ty còn phải chịu sự ựiều chỉnh của Luật Doanh nghiệp.
Bên cạnh ựó, công ty cho thuê tài chắnh còn phải ựáp ứng các ựiều kiện có tắnh chuyên ngành, ựặc trưng của Luật các tổ chức tắn dụng nói chung và pháp luật công ty cho thuê tài chắnh nói riêng. Theo ựó, nhà ựầu tư phải chứng minh khả năng của mình thông qua các ựiều kiện sau ựây: Một là, nhu cầu thị trường trên ựịa bàn mà công ty sắp hoạt ựộng là có và cần thiết; Hai là, Tắnh khả thi của các phương án kinh doanh khi áp dụng vào môi trường thực tế, các dự thảo ựiều lệ tổ chức phù hợp với quy ựịnh của Luật các tổ chức tắn dụng và các quy ựịnh khác của pháp luật khác có liên quan, bảo ựảm sự minh bạch trong hoạt ựộng; Ba là, ựáp ứng tối thiểu mức vốn pháp ựịnh theo quy ựịnh của Chắnh phủ tại thời ựiểm thành lập.1
Ngoài ra, tùy theo từng loại hình công ty khác nhau mà pháp luật Việt Nam có thêm những yêu cầu riêng ựặt ra. đơn cử như việc thành lập công ty cho thuê tài chắnh liên doanh và công ty cho thuê tài chắnh 100% vốn nước ngoài, phải ựược tổ chức có thẩm quyền ở nước nguyên xứ cấp giấy phép cho phép hoạt ựộng tài chắnh tại Việt Nam. Nguồn vốn vào cuối năm trước khi nộp ựơn xin thành lập hoạt ựộng tại Việt Nam phải trên 10 tỷ USD. Nếu trong hiệp ựịnh song phương giữa Việt Nam và quốc gia nguyên xứ ựó không có quy ựịnh khác.2
Tóm lại, các ựiều kiện trên ựược ựặt ra ngoài việc thỏa mãn các yêu cầu về mặt vĩ mô là ựảm bảo việc quản lý hành chắnh nhà nước của Chắnh phủ, ựảm bảo chức năng Nhà nước Trung ương của Ngân hàng Nhà nước Việt Nam. đứng trên góc ựộ khác, nhằm bảo ựảm an toàn trong hoạt ựộng của các tổ chức tắn dụng, ựặc biệt là công ty cho thuê tài chắnh. đồng thời, là căn cứ pháp lý ựể xác ựịnh doanh nghiệp ựó có ựủ ựiều kiện hoạt ựộng, mức ựộ an toàn của tổ chức khi tham gia vào hoạt ựộng ngân hàng.
2.1.2 Quy ựịnh của pháp luật về trình tự thành lập công ty cho thuê tài chắnh chắnh
Tổ chức kinh doanh dịch vụ cho thuê tài chắnh muốn ựược cấp giấy phép thành lập và hoạt ựộng sau khi hội ựủ các ựiều kiện chung và riêng trên còn phải thực hiện theo trình tự luật ựịnh sau:
Chuẩn bị hồ sơ Nộp hồ sơ Xem xét cấp giấy phép, cấp giấy phép và nộp lệ phắ đăng ký kinh doanh, khai trương hoạt ựộng.
1Nghị ựịnh 82/1998/Nđ-CP ngày 3 tháng 10 năm 1998 của Chắnh phủ ban hành danh mục mức vốn pháp ựịnh.
