2.1. CĂN CỨ PHÁP LÝ CỦA TẬP ĐOÀN KINH TẾ NHÀ NƯỚC Ở VIỆT NAM NAM
2.1.1. Một số văn bản pháp qui về TĐKT nhà nước
Ý tưởng thành lập các tổng công ty lớn để từ đó phát triển thành các TĐKT được đánh dấu bởi Quyết định 91/TTg ngày 7/3/1994 của nguyên Thủ tướng Võ Văn Kiệt. Trên cơ sở Quyết định này, 18 tổng công ty - thường được gọi là tổng công ty 91 - được thành lập. Gần 10 năm sau, Nghị quyết Trung ương 3 (khóa IX) của Đảng về sắp xếp, đổi mới, phát triển và nâng cao hiệu quả doanh nghiệp nhà nước nêu rõ chủ trương “hình thành một số TĐKT mạnh dựa trên cơ sở các tổng công ty nhà nước, có sự tham gia của các thành phần kinh tế.” Nghị quyết Trung ương 9 (khóa IX) sau đó một lần nữa khẳng định chủ trương “tích cực chuẩn bị để hình thành một số TĐKT mạnh do tổng công ty nhà nước làm nòng cốt, có sự tham gia rộng rãi của các thành phần kinh tế trong nước và đầu tư của nước ngoài.”
Tuy nhiên, mặc dù Quyết định 91/TTg là “văn bản đầu tiên xác lập các tiêu chí về tập đoàn, nhưng lại chưa đề cập đúng bản chất và đặc thù về mô hình, tổ chức quản lý và hoạt động của TĐKT, dẫn đến hoạt động của các tổng công ty chưa thể phát triển theo mô hình TĐKT” [5]. Có lẽ chính vì lý do này mà những năm sau đó kết quả hoạt động và tổ chức của các tổng công ty vẫn chưa đủ mạnh để làm cơ sở cho việc hình thành các TĐKT nhà nước.
Nhận thức được những hạn chế về khuôn khổ pháp lý cho việc hình thành các TĐKT cũng như trước thực tế bất cập của các tổng công ty, Nhà nước đã ban hành Luật Doanh nghiệp Nhà nước 2003 và Nghị định 153/2004/NĐ-CP về tổng công ty nhà nước và chuyển đổi tổng công ty nhà nước theo mô hình công ty mẹ - con. Thế nhưng ngay cả những khuôn khổ pháp lý mới này cũng chỉ có thể được coi như là tiền đề pháp lý ban đầu cho việc chuyển đổi các tổng công ty 91 thành các TĐKT nhà nước vì nhiều nội dung quan trọng của mô hình tập đoàn vẫn còn chưa được
37
làm rõ, chẳng hạn như địa vị pháp lý, chế độ tài chính, mô hình quản trị nội bộ của tập đoàn cũng như mối quan hệ, quyền hạn, trách nhiệm, nghĩa vụ của các thành viên tập đoàn.
Luật doanh nghiệp năm 2005 được Quốc hội thông qua ngày 29-11-2005, có hiệu lực từ 01-07-2006 thay thế luật doanh nghiệp năm 1999 và luật doanh nghiệp nhà nước năm 2003 không sử dụng khái niệm tổng công ty hay tổng công ty nhà nước, mà thay vào đó là khái niệm nhóm công ty. Khoản 1 điều 146, chương VII Luật này qui định: “Nhóm công ty là tập hợp các công ty có mối quan hệ gắn bó lâu dài về lợi ích kinh tế, công nghệ, thị trường và các dịch vụ kinh doanh khác”, theo đó có ba hình thức nhóm công ty là: công ty mẹ - công ty con; TĐKT và các hình thức khác. Như vậy, luật doanh nghiệp 2005 đã chính thức sử dụng khái niệm TĐKT để chỉ một trong các hình thức của nhóm công ty. Tuy nhiên, Luật doanh nghiệp 2005 lại chưa qui định cụ thể hình thức tổ chức này. Nếu như trong Điều 146 qui định nhóm công ty bao gồm ba hình thức, trong đó có TĐKT thì Điều 149 ghi rõ: TĐKT là nhóm công ty có qui mô lớn. Điều này dường như mâu thuẫn trong sử dụng khái niệm và lúng túng trong việc xác định mô hình tổ chức, cơ chế hoạt động của các TĐKT.
