác của pháp luật. Mặt khác Điều lệ HTX thể hiện quyền lợi và nghĩa vụ của xã viên HTX . Do đó, phải đƣa ra để thảo luận và biểu quyết công khai.
(c) Quyết định thành lập riêng hay không thành lập riêng bộ máy quản lý và bộ máy điều hành HTX: Đối với HTX thành lập một bộ máy vừa quản lý vừa điều hành thì bầu Ban quản trị và Chủ nhiệm HTX đồng thời là Trưởng Ban quản trị, quyết định số lượng phó Chủ nhiệm HTX; Đối với HTX thành lập riêng bộ máy quản lý và bộ máy điều hành thì bầu Ban quản trị và Trưởng Ban quản trị trong số thành viên Ban quản trị; quyết định bầu hoặc thuê Chủ nhiệm HTX; quyết định số lượng phó Chủ nhiệm HTX;
46
Đây là quy định mới, mang tính mở hơn so với Luật HTX năm 1996. HTX có thể lựa chọn mô hình tổ chức quản lý sao cho phù hợp với quy mô và điều kiện của mình.
(d) Bầu Ban kiểm soát và Trưởng Ban kiểm soát trong số thành viên Ban kiểm soát;
(đ)Thông qua biên bản Hội nghị thành lập HTX
Bước 3: Đăng ký kinh doanh: Sau Hội nghị thành lập HTX, ngƣời đại
diện theo pháp luật của HTX sẽ thành lập (đối với HTX thành lập một bộ máy vừa quản lý vừa điều hành là Chủ nhiệm HTX; Đối với HTX thành lập riêng bộ máy quản lý và bộ máy điều hành là Trƣởng Ban quản trị) hoàn chỉnh các văn bản, lập và nộp hồ sơ đăng ký kinh doanh tại cơ quan đăng ký kinh doanh đã lựa chọn.
Nếu nhƣ Luật HTX năm 1996 phân chia các loại cơ quan đăng ký kinh doanh với nhiều cấp khác nhau đối với từng loại HTX, đối với từng ngành nghề sản xuất kinh doanh thì Luật HTX năm 2003 đã sửa đổi: Tùy điều kiện cụ thể, HTX có thể chọn cơ quan đăng ký kinh doanh tại cấp huyện hoặc cấp
tỉnh nơi HTX dự định đặt trụ sở chính (Điều 14 Luật HTX năm 2003, Khoản
1 Điều 8 Nghị định 177/2004/NĐ-CP ngày 12/10/2004). Riêng với Liên hiệp HTX và Quỹ tín dụng nhân dân thì Luật HTX quy định thống nhất đăng ký kinh doanh ở cấp tỉnh.
Trên quan điểm lý thuyết thì quy định trên là tạo điều kiện thuận lợi cho các HTX, có thể giảm bớt chi phí, thời gian, tiền bạc, công sức khi tiến hành thủ tục đăng ký kinh doanh. Nhƣng thực tiễn có những trƣờng hợp quy định này gây nên khó khăn, sách nhiễu cho HTX khi thực hiện thủ tục đăng ký kinh doanh. Do vậy, quy định này cần xem xét và sửa đổi từ văn bản Luật. (adsbygoogle = window.adsbygoogle || []).push({});
Theo Điều 13 Luật HTX năm 2003, Hồ sơ đăng ký kinh doanh HTX bao gồm: “Đơn đăng ký kinh doanh; Điều lệ HTX; Số lượng xã viên, danh
47
sách Ban quản trị, Ban kiểm soát của HTX; Biên bản đã thông qua tại Hội
nghị thành lập HTX.” Nhƣ vậy, Luật HTX hiện hành đã không yêu cầu HTX
nộp phƣơng án sản xuất, kinh doanh, dịch vụ và giấy phép hành nghề. Điều này thể hiện sự sáng suốt của nhà làm luật. Vì khi thành lập HTX, tập thể các xã viên đều xây dựng phƣơng án sản xuất kinh doanh khả thi, xây dựng kế hoạch đầu vào và đầu ra HTX một cách cụ thể, thiết thực để đạt mục đích là sản xuất kinh doanh hiệu quả, đem lại những lợi ích cụ thể cho các xã viên. Đó là nghĩa vụ và trách nhiệm của ngƣời sáng lập, lãnh đạo HTX và toàn thể xã viên HTX. Cơ quan đăng ký kinh doanh không cấp vốn, cũng khó xác định phƣơng án sản xuất, kinh doanh, dịch vụ của HTX là khả thi hay không khả thi. Đồng thời, cơ quan đăng ký kinh doanh cũng không nên chịu trách nhiệm thay cho các HTX trong việc xây dựng phƣơng án sản xuất kinh doanh dịch vụ của họ[13, tr 7]. Ngoài ra, theo tác giả luận văn thì Biên bản thông qua hội nghị thành lập HTX cũng không cần thiết có trong hồ sơ đăng ký kinh doanh vì tất cả nội dung của hội nghị đã đƣợc cụ thể hóa trong Điều lệ, tính tự nguyện tham gia HTX của xã viên đã đƣợc thể hiện trong đơn xin gia nhập HTX.