2Nghị ựịnh 95/2008/Nđ-CP ngày 25 tháng 8 năm 2008 sửa ựổi bổ sung một số ựiều của nghị ựịnh 16/2001/Nđ-CP
2.1.2.1 Chuẩn bị hồ sơ1
Hồ sơ xin cấp giấy phép thành lập và hoạt ựộng bao gồm:
- đơn xin cấp giấy phép do chủ tịch hội ựồng quản trị tổ chức tắn dụng chủ sở hữu hoặc người ựược chủ tịch hội ựồng quản trị, chủ sở hữu ủy quyền ký;
- Nội dung dự thảo ựiều lệ công ty phải ghi nhận quyền và nghĩa vụ của Ban quản trị, Ban ựiều hành, Ban kiểm soát, tên công ty, phạm vi hoạt ựộng của công ty. Ngoài các nội dung cơ bản trên, dự thảo còn phải nêu rõ phương án góp vốn và mức vốn ựiều lệ của công ty cho thuê tài chắnh khi thành lập. Mức vốn này ắt nhất phải bằng với mức vốn pháp ựịnh của pháp luật. Trên thực tế, vốn ựiều lệ ựược góp theo hai cách, góp trực tiếp bằng tiền mặt hoặc bằng tài sản cụ thể. Theo ựó, nếu vốn ựiều lệ góp bằng tiền mặt, phải chuyển toàn bộ vào tài khoản phong tỏa không ựược hưởng lãi, mở tại Sở giao dịch hoặc chi nhánh Ngân hàng Nhà nước nơi công ty ựặt trụ sở chắnh. Số vốn pháp ựịnh này chỉ ựược giải tỏa khi công ty cho thuê tài chắnh khai trương hoạt ựông. Ngược lại, nếu vốn góp bằng tài sản cụ thể, phải có hồ sơ pháp lý xác nhận việc chuyển giao quyền sở hữu tài sản góp vốn theo quy ựịnh của pháp luật Việt Nam.
- Phương án hoạt ựộng trong 03 (ba) năm ựầu. Phương án nêu rõ nội dung, phương thức hoạt ựộng, ựịa bàn hoạt ựộng, hiệu quả và lợi ắch kinh tế; đi kèm với các nguyên tắc tài chắnh, kiểm tra, kiểm toán nội bộ, kể cả các trường hợp giải thể, phá sản doanh nghiệp và thủ tục sửa ựổi ựiều lệ công ty;
- Danh sách, lý lịch văn bằng chứng minh, trình ựộ chuyên môn của thành viên sáng lập, thành viên Hội ựồng quản trị, Ban kiểm soát và Tổng giám ựốc (Giám ựốc) của công ty cho thuê tài chắnh. Riêng ựối với cá nhân là người Việt Nam, lý lịch khai theo quy ựịnh của pháp luật Việt Nam. đối với cá nhân là người nước ngoài, lý lịch ựược lập theo quy ựịnh của nước nguyên xứ hoặc nước mà người ựó mang quốc tịch;
- đối với loại hình công ty cho thuê tài chắnh cổ phần, bên cạnh các loại giấy tờ nêu trên nhà ựầu tư còn phải kèm theo một số hồ sơ mang tắnh chất ựặc thù sau: đơn xin cấp giấy phép do chủ tịch hội ựồng quản trị hoặc thành viên của hội ựồng quản trị ựược chủ tịch hội ựồng quản trị ủy quyền ký; Văn bản xác nhận quyền và nghĩa vụ của cổ ựông khi tham gia góp vốn vào công ty; Tình hình tài chắnh và các thông tin có liên
1Theo ựiểm 7 mục II của thông tư số 06/2005/TT-NHNN ngày 12 tháng 10 năm 2005 hướng dẫn thực hiện một số nội dung tại nghị ựịnh 16/2001/Nđ-CP ngày 2/5/2001 của Chắnh phủ về Ộtổ chức và hoạt ựộng của công ty cho thuê tài chắnhỢ và nghị ựịnh 65/2005/Nđ-CP ngày 19/5/2005 của Chắnh phủ Ộquy ựịnh về việc sửa ựổi, bổ sung một số ựiều của nghị ựịnh 16 ngày 2/5/2001 của Chắnh phủ về tổ chức và hoạt ựộng của công ty cho thuê tài chắnhỢ
quan ựến cổ ựông lớn - cá nhân hoặc tổ chức sở hữu trên 10% vốn ựiều lệ hoặc nắm
giữ trên 10% vốn cổ phần có quyền bỏ phiếu của một tổ chức tắn dụng.1