Nghị định 139/2007/NĐ-CP quy định chi tiết thực hiện một số điều trong Luật Doanh nghiệp 2005, tại điều 26 bổ sung thêm một số hướng dẫn liên quan đến TĐKT, theo đó thì TĐKT được hiểu là: nhóm các công ty có tư cách pháp nhân độc lập, được hình thành trên cơ sở tập hợp, liên kết thông qua đầu tư, góp vốn, sáp nhập, mua lại, tổ chức lại hoặc các hình thức liên kết khác; gắn bó lâu dài với nhau về lợi ích kinh tế, công nghệ, thị trường và các dịch vụ kinh doanh khác tạo thành tổ hợp kinh doanh có từ hai cấp doanh nghiệp trở lên dưới hình thức công ty mẹ - công ty con. TĐKT không có tư cách pháp nhân, không phải đăng ký kinh doanh theo quy định của Luật Doanh nghiệp. Việc tổ chức hoạt động của tập đoàn do các công ty lập thành tập đoàn tự thỏa thuận quyết định. Công ty mẹ được tổ chức dưới hình thức công ty cổ phần hoặc công ty trách nhiệm hữu hạn. Công ty con cũng được tổ chức dưới hình thức công ty cổ phần hoặc công ty trách nhiệm hữu hạn theo qui
38
định của Luật doanh nghiệp hoặc pháp luật liên quan. Công ty mẹ, công ty con và các công ty khác hợp thành TĐKT có các quyền và nghĩa vụ, cơ cấu tổ chức quản lý và hoạt động phù hợp hình thức tổ chức doanh nghiệp theo quy định của Luật doanh nghiệp, pháp luật liên quan và Điều lệ công ty. Cụm từ “tập đoàn” có thể sử dụng như một thành tố phụ trợ cấu thành tên riêng của công ty mẹ khi đặt tên doanh nghiệp.
Mô hình tổ chức của TĐKT là mô hình công ty mẹ - công ty con. Vì vậy mối quan hệ công ty mẹ- công ty con – công ty liên kết cũng như quan hệ giữa tập đoàn với các cơ quan quản lý nhà nước là tâm điểm của chính sách và pháp luật về TĐKT nhà nước ở Việt Nam trong thời gian này. Điều đó thể hiện tập trung ở Nghị định 111/2007/NĐ-CP ngày 26/06/2007 về tổ chức, quản lý tổng công ty nhà nước và chuyển đổi tổng công ty nhà nước, công ty nhà nước độc lập, công ty mẹ là công ty nhà nước theo hình thức công ty mẹ - công ty con hoạt động theo Luật Doanh nghiệp. Nghị định này xác định mô hình công ty mẹ - công ty con là hình thức liên kết và chi phối lẫn nhau bằng đầu tư, góp vốn, bí quyết công nghệ, thương hiệu hoặc thị trường giữa các doanh nghiệp có tư cách pháp nhân, trong đó có một công ty nhà nước giữ quyền chi phối các doanh nghiệp thành viên khác (gọi tắt là công ty mẹ) và các doanh nghiệp thành viên khác bị công ty mẹ chi phối (gọi tắt là công ty con) hoặc có một phần vốn góp không chi phối của công ty mẹ (gọi tắt là công ty liên kết). Tổ hợp công ty mẹ và các công ty con này không có tư cách pháp nhân. Công ty mẹ có tư cách pháp nhân, có tên gọi riêng, có con dấu, có bộ máy quản lý và điều hành, có trụ sở chính trong nước. Công ty mẹ là công ty nhà nước, hoạt động theo Luật Doanh nghiệp nhà nước; được hình thành từ việc chuyển đổi, tổ chức tổng công ty, công ty thành viên hạch toán độc lập của tổng công ty, công ty nhà nước độc lập hoặc trên cơ sở một công ty đầu tư, mua cổ phần, góp vốn và các nguồn lực khác vào công ty con, công ty liên kết. Các công ty con bao gồm các công ty có vốn góp chi phối của công ty mẹ như công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, công ty cổ phần, công ty ở nước ngoài; công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên do công ty mẹ làm chủ sở hữu. Công ty mẹ có thể có các công
39
ty liên kết là các công ty có vốn góp không chi phối của công ty mẹ, tổ chức dưới hình thức công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, công ty cổ phần, công ty ở nước ngoài. Về chức năng, công ty mẹ có chức năng trực tiếp sản xuất kinh doanh và đầu tư tài chính vào doanh nghiệp khác hoặc chỉ thực hiện việc đầu tư tài chính vào doanh nghiệp khác. Công ty mẹ có các quyền, nghĩa vụ của công ty nhà nước qui định tại Luật Doanh nghiệp nhà nước; thực hiện quyền, nghĩa vụ của chủ sở hữu, thành viên hoặc cổ đông tại các công ty con và công ty liên kết. Các mối quan hệ giữa công ty mẹ và công ty con được xác định trên cơ sở Luật Doanh nghiệp nhà nước 2003 hay Luật Doanh nghiệp 2005 tùy theo tính chất của loại công ty con.