Để đƣợc cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, Điều 15 Luật HTX năm 2003 quy định HTX phải có hồ sơ hợp lệ (gồm Đơn đăng ký kinh doanh; Điều lệ HTX; số lƣợng xã viên, tối thiểu là 07 xã viên; danh sách Ban quản trị, Ban kiểm soát HTX; Biên bản đã thông qua tại Hội nghị thành lập HTX) và phải đáp ứng các điều kiện: Ngành nghề sản xuất, kinh doanh phải là ngành nghề mà pháp luật không cấm; tên, biểu tƣợng của HTX(nếu có) phải đặt đúng với quy định của Luật; có vốn Điều lệ và nộp đủ lệ phí đăng ký kinh doanh theo quy định.
Trong thời hạn 15 ngày, kể từ ngày nhận hồ sơ hợp lệ, cơ quan đăng ký kinh doanh sẽ xem xét hồ sơ, nếu hợp lệ và đủ điều kiện theo quy định sẽ cấp
48
giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh cho HTX. HTX có tƣ cách pháp nhân và có quyền hoạt động kể từ ngày đƣợc cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh.
Trƣờng hợp sau khi nghiên cứu và thấy HTX không đáp ứng đủ điều kiện quy định tại Điều 15 Luật HTX năm 2003 thì cơ quan đăng ký kinh doanh từ chối cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh cho HTX, nếu thấy quyết định từ chối đó là hợp lý và đúng đắn, thì ngƣời đại diện theo pháp luật của HTX phải hoàn chỉnh, bổ sung vào hồ sơ những nội dung mà cơ quan đăng ký kinh doanh yêu cầu, rồi nộp lại cho cơ quan đăng ký kinh doanh để đƣợc cấp giấy chứng nhân đăng ký kinh doanh . Trƣờng hợp HTX không đồng ý với quyết định từ chối cấp giấy chứng nhận của cơ quan đăng ký kinh doanh thì ngƣời đại diện theo pháp luật của HTX có quyền khiếu nại đến cơ quan Nhà nƣớc có thẩm quyền hoặc khởi kiện tại Tòa án theo quy định của pháp luật.
Khác với HTX, thủ tục thành lập các doanh nghiệp thuộc phạm vi điều chỉnh của Luật doanh nghiệp năm 2005 thông thƣờng đƣợc thực hiện theo hai bƣớc cơ bản là đăng ký kinh doanh và bố cáo thành lập doanh nghiệp. Tại Điều 15 Luật doanh nghiệp năm 2005 quy định “Người thành lập doanh nghiệp nộp đủ hồ sơ đăng ký kinh doanh theo quy định của luật này tại cơ quan đăng ký kinh doanh có thẩm quyền…Cơ quan đăng ký kinh doanh có trách nhiệm xem xét hồ sơ đăng ký kinh doanh và cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh trong thời hạn mười lăm ngày làm việc, kể từ ngày nhận hồ sơ…”. Cơ quan đăng ký kinh doanh theo quy định của luật doanh nghiệp là Phòng đăng ký kinh doanh cấp tỉnh nơi doanh nghiệp đặt trụ sở chính. Phòng đăng ký kinh doanh có trách nhiệm giải quyết hồ sơ trong thời hạn 15 ngày kể từ ngày nhận hồ sơ. Nếu từ chối cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh thì phải thông báo bằng văn bản cho ngƣời thành lập doanh nghiệp biết.
49
Sau khi đƣợc cấp giấy phép đăng ký kinh doanh, doanh nghiệp phải công bố nội dung đăng ký kinh doanh trên các phƣơng tiện thông tin đại chúng nhƣ: “…trên mạng thông tin doanh nghiệp của cơ quan đăng ký kinh doanh hoặc một trong các loại tờ báo viết hoặc báo điện tử trong ba số liên
tiếp của địa phương hoặc trung ương…”(Điều 28 Luật doanh nghiệp năm
2005)
Nhƣ vậy, thủ tục thành lập và đăng ký kinh doanh của doanh nghiệp phức tạp hơn so với HTX. Điều đó là phù hợp với tính chất cũng nhƣ hoạt động kinh doanh thu lợi nhuận của các doanh nghiệp.