- đối với công ty cho thuê tài chắnh Liên doanh và công ty cho thuê tài chắnh 100% vốn nước ngoài còn phải gởi kèm các tài liệu sau:
điều lệ của các bên góp vốn; Giấy phép kinh doanh của các bên;
Văn bản của cơ quan nước ngoài có thẩm quyền cho phép hoạt ựộng tại Việt Nam dưới hình thức công ty cho thuê tài chắnh Liên doanh hoặc công ty cho thuê tài chắnh 100% vốn nước ngoài. Trường hợp quy ựịnh của các nước nguyên xứ không yêu cầu có văn bản này, thì phải có văn bản xác nhận của cơ quan có thẩm quyền;
Bảng cân ựối tài chắnh, bảng kết quả lãi, lỗ ựã ựược kiểm toán và báo cáo tình hình hoạt ựộng trong 03 (ba) năm gần nhất của các bên góp vốn;
Dự thảo hợp ựồng liên doanh ựối với công ty cho thuê tài chắnh liên doanh. Ngoài những nội dung cơ bản như: Tên, ựịa chỉ của các bên liên doanh, tỷ lệ của các bên tham gia Hội ựồng quản trị, Ban ựiều hành, Ban kiểm soátẦ Các bên còn phải có nguyên tắc về hạch toán, kế toán, báo cáo, lập và sử dụng các quỹ, phương thức phân chia lợi nhuận giữa các bên tham gia liên doanh; Thủ tục giải quyết các tranh chấp giữa các bên từ việc thực hiện hợp ựồng liên doanh, thủ tục thanh lý, giải thể, phá sản, sáp nhập và hợp nhất của công ty cho thuê tài chắnh liên doanh; Các ựiều kiện sửa ựổi, bổ sung hợp ựồng liên doanh.
2.1.2.2. Nộp hồ sơ
Do ựặc tắnh của từng loại hình công ty cho thuê tài chắnh, thủ tục nộp hồ sơ có sự phân biệt như sau:
đối với công ty cho thuê tài chắnh cổ phần, hồ sơ xin cấp giấy phép ựược lập thành 03 (ba) bộ gởi cho chi nhánh Ngân hàng Nhà nước Tỉnh, Thành phố trực thuộc trung ương nơi công ty ựặt trụ sở chắnh. Với công ty cho thuê tài chắnh thuộc loại hình khác thì hồ sơ ựược ựược lập thành 02 (hai) bộ gởi cho Ngân hàng Nhà nước. Riêng bộ hồ sơ công ty cho thuê tài chắnh liên doanh hoặc công ty cho thuê tài chắnh 100% vốn nước ngoài phải ựược lập thêm một bộ bằng tiếng Anh hoặc tiếng Pháp bên cạnh bộ hồ sơ tiếng Việt. Các bản sao tiếng Việt và các bản dịch từ tiếng nước ngoài, báo cáo thường niên phải ựược cơ quan công chứng, tổ chức phát hành văn bản ựó xác nhận theo quy ựịnh của pháp luật Việt Nam.
2.1.2.3. Xem xét cấp giấy phép và cấp giấy phép Ờ nộp lệ phắ
Trong thời hạn 90 ngày (chắn mươi ngày) kể từ ngày nhận ựầy ựủ hồ sơ xin cấp giấy phép của chủ ựầu tư, Ngân hàng Nhà nước Việt Nam xem xét cấp giấy phép hoặc từ chối cấp giấy phép. Trường hợp từ chối cấp giấy phép phải có văn bản giải thắch lý do từ chối.
đối với công ty cho thuê tài chắnh cổ phần trong thời hạn 30 ngày (ba mươi ngày) kể từ ngày nhận ựủ hồ sơ xin cấp giấy phép của chủ ựầu tư, Ngân hàng Nhà nước chi nhánh Tỉnh, Thành phố trực thuộc Trung ương xem xét, thẩm ựịnh, và có công văn gởi kèm 02 (hai) bộ hồ sơ trình Thống ựốc Ngân hàng xem xét, quyết ựịnh. Trong thời hạn 60 ngày (sáu mươi ngày), Thống ựốc Ngân hàng phải ra quyết ựịnh cấp giấy phép thành lập hoặc từ chối. Trường hợp từ chối cấp giấy phép thành lập phải có văn bản nêu rõ lý do từ chối.