Tính đến giữa năm 2009 cả nước có 8 TĐKT thuộc sở hữu nhà nước được xây dựng ở dạng thí điểm theo hướng sáp nhập hoặc tổ chức lại nhiều tổng công ty 91 và 90 bằng quyết định hành chính, cùng một số tổng công ty nhà nước tuy chưa được quyết định là TĐKT nhưng đã hoạt động, có đặc điểm của TĐKT. Song vẫn chưa có một khung pháp lý đầy đủ, thống nhất cho các TĐKT nhà nước hoạt động. Luật Doanh nghiệp và Nghị định hướng dẫn của Chính phủ trong giai đoạn này qui định rất chung về TĐKT và áp dụng cho mọi loại hình doanh nghiệp, và cũng chưa có qui định riêng về TĐKT nhà nước, nhất là những những qui định thay thế cho Luật doanh nghiệp nhà nước để quản lý TĐKT nhà nước sau khi Luật Doanh nghiệp nhà nước hết hiệu lực vào ngày 1/7/2010. Do vậy, ngày 05/11/2009 Chính phủ đã ban hành Nghị định 101/2009/NĐ-CP về thí điểm thành lập, tổ chức, hoạt động và quản lý TĐKT nhà nước. Nghị định này nhằm hướng dẫn cụ thể việc hình thành, tổ chức, hoạt động của TĐKT nhà nước, tạo cơ sở pháp lý cho hoạt động của TĐKT nhà nước và việc quản lý, giám sát của nhà nước đối với TĐKT nhà nước.
Tại Khoản 1, Điều 3, Nghị định 101, TĐKT nhà nước được định nghĩa là: “Nhóm công ty có qui mô lớn liên kết dưới hình thức công ty mẹ - công ty con và các hình thức khác, tạo thành tổ hợp các doanh nghiệp gắn bó với nhau vê lợi ích kinh tế, công nghệ, thị trường và các dịch vụ kinh doanh khác”.
40
mẹ và các doanh nghiệp thành viên tập đoàn có tư cách pháp nhân; có vốn và tài sản riêng; có quyền chiếm hữu, sử dụng, định đoạt tài sản của mình theo qui định của pháp luật và theo thỏa thuận chung của tập đoàn (Khoản 3, Điều 4)
Đối tượng áp dụng của Nghị định này là các TĐKT nhà nước do Thủ tướng Chính phủ quyết định thành lập trong các ngành, lĩnh vực: Bưu chính, viễn thông và công nghệ thông tin; Đóng mới, sửa chữa tàu thủy; sản xuất, truyền tải, phân phối và kinh doanh điện năng; Khảo sát, thăm dò, khai thác, chế biến và phân phối dầu khí; Khảo sát, thăm dò, khai thác, chế biến than và khoáng sản; Dệt may; Trồng, khai thác, chế biến cao su; Sản xuất, kinh doanh phân bón và các sản phẩm hóa chất; Đầu tư và kinh doanh bất động sản; Công nghiệp xây dựng và cơ khí chế tạo; Tài chính, ngân hàng, bảo hiểm và các ngành nghề khác theo quyết định của Thủ tướng Chính phủ.
Như vậy, sự ra đời của Nghị định 101 đã tạo cơ sở pháp lý tương đối đầy đủ, thống nhất cho việc hình thành, tổ chức, hoạt động và quản lý đối với các TĐKT nhà nước trong giai đoạn thí điểm. Nhằm đạt được mục tiêu tập trung vốn và huy động các nguồn lực của các doanh nghiệp trong các ngành, lĩnh vực then chốt, cần phát triển, nâng cao khả năng cạnh tranh và hội nhập kinh tế quốc tế; hình thành các TĐKT nhà nước có qui mô lớn, giữ vai trò bảo đảm an ninh kinh tế và các cân đối lớn trong nền kinh tế quốc dân, ứng dụng công nghệ cao, tạo động lực phát triển cho các ngành, lĩnh vực khác và toàn bộ nền kinh tế. Bên cạnh đó, việc phát triển các liên kết giữa các doanh nghiệp theo tinh thần của Nghị định cũng sẽ thúc đẩy phát triển sự liên kết trong chuỗi giá trị gia tăng, góp phần phát triển các thành phần kinh tế khác.