Bên cạnh thủ tục, trình tự thành lập, đăng ký kinh doanh của HTX. Để tạo điều kiện cho HTX mở rộng quy mô, phát triển kinh tế nhƣ các doanh nghiệp, Luật HTX hiện hành đã không giới hạn về quy mô, ngành nghề đối với hoạt động của HTX. Do đó, tại Điều 16 Luật HTX năm 2003, Điều 9 Nghị định 177/2004/NĐ-CP ngày 12/10/2004 đã quy định HTX có thể thành lập các Chi nhánh, văn phòng đại diện và doanh nghiệp trực thuộc HTX với nhiều quy mô và ngành nghề khác nhau. HTX có quyền mở chi nhánh, văn phòng đại diện trong nước và nước ngoài. Trình tự, thủ tục mở chi nhánh, văn phòng đại diện theo quy định chung của Chính phủ đối với mọi loại hình doanh nghiệp; HTX được thành lập doanh nghiệp trực thuộc theo mô hình công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên theo quy định của Luật Doanh nghiệp, HTX là chủ sở hữu công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên.
Đây đƣợc coi là quy định đặc biệt. Tạo điều kiện lớn cho HTX, các Liên hiệp HTX thành lập và hỗ trợ nhau cùng phát triển trong điều kiện kinh tế thị trƣờng nhƣ hiện nay, các HTX không cần chuyển đổi mô hình nhƣng vẫn hoạt động nhƣ doanh nghiệp theo quy định hiện hành của Luật doanh nghiệp. Nhƣ vậy, trong HTX có thể đƣợc thành lập doanh nghiệp, điều đó phù
50
hợp với thực tế quy mô của nhiều HTX hiện nay là rất lớn, bao gồm cả cửa hàng, chi nhánh đơn vị khác nhau…
Tóm lại, so với thủ tục thành lập doanh nghiệp tại Luật Doanh nghiệp hiện hành thì thủ tục thành lập HTX đơn giản hơn. So với thủ tục thành lập, đăng ký kinh doanh trong Luật HTX năm 1996 thì Luật HTX đã quy định một cách cụ thể và rõ ràng, đơn giản và gọn nhẹ các bƣớc tiến hành thủ tục đăng ký kinh doanh. Điều đó tạo điều kiện cho các HTX đƣợc thành lập nhanh chóng, đáp ứng mục tiêu kinh tế và xã hội. Góp phần khẳng định HTX luôn là hình thức tổ chức kinh tế tập thể đƣợc Nhà nƣớc ta khuyến khích phát triển và quan tâm đặc biệt. Tuy nhiên với chính sách khuyến khích HTX thì việc sửa đổi pháp luật về hồ sơ đăng ký kinh doanh, lệ phí đăng ký kinh doanh HTX là cần thiết. Điều này, cần đến sự quan tâm từ phía Nhà nƣớc.
2.2.2. Hợp tác xã hoạt động nhƣ một loại hình doanh nghiệp
Là tổ chức kinh tế xã hội có tƣ cách pháp nhân, HTX hoạt động nhƣ một loại hình doanh nghiệp. Điều này thể hiện ở chỗ HTX đƣợc thành lập, đƣợc tự do lựa chọn kinh doanh ngành nghề pháp luật không cấm và tự chịu trách nhiệm về kết quả sản xuất kinh doanh bằng chính tài sản của HTX. Tuy nhiên, trong quá trình hoạt động kinh doanh HTX còn phải quan tâm tới những vấn đề xã hội. Do đó HTX không phải là doanh nghiệp, chỉ hoạt động nhƣ một loại hình doanh nghiệp theo quy chế pháp lý riêng.
Trong phạm vi nghiên cứu vấn đề hoạt động của HTX, tác giả luận văn sẽ đề cập đến 7 vấn đề, đó là: cách thức góp vốn và huy động vốn kinh doanh; sở hữu vốn và tài sản HTX; quyền và nghĩa vụ của xã viên; chế độ chịu trách nhiệm của HTX; vấn đề phân phối lãi và xử lý lỗ; xử lý tài sản, vốn khi HTX giải thể và một số quy định pháp lý về mô hình quản lý và điều hành hoạt