Sau khi ựược cấp giấy phép, nhà ựầu tư phải tiến hành bước nộp lệ phắ với mức lệ phắ mỗi lần cấp phép (hoặc gia hạn giấy phép) theo quy ựịnh của pháp luật về phắ và lệ phắ. Các khoản lệ phắ bị thu không ựược khấu trừ vào vốn ựiều lệ của công ty cho thuê tài chắnh và không ựược hoàn lại trong bất cứ trường hợp nào. Trong thời hạn 15 (mười lăm) ngày kể từ ngày ựược cấp giấy phép, công ty cho thuê tài chắnh phải nộp lệ phắ theo quy ựịnh tại Sở giao dịch Ngân hàng Nhà nước Việt Nam. Riêng ựối với công ty cho thuê tài chắnh cổ phần nộp lệ phắ tại Ngân hàng Nhà nước chi nhánh Tỉnh, Thành phố trực thuộc Trung ương nơi công ty ựặt trụ sở chắnh.
2.1.2.4. đăng ký kinh doanh và khai trương hoạt ựộng
điều 27 luật các tổ chức tắn dụng quy ựịnh ỘSau khi ựược cấp giấy phép, tổ chức tắn dụng phải ựăng ký kinh doanh theo quy ựịnh của pháp luậtỢ. Theo ựó, nhà ựầu tư muốn thành lập công ty cho thuê tài chắnh ngoài việc tuân thủ quy trình ựăng ký thành lập theo luật các tổ chức tắn dụng còn phải tuân thủ các quy trình ựăng ký thành lập doanh nghiệp của luật doanh nghiệp hiện hành.
Sau khi ựược cấp giấy phép thành lập, giấy phép ựăng ký kinh doanh, công ty cho thuê tài chắnh còn phải ựăng công báo về việc thành lập và hoạt ựộng. Theo quy ựịnh pháp luật, công ty cho thuê tài chắnh phải khai trương hoạt ựộng trong thời hạn 12 tháng. Nếu quá thời hạn trên, Ngân hàng Nhà nước sẽ ra quyết ựịnh thu hồi giấy phép ựã cấp cho công ty cho thuê tài chắnh. 1
Người viết tóm tắt quy trình xin cấp phép thành lập trên bằng sơ ựồ sau (lập theo thông tư 06/2005/TT-NHNN ngày 12/10/2005, hướng dẫn thực hiện một số nội
1 điểm 12.2 mục II thông tư 06/2005/TT-NHNN ngày 12 tháng 10 năm 2005 hướng dẫn thực hiện một số nội dung tại nghị ựịnh số 16/2001/Nđ-CP ngày 2/5/2001 về tổ chức và hoạt ựộng của công ty cho thuê tài chắnh và nghị ựịnh số 65/2005/Nđ-CP ngày 19/5/2005/Nđ-CP quy ựịnh về việc sửa ựổi, bổ sung một số ựiều của nghị ựịnh 16/2001/Nđ-CP ngày 2/5/2001 về tổ chức hoạt ựộng của công ty cho thuê tài chắnh.
Bước 3
Không cấp giấy phép hoạt ựộng
Sơ ựồ 2.1 Trình tự thủ tục ựăng ký thành lập công ty cho thuê tài chắnh.