2.1.2. Cơ hội và thách thức đối với các TĐKT nhà nước hiện nay
Với 12 TĐKT nhà nước đã được thành lập theo quyết định của Thủ tướng Chính phủ. Hiện nay, các TĐKT nhà nước ở nước ta đang đứng trước nhiều cơ hội, song cũng không ít thách thức trong tổ chức và hoạt động.
41
2.1.2.1. Cơ hội
- Môi trường kinh doanh. Với việc chính thức trở thành thành viên của Tổ chức Thương mại Thế giới (WTO), Việt Nam đang đứng trước vận hội lớn để đẩy nhanh tốc độ phát triển kinh tế và hội nhập ngày càng sâu rộng vào nền kinh tế thế giới. Bối cảnh đó đòi hỏi sự phát triển kinh tế nước ta không thể chỉ dừng lại ở việc nâng cao tốc độ tăng trưởng mà còn phải chủ động lựa chọn những chiến lược phát triển kinh tế năng động, phù hợp với đặc thù của mình.
Theo đánh giá của các nhà kinh tế cũng như các nhà đầu tư nước ngoài, Việt Nam là một nước có tiềm năng phát triển rất lớn với các lợi thế như: Sự ổn định chính trị - xã hội, những thuận lợi về vị trí địa lý, khí hậu, tài nguyên và đặc biệt là nguồn nhân lực…Môi trường cạnh tranh từng bước được cải thiện, các loại thị trường phát triển đồng bộ, kết cấu hạ tầng được chú ý đầu tư tạo tiền đề thúc đẩy các TĐKT hình thành và phát triển.
- Thuận lợi về chính sách và khuôn khổ pháp lý: Quá trình phát triển kinh tế đất nước, Đảng và nhà nước luôn chủ trương phát triển mạnh kinh tế nhà nước mà nòng cốt là doanh nghiệp nhà nước. Đảng luôn xác định doanh nghiệp nhà nước, TĐKT nhà nước có vai trò hết sức quan trọng trong quá trình công nghiệp hóa, hiện đại hóa, là lực lượng chủ lực để nhà nước xây dựng nền kinh tế định hướng xã hội chủ nghĩa. Hệ thống pháp luật từng bước được hoàn thiện theo hướng ngày càng mở rộng quyền tự do kinh doanh, lĩnh vực hoạt động. Chính phủ đã và đang nỗ lực điều chỉnh hệ thống pháp luật phù hợp với qui định của Tổ chức Thương mại Thế giới và với thông lệ quốc tế, đã cải thiện đáng kể các quan hệ pháp lý trên hầu hết các mặt, trước hết là lĩnh vực kinh tế. Các đạo luật cơ bản cho sự ra đời và phát triển của TĐKT đã được ban hành như Luật doanh nghiệp 2005, Luật đầu tư, Luật cạnh tranh và kiểm soát độc quyền với các nghị định, thông tư nhằm cụ thể hóa những nội dung chủ yếu. Việc Chính phủ ban hành Nghị định 101 đã cơ bản khắc phục được tình trạng “mất phương hướng” của các TĐKT nhà nước, đặc biệt sau khi Luật doanh nghiệp nhà nước hết hiệu lực vào từ ngày 01/07/2010. Đây là khuôn khổ pháp lý chính thức đầu tiên cho các TĐKT, đặc biệt là các TĐKT nhà nước, tạo cơ
42
sở cho việc hình thành, tổ chức, hoạt động và quản lý đối với các TĐKT nhà nước. - TĐKT nhà nước có lợi thế rất lớn về: ưu đãi vốn, cạnh tranh, đất đai và về tâm lý người tiêu dùng. Đến cuối tháng 12 năm 2008, cả nước có 94 tập đoàn, tổng công ty nhà nước. Ước tính, năm 2008, tổng vốn nhà nước tại các TĐKT, tổng công ty nhà nước là 440.150 tỷ đồng, tăng 13% so với năm 2007. Trong đó, vốn nhà nước tại 19 TĐKT, tổng công ty hạng đặc biệt là 371.428 tỷ đồng, chiếm 84% tổng vốn nhà nước tại 94 TĐKT, tổng công ty nhà nước [21]. Với số vốn này, chia cho 94 tập đoàn, tổng công ty thì cao gấp gần 165 lần so với doanh nghiệp FDI đầu tư vào Việt Nam. Sang năm 2009, tổng vốn Nhà nước tại các tập đoàn, tổng công ty ước đạt 492.579 tỷ đồng, tăng 28,7% so với kế hoạch năm và tăng 9,7% so với năm 2008. Riêng 19 tập đoàn, tổng công ty 91, vốn nhà nước là 362.127 tỷ đồng, tăng