Ngân hàng Nhà nước Việt Nam Xem xét, thẩm ựịnh Nộp hồ sơ 90 ngày Chủ ựầu tư Chuẩn bị hồ sơ
Công ty cho thuê tài chắnh khác Công ty cho thuê tài
chắnh cổ phần
60 ngày
Cấp giấy phép hoạt ựộng
Nộp lệ phắ
15 ngày
đăng ký kinh doanh
Ngân hàng Nhà nước Việt Nam chi nhánh Tỉnh, TP trực thuộc trung ương
Nộp hồ sơ
Xem xét, thẩm ựịnh và trình
Thống ựốc Ngân hàng Nhà nước Việt Nam
30 ngày
Khai trương hoạt ựộng
≤ 12 tháng
Bước 1
Bước 2
Bước 4
dungtại nghị ựịnh số 16/2001/Nđ-CP ngày 2/5/2001 của chắnh phủ về tổ chức và hoạt ựộng của công ty cho thuê tài chắnh và nghị ựịnh 65/2005/Nđ-CP ngày 19/5/2005 của Chắnh phủ quy ựịnh về sửa ựổi, bổ sung một số ựiều tại nghị ựịnh 16/2001/Nđ-CP về tổ chức và hoạt ựộng của công ty cho thuê tài chắnh):
Trong phần phân tắch này, Người viết có sự so sánh, ựối chiếu về trình tự thành lập công ty cho thuê tài chắnh giữa thông tư 06/2005/TT-NHNN ngày 12/10/2005, hướng dẫn thực hiện một số nội dung tại nghị ựịnh số 16/2001/Nđ-CP ngày 2/5/2001 của chắnh phủ về tổ chức và hoạt ựộng của công ty cho thuê tài chắnh và nghị ựịnh 65/2005/Nđ-CP ngày 19/5/2005 của Chắnh phủ quy ựịnh về sửa ựổi, bổ sung một số ựiều tại nghị ựịnh 16/2001/Nđ-CP về tổ chức và hoạt ựộng của công ty cho thuê tài chắnh. Dự thảo thông tư mới hướng dẫn thực hiện một số nội dung tại nghị ựịnh số 16/2001/Nđ-CP ngày 2/5/2001 của chắnh phủ về tổ chức và hoạt ựộng của công ty cho thuê tài chắnh và nghị ựịnh 65/2005/Nđ-CP ngày 19/5/2005 của Chắnh phủ quy ựịnh về sửa ựổi, bổ sung một số ựiều tại nghị ựịnh 16/2001/Nđ-CP về tổ chức và hoạt ựộng của công ty cho thuê tài chắnh. Và nghị ựịnh 95/2008/Nđ-CP ngày 25/8/2008 sửa ựổi, bổ sung một số ựiều nghị ựịnh 16/2001/Nđ-CP ngày 2/5/2001 về tổ chức và hoạt ựộng của công ty cho thuê tài chắnh. Cụ thể như sau:
Tiêu chắ Dự thảo thông tư mới Thông tư 06/2005/TT-NHNN
Phương thức phân chia
-Cty CTTC trong nước (Cty CP, Cty TNHH)
-Cty CTTC liên doanh và Cty CTTC 100% vốn nước ngoài.
-Cty CTTC cổ phần.
-Cty CTTC trực thuộc TCTD. -Cty CTTC liên doanh và Cty CTTC 100% vốn nước ngoài.
Chuẩn bị hồ sơ
-Hồ sơ xin chấp thuận nguyên tắc.
-Hồ sơ xin cấp giấy phép thành lập và hoạt ựộng.
-Hồ sơ xin cấp giấy phép thành lập và hoạt ựộng.
Số lượng hồ sơ
-Cty CTTC trong nước: 04 bộ (02 bộ gốc; 02 bộ bản sao)
-Cty CTTC liên doanh và 100% vốn nước ngoài: 04 bộ (02 bộ gốc: 01 tiếng Việt, 01 tiếng Anh; 02 bộ bản sao tiếng Việt).
-Cty CTTC CP: 03 bộ (bộ gốc). -Cty CTTC trực thuộc TCTD: 02 bộ (bộ gốc).
-Cty CTTC liên doanh và 100% vốn nước ngoài: 02 bộ bản gốc ( 01 bộ tiếng Việt; 01 bộ tiếng Anh hoặc tiếng Pháp).
Nơi nộp hồ sơ Ngân hàng Nhà nước Việt Nam
-Cty CTTC CP: Chi nhánh
NHNNVN tỉnh, TP thuộc TW nơi ựặt trụ sở chắnh.
-Cty CTTC khác: Ngân hàng Nhà nước Việt Nam.
Thời hạn xem xét hồ sơ
-Hồ sơ xin chấp thuận nguyên tắc (45 ngày kể từ ngày nhận ựủ hồ sơ)
-Hồ sơ xin cấp giấy phép (30 ngày kể từ ngày nhận ựủ hồ sơ).
-Cty CTTC CP: Tối ựa 30 ngày (kể từ ngày CN NHNNVN tỉnh, TP nhận ựầy ựủ hồ sơ) và 60 ngày (kể từ ngày Thống ựốc NHNNVN nhận ựược tờ trình) -Cty CTTC khác: 90 ngày (kể từ